知识产权法概论++中国政法.ppt

知识产权法概论,张 楚,当今世界谁是首富?,有形财产让位于无形资产 4000万专利 十几亿商标,谁可能成为中国的比尔?,知识产权+网络效应 30岁的传奇，陈天桥? 从代理到开发 自主知识产权,中国制造，亦喜亦悲,制造与创造 一字之差，差之千里 国人勤劳、智慧， 还须掌握知识经济时代的竞争规则,提纲挈领本课内容,五个方面： 总论一般原理 著作权法“表达形式”之制度 专利权法“火上浇油”的制度 商标权法“吸引眼球”之制度 反不正当竞争“交易环境”的制度（穿插其中）,第1编导论第1章知识产权概论,第1节知识产权的概念和范围 Intellectual Property 一,定义: *指公民、法人或非法人单位依法对智力劳动成果所享有的各种权利的统称。 二,列举: 1,WIPO 2, WTO,WIPO-“关于权利”,1 文学、艺术和科学作品的 2 表演艺术家的表演、录音和广播的 3 人类在一切领域内的发明有关的 4 科学发现享有的 5 工业品外观设计的 6 商品商标、服务商标商号及其他商业标记 7 制止不正当竞争的 8 其他一切来自工、科文领域的智力创作所产生 面向未来，适用广泛，第8条开放、兜底，适应新客体，不得保留，缔约方均接受上述范围,WTOTRIPS第1条,（1）版权与邻接权； （2）商标权； （3）地理标志， （4）工业品外观设计， （5）专利权； （6）集成电路布图设计（拓扑图）权； （7）未公开的信息专有权。 围绕贸易，重IT，发现权及民间文艺权未涉及,我国框架的确立,民法通则，第四章，第三节 知识产权 共4条 第9497条 著作、专利、商标、发现与科技成果 以单行法构成体系，不纳入民法典,比较与鉴别,与世界知识产权组织（WIPO）世界贸易组织（WTO）划定的范围相比较我国的知识产权应属于那种? 为何？,问题,起因：克林顿参观兵马俑博物馆时要与发现人照相 Q：第一个挖到兵马俑的人享有发现权吗?,知识产权，开放的疆域,两大类：工业产权和版权 三大基本制度：专利、商标、著作 范围:不断扩展 科技为其先导，实力为后盾,知识产权，模糊的边界,相邻：反垄断法等 国际公约： 难以捉摸的“精灵”1,第2节知识产权的性质和特征,一 自然属性:客体的非物质性 智力成果乃非物质的，无形体的专有信息 二 法律属性:私权, 特殊民事权利,各类权利制度关系示意,思想 版权 专利权 商标权 反不正当竞争权,案例研究,知识产权的客体是什么？ （乐坊创意纠纷.DAT） 如何保护有商业价值的创意？,第2节知识产权的特征,客体的创造性、无形性 权利的授予性、专有性、地域性、时间性 注意：均有例外 人、财两权混合、交织,案例与问题探讨,权利法定是知识产权的原则吗? 五朵金花案 原由何在? 侵权专用,旨在平衡,导论:第2章知识产权法概论,第1节知识产权法的概念和内容 一 规范总称 二 模式:法典、单行法、纳入民法 三 内容: 商标法、专利法、著作权法、反不正当竞争法等 四、概览：知产四法,第2节我国知识产权法律体系,一 渊源:国内,国际 二 简史:清朝始,民国立,建国两阶段 三 体系: 已制订5法,已加入10条约,第3节知产法的产生及作用,一 产生：1萌芽:“钦赐”特许 2 立法: 三个“第一” 3 国际保护 二 作用： 激励创造、调节利益 保护投资、促进交流与合作 揭示其本质（恰当认识）,愚见(1) ：知识产权是,制定法(其权利乃游戏规则中的可得利益) 很难以私力救助(信息,跨国性决定,程序性内容多,为取得与保障) 直接促进人脑能力(利益机制) 但，专有与滥用难以划分,愚见(2) ：知识产权是,智者的权利 强者的权利 企业（区域、国家）竞争策略 中美贸易谈判的主题之一,知产法的价值目标间充满矛盾,激励创造（权利本位） 促进竞争（社会本位） 二者矛盾，难以克服 因此, 需其他法予以调,小结：总论部分,范围： 特征： 体系： 引用：“知识产权，是来钱的法”,思考题：,1知识产权的法律特征。 2我国知识产权法律体系现状。 3知识产权的司法保护措施。,著作权法：“表达形式”之制度,马列伟大，但其思想却不受著作权法保护，可任意使用 思想自由，不可垄断、专有 只保护作者思想的表达，而非其思想和观点,初级能力培养（1）,一 辩识著作权归属 1 表面证据 2 职务作品 3 合作委托 二 学会合理引用,使用 1 会“抄” 2 白用 三 了解许可合同的订立 1 投稿 2 出版 ,中高级能力培养（2）,一、确认，分析： 工业、影视作品版权 认定侵权行为 提出保护策略 二、著作权案的综合处理 非诉讼：1，私了 2，调解 3，仲裁 诉讼：1，诉前，2，两审 3，执行,著作权法 年月，年月，共60条,第一章 总则 第二章 著作权 第三章 著作权许可使用和转让合同 第四章 出版、表演、录音录像、播放 第五章 法律责任和执法措施 第六章 附则,版权法的修订,01年为入世而修订，变化有三个方面： 一、适应新技术的发展，增设若干权利。出租权、汇编作品、网络传播权；对权利管理信息及技术措施予以保护。 二、版权集体管理。 三、为遏止侵权行为，规定了临时措施和法定赔偿。