司法考试民法之过错责任公平责任.doc

文章来源：中顾法律网 中国第一法律门户 中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载目录司法考试民法之过错责任，公平责任司法考试民法之无过错责任，免责事由司法考试民法之定金司法考试民法之合同及债权司法考试民法之过错责任，公平责任民通106 公民，法人由于过错侵害国家，集体的财产，侵害他人财产，人身的，应当承担民事责任130，二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任131，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任132，当事人对损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任知识点1，共同侵权行为共同加害行为：两人以上，有共同过错(故意或过失)，造成同一损害结果平行行为/教唆行为/帮助行为教唆，帮助无行为能力人者，单独承担侵权责任教唆，帮助限制民事行为能力人者，构成共同侵权(连带，并承担主要责任)2，共同危险行为均实施了危险行为/主观共同过错/一个危害后果/理论上可以推定某一人行为所致，但客观上不能准确判断实际加害人共同危险行为一旦构成，成立共同侵权，由各行为人承担连带责任与“事先无通谋的数人行为”的区别分别实施不同的过错行为，共同作用导致了一个损害结果的发生(不构成共同侵权，由侵权人各自承担责任3，混合过错，依各自过错大小分担责任4，公平责任：对方物品倒塌致人损害的自然原因引起的紧急避险，避险人并无行为不当的一方为对方利益或共同利益活动中受损的见义勇为行为，由一般侵权人承担责任，无侵害人或无力补偿时，收益人予以适当补偿(法定义务)子法条109，因防止，制止国家，集体或者他人的财产，人身遭受侵害而使自己受到损害的，由侵害人承担赔偿责任，收益人也可以给予适当的补偿民通意见142为维持国家、集体或他人合法权益而使自己受到损害，在侵害人无力赔偿或者没有侵害人的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以根据受益人受益的多少及其经济状况，责令受益人给予适当补偿。155.因堆放物品倒塌造成他人损害的，如果当事人均无过错，应当根据公平原则酌情处理。156.因紧急避险造成他人损失的，如果险情是由自然原因引起，行为人采取的措施又无不当，则行为人不承担民事责任。受害人要求补偿的，可以责令受益人适当补偿。157.当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。148.教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。司法考试民法之无过错责任，免责事由民通106， 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任121，国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民，法人的合法权益的，应当承担民事责任123，从事高空，高压，易燃，易爆，剧毒，放射性，高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任，如果能够证明损害是受害人故意造成的，不承担责任124，违反国家保护环境防治污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担责任125，在公共场所，道旁，或者通道上挖坑，修缮安装底下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任126，建筑物或其他设施以及建筑物上的搁置物，悬挂物发生倒塌，脱落，坠落造成损害的，其所有人或管理人应当承担责任，但能够证明自己没有过错的除外127，饲养的动物造成他人损害的，饲养人或管理人应当承担责任，由于受害人的过错造成的除外，由于第三人过错造成的，第三人应当承担责任128，因正当防卫造成损害的，不承担民事责任，正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，应承担适当的民事责任129，因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任，如果险情是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或承担适当的民事责任，因紧急避险采取措施不当，或者超过必要限度，造成不应有的损害的，应当承担适当的民事责任知识点：1，高度危险作业不限于列举的七项采无过错责任免责事由：受害人故意(由作业人举证)2，污染环境责任无过错责任诉讼时效为3年免责事由：不可抗力并经及时采取措施/受害人过错/第三人过错请求环保行政机关处理，对处理决定不服可提起行政诉讼，也可不经行政处理直接民事诉讼3，地面施工责任过错推定责任公共场所，道路等场合损害他人而不是施工人员自身责任主体是施工人而非发包人4，建筑物侵权责任过错推定责任所有人或管理人(选择而非连带)5，饲养动物侵权责任无过错原则包括野生动物园而不包括自然保护区(国家有补偿责任)免责事由：受害人过错/第三人过错6，免责事由正当理由：依法执行职务受害人同意政党防卫紧急避险外来原因： 不可抗力/受害人过错/第三人过错/意外事件(仅适用一般侵权行为)子法条民通107，因不可抗力不能履行合同或造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外意见：156，因紧急避险造成他人损失的，如果险情是由自然原因引起，行为人采取的措施又无不当，则行为人不承担民事责任。受害人要求补偿的，可以责令受益人适当补偿152，国家机关工作人员在执行职务中，给公民、法人的合法权益造成损害的，国家机关应当承担民事责任。环境保护法41，造成环境污染的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失赔偿责任和赔偿金额的纠纷，可以根据当事人的请求，由环境保护行政主管部门或者其他依照法律行使环境监督权的部门处理，当事人对处理决定不服的，可以向法院起诉，也可以直接向法院起诉完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任42，因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年，从当事人知道或者应当知道受到损害时起算民诉意见74，在诉讼中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，但在下列侵权诉讼中，对 原告提出的侵权事实，被告否认的，由被告负责举怔因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼高度危险作业致人损害的侵权诉讼环境污染引起的损害赔偿诉讼建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物，悬挂物发生倒塌，脱落，坠落等致人损害的侵权诉讼饲养动物致人损害的侵权诉讼有关 法律规定由被告举证的关于民事诉讼证据的若干规定4下列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任：(一)因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任;(二)高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任;(三)因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任;(四)建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任;(五)饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任;(六)因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任;(七)因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任;(八)因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。