《合同法》第六讲

第六讲：合同履行方流芳合同履行的诚实信用原则n 诚实信用原则贯穿合同的订立、履行、终止、解释和违约救济。n 作用：按照法律的精神，去发现和形成规则。n 法律上的诚实信用不是道德说教，而是在必要的情形下，寻求某种合法性解释。合同约定不明时，合同履行的一般规则n 条61： （1）签定补充协议；（2）合同有关条款和交易习惯。n 问题：如果双方不能达成补充协议，他们如何能就“合同有关条款”和“交易习惯”达成共识？如果他们能就“合同有关条款”和“交易习惯”达成共识，为什么不能签定补充协议？n 无法达成共识，相关法律填补合同空白（条62）。履行时间1n 如何用文字去表达履行时间？事例：甲向乙供应无烟煤100吨，双方的共识是：甲应当在合同签定之后、2004年5月30日之前，把煤炭运到乙指定的地方；甲知道乙的工作时间是每周-到周五。如何拟订履行时间条款？履行起始时日、履行期间和履行最后期日。履行时间2商品房抵押贷款合同中常见的“履行期限”条款：“在本合同第 条规定的贷款先决条件全部满足后，贷款人将全部贷款提供给抵押人。除非得到抵押权人（贷款人）同意，贷款放出日应不迟于本合同签署之日起6个月届满之日，否则，贷款自动取消，抵押人无权向抵押权人要求任何赔偿。”问题：在确定履行期限的情况下，是否允许分次履行？履行时间3Art. 6.1.1如果合同规定或指示了履行时日，在规定时日履行；如果合同规定或指示了履行期限，在期限范围内的任何时间履行,除非合同明确规定一方有选择履行时间；其他情况下，在合同签定之后的合理时间内履行。部分履行1n 合同法 条72 Unidroit Principles 6.1.3n (1) 除非债权人拒绝部分履行缺乏合法利益，债权人得拒绝部分履行，不管债务人是否就债务余额提供担保； n （2 ）债权人接受部分履行而增加的费用，由债务人负担，债权人的其他救济并不因此而受影响。 部分履行2n 全部履行、一次履行是一般原则，部分履行通常构成违约。n 债权人对债务的全部履行、一次履行拥有合法利益。n 部分履行不损害债权人法益时，债权人不得拒绝部分履行（illustration 3）。n 债权人接受部分履行并不放弃违约救济。提前履行1n 条71 和 art.6.1.5n (1)按照约定时间履行合同义务是一般原则，故债权人可拒绝提前履行，除非债权人的拒绝缺乏法益；n （2）债权人接受提前履行并不意味着自己也要相应提前履行义务；n （3）债务人应负担提前履行给债权人增加的费用，负担该项费用并不影响债权人的其他救济。提前履行2n 商品房抵押贷款合同中有关提前履行的条款：“提前还款所偿还的金额，按欠款到期日倒序偿还，即先偿还最后到期的本金。”n A向B供应煤炭100吨，约定供货时间是2004年4月14日，B的付款时间是2004年6月30日。现A希望在2004年4月9日供货。试问：B有哪些选择？假如B接受提前供货，他的付款时间是否应当提前？B提前供货可能产生哪些额外的费用？履行费用n 事例：A是一名律师，接受B的委托充当民事诉讼代理人。双方约定：A在一审期间竭尽努力，尽职勤勉，实现B的最大利益。代理费1万元。n 合同签定之后，A向B提出要求：需到北京出差，B应另交用于购买飞机票和住宿的“办案费”1万元。n A的要求是否合理？履行地1履行地2履行地3n 2004 年，北京某大学在香港刊登广告，招收法学研究班，香港居民W 报名参加，双方并未约定法学研究班在何地举行，但是，2003 年该大学曾经在香港举办过类似的法学研究生班。试问：应当如何确定施教地点？ n 比较：illustrations, p. 122-23n 问题：我们是否有可能在任何情况下都找到一个履行地？ 支付方式1（art.6.1.7）n 当事人可以付款地通常应用的支付方式付款（现金、支票出票人授权银行见票即支付一定金额给受款人的票据、银行汇票、信用卡）。n 债权人接受票据，以票据可兑现为条件；债权人接受银行转帐，债务人须将金钱如数转移到指定银行或者债权人指定的银行帐户；债务人将款如数转移到指定银行，即完成义务的履行。n Illustration，p.125 (promissory note: 出票人承诺由本人在票据到期日无条件支付一定金额给持票人的票据)支付方式2 art. 6.1.9n 货币n 1，如果货币可以自由转换，即使合同约定以履行地（接受金钱给付的一方的所在地）之外的货币计价，债务人也可以用履行地的货币支付。n 如果合同规定只能以约定的货币履行债务，从当事人约定。n 不可自由转换的货币，不能代替合同明示的计价货币，除非债权人自愿接受。n Illustration, p. 128-129支付方式3 art. 6.1.9n 2 ，如果债务人不能以合同明示的货币支付，债权人可要求债务人以履行地的货币支付； n 3 ，如果以债务人履行地的货币支付，按债务到期时的汇率计算； n 4 ，如果债务人迟延支付，债权人可以选择按照债务到期时的汇率或者按照债务人实际付款时的汇率计算(illustration, p.130) 。 支付方式4n 5 ，如果合同没有明示货币的类别，债务人必须以履行地所在的货币支付。 还债归宗（imputation of payments）1n 事例：A 总共向B 银行借了三笔贷款，每笔到期本息是10 万美元, 三笔贷款的利率分别为8% ，8.5% 和9% 。三笔贷款都是在12 月31 日到期。1 月2 日，B 接到A 交付的10 万美元，称：“ 归还贷款” 。三个月之后，B 对A 提起诉讼，要求A 归还20 万元贷款本息。B 在1 月2 日清偿的10 万美元债务，究竟应当归宗哪一笔债权？ n 译自：Unidroit Principles, pp. 132-133还债归宗2n Unidroit Principles, art. 6.1.12n 债务人对同一债权人负有数个到期金钱债务，部分清偿债务时应当明示：他打算清偿哪一笔债务。 n 债务人清偿金钱债务的顺序依次为 ： （1 ）费用；（2 ）利息；（3 ）本金。 还债归宗3n 如果债务人没有表明，他究竟清偿哪一笔债务，债权人可在合理时间内通知债务人：还款清偿了哪一笔债务。 还债归宗4n 如果债务人没有表明他归还的金钱究竟用于清偿哪一笔债务，债权人也没有通知债务人哪一笔债务已经得到清偿，则优先清偿满足以下条件之一的债务：n （1）最先到期的债务；n （2）担保最弱的债务；n （3）对债务人负担最重的债务；n （4）最先发生的债务。n 如果以上四个因素均不存在，则按比例清偿全部债务。公共批准(public permission):Unidroit Principles, 6.1.14-6.1.17方流芳在什么意义上公共批准是一个合同法问题？n 谁有 责任申请公共批准？ n 谁负担公共批准的开支（时间和金钱）？ n 未能在一定期间获得公共批准或者申请被拒绝的后果由谁承担？ 规则一n 合同当事人一方的住所位于要求合同生效或履行需得到公共批准的国家，该当事人有义务采取必要措施去获得该项公共批准；在其他情况下，履行自身合同义务需经公共批准的一方需采取必要步骤去获得该项批准。规则一之诠释1规则一之诠释2n 当事人有无义务披露公共批准的存在?n 一般规则：当事人不必向对方披露是否存在公共批准，因为，应当推定当事人知道和应当知道已经公开的法律（如果他们不知道，他们可以购买法律服务）。n 一般规则的例外： （1）如果关于公共批准的法律规则没有公开，有义务获得公共批准的一方应当告知对方公共批准的存在。n （2）按诚信原则应披露公共批准存在的一方当事人，应披露之。n 如果当事人应当披露而没有披露，法院可无视公共批准的存在，如：当事人以公共批准作为债的不履行的抗辩理由将不能得到法庭认可。n 评论：在签定合同时，互相披露公共批准存在与否，或许为最经济的选择。规则一之诠释3n 谁有义务获得公共批准?（p. 136n ）n 在法律要求合同得到公共批准的国家内拥有住所的一方（考虑获得公共批准的及时和便利）。n 如果获得公共批准需要另一方当事人提供信息，该当事人应当合作；不合作的当事人，不能就对方有义务获得公共批准而主张信赖利益。n 如果任何一方当事人在法律要求合同得到公共批准的国家都没有住所，或者双方当事人在法律要求合同得到公共批准的国家都有住所，那么，履行自身义务需要得到公共批准的当事人有义务获得公共批准。n 示例2（p. 137）规则一之诠释4n 事例（摘译自 Unidroit Principles：p. 137）n A（营业地在X国）以“交钥匙”方式向B出口厂房（营业地在Y国），厂房在Y国验收之后交付。A有义务在X国和第三国申请一切公共批准，B有义务在义务在Y国申请进口许可。A应当向B提供后者在Y国获得许可所必须的信息。A没有义务在Y国申请公共许可，除非法律另有规定、合同另有约定。n 如何获得公共批准？竭尽最大努力，穷尽一切救济措施。示例（p. 138）规则二n 有义务采取必要措施取得公共批准的一方，应当及时采取必要措施，并承担由此发生的一切费用。一旦申请得到批准或者被拒绝，应及时通知另一方。 规则二诠释n 何时采取必要措施?n 在合同订立之后，立即采取措施，只要有继续努力的必要，就应继续努力。n 采取必要措施的费用由谁负担?n 每一方承担自己履行义务的费用。n 什么是及时通知义务?n 应当将申请公共批准的结果和相关事实应当通知对方，如：是否获得批准；拒绝申请的决定是否可诉；是否准备诉讼，等等。n 不及时通知的后果是什么?n 视为合同义务的不履行。规则二示例n A（营业地位于X国）与B签定合同，双方约定：由B在X国为A建造厂房；在X国政府批准合同之日，B开始动工，A依约交B预付款。n A申请并获得了X国的批准，但是，没有通知B。两个月之后，B询问X国政府，始知合同已获批准，B开始建造厂房。n A不能以B没有在合同获批准之日立即开始工作而主张B迟延履行义务。相反，如果B因为迟延动工而增加了仓储费用、人工开支，B得向A主张损害赔偿。A还得赔偿B因迟延支付预付款而遭受的利息损失。规则三n 在合同约定期间或者在合同签定之后的合理期间内，既没有同意，也没有拒绝公共批准，任何一方得终止合同。如公共批准仅仅影响合同部分条款，合同不受影响的部分得继续履行。规则四 art. 6.1.17n 在合同约定或者签约之后的合理期间内，公共批准被拒绝而影响合同效力的，合同无效；影响部分条款效力、继续履行其余条款并不失当的，其余条款继续生效。n 拒绝导致合同全部或者部分义务不可能履行的，适用义务不履行的规则。 