,第2编著作权法第1章概述,一 著作权概述 著作权，是指文学、艺术和科学作品的作者及其相关主体依法对作品所享有的人身权利和财产权利的总称。 狭义：作者权 广义=狭义+邻接权人等 著作权与版权两术语均译自日本。从来源看，版权较早。著作权法上亦称版权。,历史沿革,二 发展 1 历史条件 2 两大体系 三 我国立法：79年起始 原则：A 保护创作人利益 B 平衡各种利益 C 符合市场规律 D 反映新技术发展,著作权的特征：,与其他知识产权的相较 一）主体广泛 二）客体广泛（两益均备） 三）内容丰富（权利正面详细明定） 四）产生独特（非要式取得） 五）可以分割 六）限制较多 （合理与法定使用） 七）时间较长,第2章著作权的客体,作品的含义 (对象,客体) T第2条：作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。 属文艺科，独创，可复制， 原创，而非创造。,创意/表达二分法,保护创意的表达，而非其本身 思想/语言（符号） 听觉：口头-音乐 视觉：-文字-图形-立体-机械-电子-多媒体 是信息，应于具体载体分离,案例研究,教案著作权归谁.DAT 问题：1，物权与著作权的关系？ 2，职务作品都属单位吗？ 3，广告语“横跨春夏，直抵秋冬”、 “世界风采东方情”可认定为作品吗？,著作权法上的作品分类,法定种类（A3）T4逐一解释 1 文字 2 口述 3 音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术 4 美术、建筑 5 摄影 6 电影和以似方法创作的 7 工程设计、产品设计、地图、示意图等图形和模型 8 计算机软件 9 法律、法规规定的其他 学理种类,用排除法划定范围,换个角度： 内容违法不受著作权法保护(A.4) 不适用本法的(A5) 1 公有信息资源，需及时传播 2 表达唯一，不宜垄断,提问:哪些有著作权?,法律、法规光盘享有著作权吗？ 有无其他权利？ 保密试卷有著作权吗？ （TOF、公务员考试） 法律翻译文本如何？,第3章著作权主体及分类,第一节主体:著作权人(A9) 著作权主体，又称著作权人，是指依照法律规定对特定作品享有著作权并承担相应义务的单位和个人 一）按主体形态分：1、公民。2、法人。 二）按是否直接创作分：1、作者。2、其他著作权人 三）按权利产生分：1、原始著作权人。依法直接享有著作权。2、继受著作权人。依合同或继承方式间接享有著作权。 四）按国籍分：1、 本国人 2、外国人,第2节作者,一、作者(A11) ：创作作品的公民是作者 应具备的条件： 1、须是直接具有思维能力的自然人 2、须具有创作能力 3、须实际从事了创作活动 4、创作活动须产生了作品 ）作者与相关术语辩析 与作家、撰稿人、执笔人、主编、审稿人、编辑之间的关系,视为作者的单位,一）争议：单位能否成为作者，有三种观点：否认。肯定。折中说。 二）单位被视为作者的条件 1、创作活动由单位组织 2、代表了单位意志 3、由单位承担责任 单位视为作者的情况：政府工作报告、大型百科全书、工作总结等。这类作品理论上称为单位作品。注意，它不同于后面讲的职务作品。 三）单位=法人+其他组织 (课题组,编委会),第二节权利(A10),一 著作人身权 (1-4) 二 著作财产权 (5-17) 两位一体？ 财产权中渗入了人格部分,著作人身权（1）,1 发表权，决定作品是否，以及如何公之于众。一次性，可转让，使不特定人可接触，其行使受限制。 2 署名权，表明作者身份在作品上署名。与身份权相关。学界作广义理解，以至包含：1）要求确认其作者身份（系表面证据）；2）决定署名的方式，如署真、假，或不署名。作者为多人时，包含对署名顺序的安排。但判例否认擅自调换署名顺序侵害署名权；3）禁止他人在自己的作品上署名；4）禁止自己的名字被署到他人作品上，即，禁止他人假冒自己的姓名的行为 对署名权的处分有争议。,著作人身权（2）,3 修改权，修改或者授权他人修改作品 赋予此权，体现了对创作自由的尊重。极端理解，认为可收回作品，但不可行 4 保护作品完整权，不受歪曲、篡改 完整性既包括其表现形式，也包括其内容、情节和主题思想。 一般认为上述两权实际系同属一种权利的正反面。,著作人身权特点,除发表权外，永远受保护（A20） 具专属性，只由作者享有，不得继承。 遗作发表,可以遗嘱方式授权继承人行使。只要作者无不予发表的遗嘱，推定作者愿遵从习惯，死后由继承人将在合适的时、地、方式予以发表。 第20条“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制”。