《合同审查实务》PPT课件.ppt

合同审查实务合同审查实务 一、审“主体” 审核合同主体是否具备独立的民事行为能力，是否具备 特定的资质等。 l 己方 l 对方 l 第三方 二、审“形式” l是否需要经过有关机关批准登记？ l是否约定合同须经过公证生效？ l如果有抵押担保，是否已办理抵押登记？ l如果有质押担保，质押物是否已经交付？ l当事人是否在合同上已经签字盖章？ 三、审“意思表示” l审意思表示是否真实，防止信息传递发生的扭曲，要 了解合同当事人的最真实的想法，能否满足当事人交 易需求，看合同主体的意思表示是否失真。 l要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示； l要约：希望和他人订立合同的意思表示； l承诺：同意要约的意思表示。 四、审“标的” l 审交易标的是否合法，交易标的的交易是否处于受限 状态，对标的相关法律、规范和标准的引用是否到 位，尤其是对标的定性分析和定量描述是否全面、精 准。买卖合同标的物的种类、数量、规格等 例如：；工程 合同中的施工范围。均要描述清晰明确。 五、审“支付” l审核支付方式如货币、易货等细节，总价、单价、价 格构成、支付方式、支付步骤、账户等是否明确。 l注意：委托付款的特别处理及约定合同主体 变更（债权转让、债务转移、合同概括转让、第三人 履行的基本概念） 六、审“财税” l合同与税法直接挂钩，税收是合同的成本之一，应当充分 评估合同的约定和履行对合同税收的影响。 七、审“时空” l审核合同履行中支付、给付等时间上的要求(起止、阶 段、期限、期日)是否明确，时间衔接是否无冲突，是 否符合法定的期限要求，履行的标的物所在地、提货地 、送货地、路线、空间界限或范围是否明确。 l例如：前期我们在审核合同中发现存在合同约定为对方 先履行，我方分期付款，但具体付款的条款的内容却是 对方尚未履行合同或合同主要部分尚未履行，我方款项 即已支付完毕的情况。这种情况应当尽量避免。 八、审“权利义务” l权利义务的内容是否明确完备； l权利义务是否具有可操作性； l权利义务是否对等； l免责条款是否公平合理。 九、审“框架” l审合同框架是否对交易主体、内容、方式等进行锁定、 交易可能现象的预测是否完备，是否存在致命的结构遗 漏，合同之间或条款之间、章节之间是否协调一致。 结合合同法中对合同主要内容的规定，审查合同的基 本条款是否具备。 结合合同经办人对合同主要目的及背景情况的了解， 审查双方当事人最为关心的主要内容是否已具备。 十、审“风险” l审合同存在哪些风险，是否存在不合理的或不可控制的 风险，看风险防范措施是否落实以及能否奏效。 十一、审“纠纷” l审核潜在的纠纷预测是否全面，违约责任是否对应潜在的 违约形态，违约责任形式是否可操作，是否足以挽回损失 ，纠纷解决方式是否明确，关于诉讼或仲裁管辖是否存在 无效情形的问题。 l 违约责任：违约后，应当承担继续履行、采取补救措施或 赔偿损失。履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他 损失的，应当赔偿损失。就迟延履行约定违约金的，支付 违约金后，还应当履行债务。 l管辖：仲裁与诉讼的区别。 十二、审“手续” l合同签订需履行的手续：合同签订是否取得应有的行 政许可、登记或者备案，合同的签订是否按照章程的 要求经有关决策机构同意，签字、盖章是否完备，协 助、条件提供、交接验收手续是否明晰，授权人签名 、授权书内容等是否完整有效。 十三、审“效力” l 看合同整体上的能否保证其有效性，合同的效力所附 带的期限和条件是否适当。 l合同无效情形： 一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、行政法规的强制性规定。 合同效力待定情形：无权代理；无权处分。 十四、审“关联” l是否属于关联交易情形，属于关联交易的是否符合关联 交易的限制，合伙人同本合伙企业交易是否符合合伙协 议约定或经全体合伙人一致同意等。 l关联关系指控股股东、实际控制人、董事、监事、高管 与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导 致利益转移的其他关系。 l上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关 联关系的，不得对改项决议行使表决权，也不得代理其 他董事行使表决权