n 1. A, situated in country X, enters into a contract with B, the validity of which is subject to a public permission to be granted by the authorities of country X. Notwithstanding the fact that A takes n all the necessary measures to obtain the permission, As application is refused. The contract is considered never to have come into existence. n 3. Under a contract entered into with B, A owes B US$ 100,000. The transfer of the sum from country X, where A is situated, to Bs bank account in country Y is subject to a permission by the Central Bank of country X. Notwithstanding the fact that A takes all the necessary measures to obtain the permission, As application is refused. The refusal of the permission renders it impossible for A to pay B. The consequences of As non-performance are determined in accordance with the provisions of Chapter 7. n The refusal of the permission may render impossible the n performance of a party only in the State imposing the permission requirement, while it may be possible for that party to perform the same obligation elsewhere. In such cases the general principle of good faith (see Art. 1.7) will prevent that party from relying on the refusal of the permission as an excuse for non-performance. n I llustration n 2. A, situated in country X, enters into a contract with B, containing a penalty clause for delay, the validity of which is subject to a public permission to be granted by the authorities of country X. n Notwithstanding the fact that A takes all the necessary measures to obtain the permission, As application is refused. If it is reasonable in the circumstances, the contract will be upheld without the penalty clause. “合同履行”一章的5个问题方流芳代位权(一)n 代位权u 法律上的诸多“代位”:代位诉讼 /代位求偿 /代位继承u 与债的保全有关的代位u A借给C10万元，A和C的交情很好，债务到期之后，C没有还款，A也没有向C索要。与此同时，A欠K10万元，债务到期之后，A也没有还给K。K能不能直接向C索要他欠A的10万元？u 同理：银行豁免国企债务，储户能否代替银行向国企索要？代位权(二)代位权(三)n 小结:我国合同法上的代位权n 主张代位权的条件n 代为权的效力n 问题探讨:代位权的必要性何在？撤销权（一）合同法第七十四条因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权（二) n 法律性质 n 分类: 可撤销的无偿行为 可撤销的有偿行为 撤销的效力 撤销权的消灭 同时履行抗辩n 问题的产生：A同意出售、B同意购买大米100吨，合同约定：A应于2004年4月21日把大米运送到北京昌平中国政法大学阶五教室。但是，合同没有约定B在什么时间付款。在4月18日，B通知A在三天之后送货，A问：“你还没有付钱呢。”同时履行抗辩的作用是什么？n 前一问题的提示：同时履行抗辩产生的情景。n （1）合同当事人A、B双方没有约定履行合同义务的先后顺序，交易习惯和其他具体情形也没有相应指示；n （2）A请求B先为给付，或者相反，另一方认为他没有义务先为给付；n （3）法院裁判的争议是：“A或B拒绝先为给付，是否存在正当理由？”n 什么样的交易能够同时履行？合同法第66条的及其蓝本n 第六十六条 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。n 比较：Unidroit Principles, art. 6.1.4, 7.1.3n ARTICLE 6.1.4 n (Order of performance) n (1) To the extent that the performances of n the parties can be rendered simultaneously, the n parties are bound to render them simultaneously n unless the circumstances indicate otherwise. n (2) To the extent that the performance of n only one p