,案例研究,366A女模特风波(发表权与肖像隐私) 权利冲突与限制 署名权（本人与廖理案）,二 著作财产权(第10条5-17),1 复制 2 发行 3 出租 4 展览 5 表演 6 放映 7 广播 8 信网传播 9 摄制 10 改编 11 翻译 12 汇编 13 许可 14 转让 15 获酬,A10 著作财产权（ 5-18之1）,5 复制权，以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或多份 6 发行权，以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件 7 出租权，有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件，计算机软件不是出租的主要标的的除外,A10 著作财产权（ 5-18之2）,8 展览权，公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件 9 表演权，公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演 10 放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利,A10 著作财产权（5-18之3）,11 广播权，以无线方式公开广播或传播作品，以有线传播或转播的方式向公众传播广播的作品，及通过扩音器或其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品 12 信息网络传播权，以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品 13 摄制权，以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上,A10 著作财产权（5-18之3）,（14、15、16）系二次使用作品的权利 14 改编权，改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利 15 翻译权，将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字 16 汇编权，将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品 17 应当由著作权人享有的其他权利 许可、转让（5至17项） 18 权利获得报酬。,其他权利(第10条17项),“其他权利”，表明其他使用方式也可能成为著作权人的专有权。使得著作权的内容有扩充的余地，同时也给法官留下自由裁量空间。从发展来看，技术进步将使作品的使用方式呈现出增多的趋势，从而使得权利越来越丰富,公共借阅权,是发达国家著作权法赋予作者的一项使用费请求权。由于公共图书馆为读者提供免费借阅，,使作品销量减少，作者利益受损。为弥补损失，少数国家规定要付给作者一定版税。数额由著作权集体管理机构与国家文化部门谈定，而后每年从国家给图书馆的拨款中扣除。伯尔尼公约没有明文规定此权。我国考虑公众参与文化的利益，不保护该权利。 2、进口权与平行进口权 进口权，指著作权人禁止和允许其作品复制件从其他国域输入某一国域的权利。因其他国域可能不存在保护，或保护水平不一致，从而使得作品在该地区复制发行不必经著作权人的授权。这些“侵权”复制品输入该国，将会对权利人在该国的市场形成威胁。目的在于维护其在该国的利益。,目前对进口权还没有形成普遍的共识，一些国家认为它是发行权的一部分。对于上述“侵权”复制品的进口和销售行为并非束手无策。,著作权人可要求海关查处侵害其著作权的货物，所以，事实上已享受了某种程序上的进口权。另外，著作权人还有权制止进口的作品复制件在境内销售，因为这种销售行为本身是未经其同意的，因而触犯了他的发行权。平行进口，指作品在其他国域经作者授权合法生产之后，进口商合法购买并输入某一国家的行为。因不同地区生产成本的差别，使进口商有机会通过平行进口来赚取差价。由于这种进出口符合自由贸易原则，且有利于消费者获得价廉的文化品，多数国家持认可态度，但少数发达国有为维护其权利人在各国的利益，反对平行进口。,追续权,指作者分享其作品再次销售收益的一项特殊权利。含义如下：首先，该项权利有一定的人身性质，,只能由作者或者其继承人享有，且不得转让，不得事先放弃；其次，其客体一般只限于美术作品原件，且通常不适用于建筑和实用艺术作品；再次，其内容是报酬请求权，即按一定比例分享作品经作者售出以后在其著作权保护期内被公开销售的收益的权利。 该权起源法国,理由是艺术品被社会承认的过程漫长，当初为艺术家带来的收益往往很微薄，后来却在流通中不断升值。人们感到，其转售不应仅成为收藏者与拍卖商牟利的手段，而应给作者再次获得适当报酬的机会。48年6月修订的伯尔尼公约开始确认它，并将其权利客体扩展到作家和作曲家的手稿。我国现行著作权法并不保护追续权，使我国的艺术家在国际艺术品市场上处于不利的地位。因为伯尔尼公约第14条规定只有在起源国确保这项权利的前提下，作者才能在其他成员国享受该项权利。,著作权之产生与取得,原始：只要有创作之事实行为，自动取得，不以发表为条件（A2） 嗣后取得，法律事实(继受),案例研究,Y卡拉OK侵权风波.DAT 放映权之争，问题：MTV是影视作品吗？ 