红筹模式回归A股上市的探.ppt

红筹模式回归A股上市的探讨,金杜律师事务所 |,目录,红筹模式及回归A股背景介绍 新浪架构及重组方案 非新浪架构及重组方案 红筹模式重组问题汇总 红筹模式A股上市前问题汇总,红筹模式及回归A股背景介绍,红筹模式，是指内资企业的股东或实际控制人在开曼群岛、BVI、百慕大或香港等地设立离岸壳公司，通过该等壳公司在境内收购企业或成立WFOE(或JV)，或由WFOE并购内资企业实现并表或协议控制内资企业实现利润转移，最后以离岸壳公司为上市主体实现境外上市。 2008年下半年开始，由于受到全球金融危机的影响，海外公募市场变得不稳定，股价下跌，融资前景不容乐观。相对而言，虽然国内A股市场也受到了金融危机的影响，不过凭借强大的内需市场，加之创业板的推出，使得许多准备海外上市的公司计划在国内A股上市。因此，如何将目前已经搭建好的境外红筹模式进行重组，使之回归国内A股上市，需要进一步的探讨和论证。,新浪架构,境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV(BVI),境外,境内,WFOE,100%,内资公司,境内自然人,100%,协议控制,新浪架构重组方案一,SPV回赎(redemption)境外投资者的股份，境外投资者利用该等回赎款项以股权并购的方式投资于内资公司，将内资公司变更为JV，并作为拟上市主体，同时终止WFOE与内资公司的控制协议。 -前提条件：SPV拥有足够的现金回赎境外投资者所持有的股份。 -优点：1) 境外投资者能够收回其在境外架构中的投资成本；2) 境外 投资者能够将全部的资金投入到JV中去，并计入其投资成本。 -问题：1) JV的改制上市的时间成本：按照关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定，已设立的中外合资经营企业，如申请转变为外商投资股份有限公司，应有最近连续3年的盈利记录。根据相关咨询回复，JV改制前内资公司的盈利记录不能计入上述3年时限之内，需从JV设立之日起计算；2) 若境外SPV已进行过几轮融资，须考虑各方在向JV增资入股时认股价格的差异以及面临的审批问题；3) 溢价增资的审批问题；4) 国内业务的外资限入 (如有)等问题。,方案一架构图,境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV(BVI),境外,境内,WFOE,JV(原内资公司),境内自然人,新浪架构重组方案二,境外投资者直接以股权并购的方式向内资公司进行增资和/或购买内资公司的股权，将内资公司变更为JV，并作为拟上市主体，同时终止WFOE和内资公司的控制协议。 -前提条件：各境外投资者均拥有新一轮的资金对境内公司进行增资或受让股权，以达到各方在SPV所持有的股权比例。 -优点：重组架构比较直接、简单。 -缺点：境外投资者在SPV的投资成本可能无法从JV的投资收益中扣除。 -问题：前述方案中关于JV改制上市的时间成本、认股价格的差异、溢价增资的审批及国内业务的外资限入 (如有)等问题。,方案二架构图,境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV(BVI),境外,境内,WFOE,JV(原内资公司),境内自然人,新浪架构重组方案三,境内自然人将其在SPV的股份无偿转让给境外投资者，并终止WFOE和内资公司的控制协议。境外投资者通过SPV向内资公司进行增资，将内资公司变更为JV并作为拟上市主体，或者通过WFOE入股内资公司。 -前提条件：SPV或WFOE拥有资金对内资公司进行增资和/或受让股权。 -优点：1) 境外投资者可以继续通过境外SPV进行融资，无须在JV中调整各投资方的持股比例及认购股价；2) 境外投资者对SPV的已投入资金仍可计为其投资成本。 -缺点：因SPV直接持有JV的股权，在JV改制上市后，各境外投资者的退出需要通过SPV做相关的安排，结构和程序上相对比较复杂。境外投资者捆绑在SPV中。 -问题：1)与 境内自然人无偿转让SPV股份及终止境内控制协议有关的75号文变更登记问题； 2)前述方案中关于JV改制上市的时间成本、 溢价增资的审批及国内业务的外资限入 (如有)等问题。,方案三架构图,境外投资者(VC/PE),SPV(BVI),境外,境内,100%,JV(原内资公司),境内自然人,WFOE,新浪架构重组方案四,境内自然人将其在SPV的股份无偿转让给境外投资者，并终止WFOE和内资公司的控制协议。境外投资者通过SPV以WFOE的股权对内资公司进行增资，将内资公司变更为JV，WFOE成为JV的子公司。 -前提条件：商务部门和工商局批准境外投资者以股权出资的方式对内资公司进行增资。 -优点：1) 境外投资者无需以现金方式支付增资价款；2) 境外投资者对SPV的已投入资金仍可计为其投资成本。 -缺点：因SPV直接持有JV的股权，在JV改制上市后，各境外投资者的退出需要通过SPV做相关的安排，结构和程序上相对比较复杂。境外投资者捆绑在SPV中。 -问题：1) 股权出资的审批问题；2) WFOE需补缴已减免的所得税问题；3)前述方案中关于75号问变更登记、JV改制上市的时间成本、 溢价增资的审批及国内业务的外资限入 (如有)等问题。,方案四架构图,境外投资者(VC/PE),SPV(BVI),境外,境内,原WFOE,JV(原内资公司),境内自然人,新浪架构重组方案五,境内自然人将其在SPV的股份无偿转让给境外投资者，并终止WFOE和内资公司的控制协议。境外投资者购买WFOE全部的股权，并通过WFOE并购内资公司的股权或资产。境内自然人用内资公司股权或资产出售款项通过其设立的境内持股公司购买WFOE的部分股权，将WFOE变更为JV，作为拟上市主体。 -优点：理论上可以安排以现金流循环的方式完成上述重组。 -主要问题：1) 重组过程中是否需要缴纳流转税？