司法考试民法之定金担保法89，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金90，定金应当以书面方式约定，当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从实际交付定金之日生效91，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%知识点1，定金合同特征：要式合同，实践合同，限额性(仅超出部分无效)2，定金种类：订约定金/成约定金/解约定金/违约定金/证约定金3，定金罚则：双倍4，比较预付款：无惩罚性/本身是主合同标的的一部分订金： 仅具单方惩罚性，不对收受方适用保证金：用于租赁合同等，担保标的物的返还当事人未约定定金性质而主张为定金，不支持使用订约，保证金等字样，但约定了有定金性质的，支持5，具体适用：根本违约的/因第三人原因根本违约的(合同相对性)不适用： 不可抗力，意外事件部分履行的，依相应比例适用定金罚则子法条合同法：115，当事人可以依照担保法约定一方 向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作 价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还 定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。121，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方 承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者 按照约定解决担保法解释115，当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。116，当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。117，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适用中华人民共和国合同法的规定。118，当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者定金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。119，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同;收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。120，因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。121，当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。122因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。司法考试民法之合同及债权合同法2，本法所称合同是平等主体的自然人，法人，其他组织之间设立，变更终止民事权利义务关系的协议婚姻，收养，监护等有关身份关系的协议，使用其他法律的规定民通54，民事法律行为，是公民或者法人设立，变更终止民事权利和民事义务的合法行为84，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的是债权人，负有义务的是债务人86，债权人为二人以上的，按照确定的份额分享权利。债务人为二人以上的，按照确定的份额分担义务。87，债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务;负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。知识点：1，合同概念：物权合同(抵押)，债权合同(租赁)，身份合同(抚养)平等主体国家机关可作为主体内容是民事权利与民事义务，客体是一定的行为2，合同与民事法律行为民事法律行为：目的性，表意性，适法性民事行为是民事法律行为的上位概念3，合同与债债：财产权，请求权，相对权，期限性，相容性，平等性债是合同的上位概念4，合同及债的几个重要分类特定物之债，种类物之债按分之债，连带之债(内部无约定推定为均偿)(个别免除效力及于全体债务人)简单之债，选择之债(选择权如无约定，推定为债务人享有)5，合同，民事法律行为分类有名合同，无名合同(债权任意主义)总则规定，相似规定有偿合同，无偿合同(赠与，借用，保证)推定无偿(委托，保管，自然人借贷)有偿合同当事人注意义务较重善意取得构成以有偿为要件双务合同，单务合同(片务合同)履行抗辩权仅发生于双务合同中有息借贷为单务，有偿合同诺成合同，实践合同(动产质押，定金，借用，自然人借贷，保管)赠与合同为诺成-=要式合同，不要式合同子法条合同法110，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符 合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事实上不能履行;(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债权人在合理期限内未要求履行。124，本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本 法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。185，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受 赠人表示接受赠与的合同。210，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。211，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定 不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有 关限制借款利率的规定。212，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益， 承租人支付租金的合同。366，寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。当事人对保管费没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规 定仍不能确定的，保管是无偿的。367，保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的 除外。396，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托 人事务的合同。406，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的 ，委托人可以要求赔偿损失。无偿