4213A剧本之争.DAT 改编与原作的关系,第4章著作权的归属,一般归属原则(A11) 属于作者，即创作作品的“人” 一般为自然人，组织也可视为 表面证据：署名者（无相反证明时）,小测验,手中书本的作者是谁？ 独著、合著、翻译、汇编 稿件被丢失承担何责任？物、债、著作权？ 投稿未退如何处理？,几种作品著作权归属(A12-18),(A12-15)针对几种独著原创之外的作品 1，改翻注整，2，合作， 3，汇编，4，电影方法创作 (A16)针对被雇佣人之作品（职务） (A17)针对为他人而做的作品（委托） (A18)指明作品与载体的关系（美术）,改、翻、注、整作品（A12）,改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权 参考案例：太极拳版权之争,合作作品 （A13）,两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。 合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。,汇编作品（A14）,汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。,电影和以类似方法创作的（A15）,电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。 电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。 看例图“影视版权信息.bmp”,职务作品（A16）,公民为完成法人或组织的工作所创作的作品是职务作品，除第2款规定外，著作权由作者享有，但法人或组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。 下列职作，作者享有署名权，其他权利由法人或组织享有，可给作者奖励： 1）主要是利用法人或组织的物质技术条件创作，并由法人或组织承担责任的工程、产品设计、地图、软件等职作； 2）法规或合同约定由法人或组织享权的职务作品。,委托作品（A17）,受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。 美术作品（A18） 美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。,案例与问题:谁可成为合作者,采访对象是否享有著作权.doc 我的前半生著作权纠纷案.doc,著作权的限制（22合理使用）,可不经许可，不付报酬，但应指明作者、名称，且不得侵犯依法享有的其他权利：）为个人学习、研究或欣赏，使用他人已发表作品；）为介绍、评论某作品或说明某问题，在作品中适当引用已发表作品；）为报道时事新闻，在媒体中不可避免地再现或引用已发表作品； ）媒体刊、播其他媒体已发表的政、经、宗问题的时事性文章，但作者声明不许刊、播的除外；）媒体刊、播在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊、播的除外；）为学校课堂教、研，翻译或少量复制已发表作品，供教研人员使用，但不得出版发行；,著作权的限制（22合理使用）,）国家机关为执行公务在合理范围内使用已发表作品；）图书、档案、纪念、博物、美术馆等为陈列或保存版本需要，复制本馆收藏的作品；）免费表演已发表作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者付酬； 10）对设置或陈列在室外公共场所的艺术作品进行临、绘、摄、录；11）将中国公民、法人或其他组织已发表的以汉语作品翻译成少数民族语文在国内出版发行； 12）将已发表的作品改成盲文出版。 前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。,著作权的限制（A23）,法定许可 为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可不经著作权人许可，在教科书中汇编已发表的作品片段或短小的文字、音乐作品或单幅美术、摄影作品，但应按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。,天下文章一大抄!/?,学生揭露老师剽窃国外名教材.doc 调查令人吃惊三成学生赞成抄.htm 校博士生靠剽窃出书.doc 你会抄吗? 鄙人的经验,这种委托是否可行？,为评职称而请人代写科研论文 署名权可转让吗？ 