2) 计划用于股权投资的资本金如何结汇？3)前述方案中关于75号文变更登记及国内业务的外资限入 (如有)等问题。,方案五架构图,境外投资者(VC/PE),SPV (BVI),境外,境内,JV(原WFOE),境内自然人,境内持股公司,内资公司,非新浪架构(一),境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV (BVI),境外,境内,WFOE,100%,非新浪架构(一)重组方案,境内自然人先设立一个境内持股公司，购买WFOE的部分股权，同时由境外投资者购买WFOE剩余的股权，将WFOE变更为JV，并作为拟上市主体。SPV把境内自然人和境外投资者各自的WFOE股权认购款以分红或回购股份的形式在境外进行返还。 -问题： 1) 外资比例：在重组过程中需要保证JV的外资比例在25%以上，避免因外资变为内资而需要补缴已减免的所得税。 2) 税收：因境内自然人不能直接持有JV的股权，所以需要通过境内持股公司的方式对JV进行持股。在JV改制上市以后，该境内持股公司的股票交易所得需要缴纳企业所得税，存在双重征税的问题。 3) WFOE股权出售给境内持股公司的价格怎么定？如何返还给自然人？,方案架构图,境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV (BVI),境外,境内,JV(原WFOE),境内自然人,境内持股公司,非新浪架构(二),境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV (BVI),境外,境内,WFOE 2,100%,WFOE 1,WFOE 3,非新浪架构(二)重组方案一,参照非新浪架构(一)的方案，境内自然人先设立一个境内持股公司，购买WFOE1的部分股权，同时由境外投资者购买WFOE1剩余的股权，将WFOE1变更为JV，并作为拟上市主体。SPV把境内自然人和境外投资者各自的WFOE1股权认购款以分红或回购股份的形式在境外进行返还。然后各方通过WFOE1收购WFOE2和WFOE3的股权。 -问题： 除了非新浪架构(一)方案中所提到的问题外，须考虑WFOE1收购WFOE2和WFOE3时的定价问题，以及计划用于股权投资的资本金如何结汇的问题。 另外，若JV改制成股份有限公司，关于”最近连续3年的盈利记录“的相关规定，应该从WFOE1还是JV成立之日起开始计算须向商务部门进行进一步确认。,方案一架构图,境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV (BVI),境外,境内,JV(原WFOE1),境内自然人,境内持股公司,原WFOE2,原WFOE3,非新浪架构(二)重组方案二,境内自然人先设立一个境内公司，境外投资者增资入股该境内公司，将其变更为JV，作为拟上市主体。然后各方通过JV购买各WFOE的全部股权。SPV把各WFOE股权出售款以分红或回购股份的形式在境外向各方进行返还。 -优点：境内自然人可以直接持有JV的股权，而非通过持股公司间接持有，避免双重征税的问题。 -问题： 1) 补缴减免的所得税：股权转让后，WFOEs变更为外商投资企业再投资企业，根据有关规定，外商投资企业经营未满十年，如从外资变为内资需要补缴已减免的所得税。 2) JV的改制上市的时间成本。,方案二结构图,境内自然人,境外投资者(VC/PE),SPV (BVI),境外,境内,原WFOE2,原WFOE1,原WFOE3,JV(新设),境内自然人,红筹模式重组问题汇总,新浪模式： 若内资公司的注册资本金额较小，境外投资者增资时溢价过高所面临的审批问题；同时若溢价进行股权转让，须考虑个人所得税问题。 若境外SPV已经进行了几轮融资，须考虑各方在向JV增资入股时认股价格的差异以及面临的审批问题。 与终止WFOE和内资公司之间控制协议有关的75号文变更登记问题。 非新浪模式： 若境内只有一个WFOE，境内自然人是直接受让WFOE的股权，将WFOE变更为内资企业，然后再由境外投资者增资入股将其变更为JV，还是通过持股公司对JV进行持股需要根据实际情况做税收方面的考量。 若境内有多个WFOE，WFOE变更为外商投资企业再投资企业面临的减免税收补缴问题。,红筹模式重组问题汇总,普遍问题 JV作为拟上市主体，根据外经贸部1995年公布的关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定(以下简称“规定”)，如果外商投资股份有限公司是从外商投资企业（合资、合作企业及外资企业）改制而来，后者应有最近连续三年的盈利记录。 讨论： 对于希望短期内在国内上市的企业，可以考虑先将内资企业改制成为股份有限公司 ，然后引入境外投资者，变更为外商投资股份有限公司，便可无须按规定满足近三年连续盈利的要求。 境外投资者在JV的合资合同中能够约定怎样的优先权利，这些优先权利在改制成股份有限公司时能否保留？,红筹模式A股上市前问题汇总,境内自然人能否成为外商投资股份有限公司的股东？ 境外投资者在公司上市后的所得税税率是多少？20%？10%？或更少？ -企业所得税法 第四条： 非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得，适用税率为20%。 -企业所得税法 第二十七条： 企业的下列所得，可以免征、减征企业所得税： (五)本法第三条第三款规定的所得。 -企业所得税法实施条例第九十一条：非居民企业取得企业所得税法第二十七条第(五)项规定的所得，减按10%的税率征收企业所得税。 -税收协定的特别规定。 境外ESOP如何处理？,红筹模式A股上市前问题汇总,锁定期问题 -上海证券交易所股票上市规则(2008年修订) 5.1.4 发行人首次公开发行股票前已发行的股份，自发行人股票上市之日起一年内不得转让。 5.1.5 发行人