学术与法律规范的联系与区别,著作权限制的“度”,限制之限制(否定之否定) 限制是权益与公益平衡的结果 TRIPS13,WCT10都强调其合理性 我T21亦如此 三步标准: 1 限于特殊情况 2 不得与正常利用抵触 3 不得随意损害他人法益,案例研究,恼人音乐 音著协起诉.DAT 合理使用，集体管理 乐高积木案,另外几类,匿名作品 他人执笔，本人审阅署名的报告、讲话 特定人物的自传作品,邻接权，即“有关权益”,见第4章规定，乃传播者权利 出版者权（1节） 权利：专有出版A30，版式设计A35 义务：付酬A29 从约,表演者权（2节）,权利A37：表明身份，保护形象，获酬 期限A38：人身无限，财产50年 义务A36：取得许可，并付酬,录音像者权（3节）,A39（制作者义务）获许，付酬 A40（表演合同） A41（音像制作权保护期）,广电组织权（4节）,A42两台义务：播放已发作品付酬、对未发作品还要或得许可 A43（两台播放录制品，基本同上）,广电组织权（4节）,A44 两台有权禁止：1）将其播放的广电转播； 2）将其播放的广电录制在音像载体及复制音像载体。 A45 电视台义务：播放他人的电影和类似作品、录像制品，应取得制片或录像制作者许可，并付酬；播放他人的录像制品，还应取得著作权人许可，并支付报酬,第7章著作权合同,许可使用合同包括下列主要内容： 1）许可使用的权利种类； 2）是专有使用权或非专有使用权； 3）许可使用的地域范围、期间； 4）付酬标准和办法； 5）违约责任； 6）双方认为需要约定的其他内容。,第8章著作权的集体管理,A8著作权和邻接权人可授权著作权集体管理组织行使著作权或有关权利。著作权集体管理组织被授权后，可以自己的名义为著作权人和有关权人主张权利，并可作为当事人进行涉及著作权或有关权利的诉讼、仲裁活动。 集体管理组织是非营利性组织，其设立方式、权利义务、著作权许可使用费的收取和分配，及对其监管等由著作权集体管理条例规定,第9章著作权的法律保护,侵权行为 法律责任 执法措施,侵权方式与认定,对（A46）所列11种侵权行为，应了解分别侵犯了哪些具体的著作权 1 发表 2 再加署名 3 署名 4 完整 5 全面侵害两权，形式有全抄与变换，注意区分 6 针对财产 7 报酬 8 出租 9 版式 10 表演者 11 其他,确定损失,A48 侵犯著作权或有关权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿； 实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的实际损失或侵权人的违法所得不能确定的，由法院根据侵权行为的情节，判决50万元以下的赔偿。 直接：损失、获利、经济周期 间接：律师、取证、旅差、保全、鉴定等,著作权的利用,转让 许可 质押 几种合同,著作权的保护,自力救济（管理信息，加密、声明） 公力救济,案例与问题,校园播放歌曲侵权吗？ BBS被删除侵权吗？ 一稿多投违法？ 一字值千金!,亲身经历（综合案例）,非诉案: 如何索赔(电商,网络和解案) 如何诉讼 （三W要素,网络法译文案）,案例研究（1）,1五朵金花案（名称否保护否？权利法定？） 2教案姓何？（职务作品、物与著作权） 3陈红、蔡国庆案（编曲权） 4太极拳版权之争（整理、编辑、 合作品） 5乐高积木（专利？实用艺术品、法律适用） 6陷阱取证困惑（反软件盗版） 7乌苏里船歌（民间文艺：主体、改编）,技术保护措施与著作权,分类：控制接触、使用 著法A46-6，软T24-3 第二编著作权.doc,第10章计算机软件法律保护,保护简史：起于60年代，经历几个认识 国际立法：95 TRIPS，96 WIPO著作权条约 于COPYRIHGT LAW的关系：A 58 制定过程：分头起草，91年颁布，01年修改,软件条例概述,客体：2、4、6 主体：2章 内容：A8,用户权利,A16 安装 备份 修改,侵权认定,SSO：结构、顺序、组织，即程序的表现 比较：1 两版目录、文件，2 安装过程 3 装后目录、文件 4 使用过程 5 代码,名人打官司,陈兴良诉数字图书馆侵权案.doc 巴金诉吉林摄影社侵权案.htm 陈佩斯诉国际电视公司侵权案.htm,小结：著作权法部分,客体：作品 主体：著作权人 内容：权利及其保护与限制 1 权利： 2 保护： 3 限制：,“吸引眼球”制度（概述）,知产法教研室大纲.doc 独特,回头率,过目不忘, 显著性乃其特征, 信息时代,眼球经济,商标渗透各领域,我国首所申请全类商标高校 浙大全类商标.htm 寺庙也不清静 方丈也念知产经.htm “法大”被谁注册了？,初级能力培养（1）,了解商标的种类与意义 识别相似与混淆,中高级能力培养（2）,熟知商标与域名、企名的关系 掌握竞争环境中的商标保护的策略 商标案的综合处理： 一 非诉讼、二 诉讼,商标法简介（50年条例 82 93 01共8章64条）,第1章 总则 第8章 附则 第2章 商标注册的申请 第3章 商标注册的审查核准 第4章 注册商标的续展、转让和许可 第5章 注册商标争议的裁定 第6章 商标使用的管理 第7章 注册商标专用权的保护,新商标法的进步,一、放开了权利主体 二、扩大了保护客体 三、完善了程序 四、强化了保护,总则（第1章）,宗旨（A1） 主管部门（A2） 范围（A3） 客体（A8、9、10、11） 主体（A4、5） 原则（A5，9）,商标与商标权概述,商标概念（A3定义） 种类（5：） 要素（A8）,商标的含义,商标即商品标记，俗称“牌子”是商品生产经营或服务提供者在其商品上使用的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者上述要素组合构成的，具有显著特征，便于识别辨认的特定标记。,商标分类（学理）,按构成要素，分为文字、图形、数字、组合、立体和非形象商标等； 按使用者，商标可以分制造、销售、集体； 按用途，营业商标、等级商标、证明商标。 功能：区别商品来源、标明商品质量、创造商品生产或销售者发挥着重要作用，成为现代企业经营管理的策略。,文字商标,指由汉字、外文字、少数民族文字、阿拉伯数字等各种文字构成的商标,图形商标,指以各种形象图案所构成的商标。常见的图形商标通常由动物、人物、树木、花卉、几何图形、记号等各种形象生动的图案构成,组合商标,指由文字和图形组合在一起构成的商标。特点是文图并茂，惹人注目，便于呼叫，并具文字和图形商标的许多优点 古代“白兔”商标 职业商标注册人，待价而沽,注册商标 A3,注册商标是由申请人根据商标法规定的注册条件、原则和程序，向商标局提出注册申请，经过商标局审核，予以注册的商标。其种类包括商品商标、服务商标，集体商标和证明商标。,注册商标 A3,商品商标，在其生产经营和销售的商品上使用的。服务商标，在其提供的服务上使用的。集体商标指以团体、协会或其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，表明使用者在该组织中的成员资格的标志。证明商标指由对某商品或服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的人使用于其商品或服务，以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或其他特定品质的标志。,注册商标的条件,形式上（A8） 实质上（A9） 禁止规定(10) 总之：可视性、显著性、非禁止 不一定要注册,可视性,第八条任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册 扩大到三维，但未超出视觉,商标中的显著性,第九条 申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。 商标的哲学：先苦后甜与先甜后苦（大理三道茶） 傍名牌与傍大款，600个“长城”,排除范围：禁止标志（A10违法、A11违理）,下列标志不得作为商标使用： 一）同国名、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央机关所在地特定地点的名称或标志性建筑物的名称、图形相同的； 二）同外国国名、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外； 三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或不易误导公众的除外； 四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外； 五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； 六）带有民族歧视性的； 七）夸大宣传并带有欺骗性的； 八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。 县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名，不得作为商标。但，地名具有其他含义或作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已注册的使用地名的商标继续有效。,A11违背实质要求的,下列标志不得作为商标注册： 一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的； 二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的； 三）缺乏显著特征的。（单一颜色） 前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可作为商标注册。 “小肥羊”之争,问题：“先来后到”公平吗?,未注册的商标受商标法保护吗？ A31 注册、使用、驰名，哪个优先？ 照顾使用在先 体现公平竞争 驰（著）名是特别渠道,商标法的沿革,起源（中、西） 外国商标法 我国商标法,商标法的基本原则,1）保护商标专用权与维护消费者利益相结合。2）注册取得商标专用权。不论是否已使用。 3）申请在先。两个或以上的商标注册申请人，在同种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。4）自愿注册商标。是否注册，由商标使用人自定。如需要取得专用权，就应注册；不需要，可不注册。,5）统注分管 6）国民待遇 7）优先权,统一由商标局审查、核准注册。管理则由县级以上工商局负责。 作为巴黎公约、WTO的成员，对其他成员国民在我国申请注册商标给予国民待遇 申请人自其商标在国外第1次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该国同中国签订的协议或共同参加的国际条约，或按照相互承认的原则，可享有优先权。商标在中国政府主办或承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权,商标权关系,概念 特征：确认、专有、时间、地域，属绝对权 专有性指所有人对其注册商标享独占权，他人未经其同意，不得使用，否则即构成侵权。 时间性指商标权只在法定存续期间内有效，超过则不受保护。但可请求续展。 地域性指依据某国商标法取得专用权的商标，只在该国受保护，超出范围则不再享有商标权。 客体：商标 主体：,商标权内容,是所有人对法律确认并予以保护的商标所享有的权利。 主要指商标专用权。包括两方面：一是所有人自己使用和处分注册商标的权利；二是禁止他人违法使用注册商标的权利 第51条 注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 禁止大于专用,讨论问题,联想商标为何整容？ 人民大会堂可作商标吗？ 红河、同心能注册下来吗？ “青岛”牌与当地啤酒厂 “嘉峪长城”可以拆开使用吗？,驰名商标,一、A13 效力： 跨界保护(未在我国注册) 跨类保护(已在我国注册) 二、理论：反淡化 三、确认（工商、法院） 被动受理，个案认定 五粮液(春,醇水),认定驰名商标应考虑的因素,A14 1）相关公众的知晓程度； 2）使用的持续时间； 3）宣传工作的持续时间、程度和范围； 4）作为驰名商标受保护的记录； 5）该商标驰名的其他因素。,案例与法规,立邦企名与商标案19.DAT 企业名称与商标冲突的原因及预防 驰名的参照系是何？ 市场调查的作用 认定驰名商标的具体规定 工商局03，4，驰名认定规定 最高院02，10，司法解释第22条,商标权的主体,行政A2 权利A4（原始） 受让A39（继受） 使用A40（继受） 继承人,案例研究,商标共有 四兄弟共争前程.DAT,权利内容：独占、使用、处分,专有性、排他性权利 与著作权法不同，主要从反面规定 是禁止权 自用（标示） 许可、转让、续展（法第4章）,商标注册申请（第2章）,分类提出（A19） 一标一份（A20） 扩类另办（A21） 改标重申（A22） 变更申请（A23） 优先权（A24、25） 真、准、整（A26）,商标注册审核（第3章）,初步公告（A27） 申请在先（A29） 申请驳回（A28） 商标异议（A30） 保护在先权利（A31） 驳回复审（A32） 异议复审（A33） 异议裁定（A34）,商标国际注册,商标逐一国家注册和欧盟商标注册 商标国际注册马德里体系 商标国际注册的一般程序 马德里协定及其议定书的适用,续展、转让、许可（第4章）,商标权的维持及使用 有效期（A37） 注册之续展（A38） 变更（A23） 转让（A39） 使用许可（A40）,商标争议的裁定（第5章）,注册不当（A41 裁定限制（A42 上诉（A43,商标使用的管理（第6章）,管理内容： 使用（A44）限改、撤消 质量（A45）限改、通报、罚款、撤消 撤、注（A46） 强制注册（A47） 未注册（A48） 撤注复审（A49）,商标专用权的保护（第7章）,保护范围 A51注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 侵权界定 A52 下列均属侵犯注册商标专用权： 1）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的； 2）销售侵犯注册商标专用权的商品的； 3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； 4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； 5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。,A52-4,反向假冒 “鳄鱼”吃“枫叶”,商标专用权的保护,侵权救济（A53） 损失之确定（56） 临时保护（57）商标注册人或利害关系人有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时制止，将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。,相同与相似,商标与商标间，典型侵权，适用商标法 商标与标贴、装璜间，可用反不当竞争 标贴、装璜间的，必用反不当竞争法,商标专用权的保护,赔偿额（A56） 保全（A57、58） 刑事责任（A59）,案例研究,注册（核准、备案）效力：金夫人、四兄弟（主体） 驰名标与企名冲突：立邦 相似与正当使用：武功山、兰陵大曲 侵权赔偿：新香妃,商标权与相邻权利,与反不正当竞争 九头鸟诉九头鹰判决书.htm 九头鸟与九头风doc.doc 与域名注册 YAHOO=雅虎？.ppt 科龙域名案.ppt,小结：商标法部分,客体：商标（分类：商品、服务，注册与非） 主体：商标权人 内容：权利及其保护与限制 1 权利： 2 保护： 3 限制：,思考题：,1商标的法律特征是什么？ 2商标与相邻标志的联系与区别。 3试述申请我国商标注册的基本条件 4我国商标审查的基本程序有哪些？各程序的基本要求是什么？ 5什么是注册商标争议？申请注册商标争议裁定的条件是什么？ 6商标争议裁定的程序及效力如何？,7什么是注册不当商标？ 8注册不当商标裁定与商标争议裁定的区别何在？ 9我国商标管理包括哪些方面？ 10我国商标行政管理机关有哪些，其职责及作用如何？ 11注册商标管理、未注册商标管理、商标印制管理的基本内容是什么？ 12试述企业商标战略。,“火上浇油”的制度（概述）,知产法教研室大纲.doc 专利的机制-权义对应,利益平衡 林肯名言何处寻?,我国专利现状,专利构成专利申请号升位的思绪.htm 管理体制(副部管正部,执法力量等,入世专利延长等) 企业应用,初级能力培养（1）,了解专利的种类与意义 熟识其申请步骤,中高级能力培养（2）,确定各类专利的边界 掌握竞争策略 商标案的综合处理 一 非诉讼、二 诉讼,专利法简介（84、92、00 共8章69条）,第1章 总则 第8章 附则 第2章 授予专利权的条件 第3章 专利权的申请 第4章 专利申请的审查批准 第5章 专利权的期限、终止和无效 第6章 专利实施的强制许可 第7章 专利权的保护,案例研究,谁用了我的专利.DAT 如何保护专利权？,总则（第1章）,宗旨（A1） 主管部门（A3） 范围（A2） 客体 主体(A6、7、8) 原则（A5，9）,专利与专利权,一、专利的词源。中世纪英国王，常通过一种被称为Letters Patent的文件，对臣民加封官禄、颁布大赦及赐予各种特权。Letters意为“文件”， Patent意为“打开”，合起来的意义就是“可以打开的文件”。 该文件上盖有国王的印章，不封口，人人可读。后来，这个词简化为Patent,并逐渐演变为专指授予专利权的法律文书。汉语中的专利一词即由PATENT翻译而来。,专利的含义,现代有三种： 1、是专利权的简称。如某某正在申请“专利”； 2、指获得专利权的发明创造，即专利技术。如某企业拥有多少项“专利”； 3、指专利文献。如说查阅“专利”； 由于专利有多种含义，在判别其含义时，应考虑其使用的具体场合。,二, 专利权，指公民、法人或其他单位依法对发明创造在一定时间范围内享有的独占使用权。,与其他知产权比，具有以下特征： 1、专有性受到一定的限制。有强制许可、计划实施、国家征用等限制； 2、时间性较为绝对。期限较短，并且不能续展； 3、依法定程序获得。不同于版权和商业秘密权； 4、技术内容公开。有别于版权和商业秘密权,专利保护的客体（A2）,指专利人权利和义务指向的对象，就我国专利法而言，是指发明、实用新型和外观设计。 1发明:指对产品、方法或者其改进所提出的技术方案 2实用新型:指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案 3外观设计:指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计,可授专利的发明种类,分为产品发明和方法发明 前者如机具、装置和设施等，还有材料产品，包括化学物质和组合物等。 后者可分为：制造方法发明、其他方法的发明（如通讯、测量、修理、机械运转和使用方法）、将物品（主要是物质）用于特定用途的方法发明（用途发明）。,实用新型种类,授予专利的条件（第2章）,对客体的进一步规定(分类) 正面: 1发明、实用新型：新颖、创造、实用（22） 2外观设计：新颖（A23） 反面:不授予的情形(25) 弹性所在,讨论问题,这些创造可授予专利吗？ 防潮坝、铅笔,何为“三性”？（A22）,新颖性指在申请日前没有同样发明或实用新型在国内外出版物上公开发表、在国内公开使用过或以其他方式为公众所知，也没有同样发明或实用新型由他人向国家专利部门提出过申请并记载在申请日以后公布的专利申请文件中。 创造性，指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。 实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。,不失新颖（A24 积极例外）,在申请日以前六个月内，有下列情形之一的： （1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的； （2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的； （3）他人未经申请人同意而泄露其内容的。,不授予情形（A25）,反面规定，乃禁止范围 1 科学发现； 2 智力活动的规则和方法； 3 疾病的诊断和治疗方法； 4 动物和植物品种；