公司法11-12学年第一学期.ppt

公司法,主讲人：娄奇铭,第一章 公司与公司法 公司的概念,大陆法系：以营利为目的社团 英美法系：依公司法登记成立之组织 我国：公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人,第一节 公司概述 公司的特征,以营利为目的的企业组织 公司具有独立法人地位 公司是以股东投资为基础组成的社团法人 公司是依法定条件和程序成立的企业法人,第一节 公司概述 以营利为目的的企业组织,关键词：营利 公司的营利性： 1、追求利润 2、利益分配 3、营业具有确定性、连续性、行业性,第一节 公司概述 公司具有独立法人地位,关键词：独立法人 独立法人三要素： 1、独立的财产 2、独立的意思 3、独立的责任,第一节 公司概述 是股东投资为基础的社团法人,关键词1：社团法人 法人的分类：社团法人、财团法人 关键词2：股东投资 不但是社团法人，而且在形式上具有财产,教学案例,某房地产公司投资10亿元建造了一个住宅小区，但却以5亿元的价格将整个商业小区卖给了其控股公司的职工，该房地产公司因此元气大伤，最终破产。,第一节 公司概述 法人人格否认的定义及要件,公司法人人格否认：是指为了阻止公司独立人格的滥用，就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。 公司法人人格的要件： 1、主体要件 2、行为要件 3、结果要件 4、因果关系,第一节 公司概述 法人人格否认的适用情形及后果,情形： 1、公司资本显著不足 2、利用公司规避法定义务 3、利用公司规避合同义务 4、公司法人人格形骸化 公司法人人格否认的适用后果： 对公司行为无效 对股东后果你扛,教学案例,甲乙丙三人合资成立一公司，注册资本8万元，后乙丙将其股份转让给甲，半年后，甲又将其股份的20%和30%转让给了丁戊。 思考：股权转让导致所有股份集中于一人时，公司是否应当解散？,教学案例,甲乙为夫妻，2007年甲乙拿出7万元成立公司，但某丙以甲与乙曾经签订过婚前财产协议，乙并无财产为由，要求工商局审查，问工商局是否应注销该公司？ 思考：夫妻公司是否应认定为一人公司？,教学案例,甲公司与乙公司签订合约，甲公司向乙公司租用车辆，如提前解约，甲公司须赔偿乙公司10万元。实际的租车费用是由丙公司承担的，丙公司是一个中外合资公司，但外方资金一直没有到位，公司实际上只有甲公司在运作。现丙公司不予支付乙公司车费，乙公司起诉甲丙二公司。 思考：股东滥用公司人格后责任怎么承担？,教学案例,甲公司有刘关张三位股东，2007年甲公司与丁公司签订了一买卖钢材合同，后刘关张另行出资成立了丙公司，且丙公司工作人员及职别与甲公司一样，2008年丁公司起诉甲公司要求支付货款，发现甲公司已宣告破产，问丁公司可否要求丙公司偿还货款。 思考：一套人马，两块牌子的公司是一个公司还是两个公司？,教学案例,某区法院在执行乙公司财产时，发现甲公司作为其子公司乙公司的股东，滥用其控股地位，将乙公司的资金抽逃。 思考：法院可否直接援引公司法人人格否认？,第二节 公司与其他企业法律形态 企业法律形态简介,企业法律形态：企业法或商法所确定的企业组织的存在形式。 企业法律形态的特点： 1、企业应以一定的形式出现和存在 2、企业的存在形式是多种多样的 3、企业的形式由法律规定 中国的企业法律形式：公司、合伙企业、个人独资企业,第二章 公司的类型 第一节 公司的分类,无限公司 有限公司 股份有限公司 两合公司 封闭式公司 开放式公司 母公司 子公司 关联公司 公司集团 本公司 分公司 本国公司、外国公司与跨国公司,教学案例,甲公司是乙公司的控股公司。2008年，乙公司在经营上取得了巨大的成果，单年利润3亿元，而正好甲公司当年亏损2亿8千万元。乙公司全体股东于是在甲公司的倡导下，决定让甲公司与乙公司完成一个假交易，使得甲公司在交易中赚的3亿元，这样乙公司就不用交过多的企业所得税了。,教学案例,2003年3月，甲公司为乙公司对丙公司的债务进行担保，2004年4月，丙公司以乙公司不能偿还债务为由，要求行使对甲公司担保提供的办公大楼行使抵押权。甲公司后发现该担保时因为甲公司董事长刘某收受乙公司李某贿赂而私自提供的担保，问甲公司可否拒绝丙公司行使其抵押权而主张抵押合同无效。 实务思考1：公司以担保行为系董事长、高级管理人员的个人决定而非公司行为为由主张担保无效，应如何认定？ 实务思考2：公司为股东个人或者其他个人债务提供担保被确认无效后如何处理？,教学案例,甲公司为乙公司提供担保后，乙公司成为甲公司股东，之后，乙公司对甲公司签订了延长担保期限的补充协议，该补充协议的效力如何？ 实务思考：如题,教学案例,甲公司持有乙公司15%的股份，后甲公司的股东A将其股份转让给乙公司，致乙公司也持有甲公司5%的股份。 实务思考：公司之间可否相互持股？,第二节 有限责任公司 有限责任公司的概念和特征,有限责任公司：简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。 有限责任公司的特征： 1、股东人数有法定限制 2、股东对公司债务承担有限责任 3、公司设立程序简便，组织机构简单 4、公司兼具资合性与人合性，更突出人合性,第三节 股份有限公司 股份有限公司的概念和特征,股份有限公司：简称为股份公司，是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 股份有限公司的特征： 1、股东人数具有广泛性 2、股东的出资具有股份性 3、股东责任具有有限性 4、股份发行和转让的公开性、自由性 5、公司经营状况的公开性 6、公司信用基础的资合性,第三节 股份有限公司 股份有限公司的优缺点,优点： 1、利于集资 2、分散风险 3、公众性强 4、股东变更容易 5、管理科学 缺点： 1、设立比较复杂 2、易于少数股东对公司的操纵、控制和垄断的形成 3、公司受股价波动影响较大 4、股票成为不法投机的工具,第四节 一人公司 一人公司的概念与特征,一人公司：是指股东仅为一人，并由该股东持有公司的全部出资或所有股份的公司。 一人公司特征：股东的唯一性 我国法一人公司形式：有限责任公司,第四节 一人公司 一人公司的法律适用,公司法第59条 公司法第60条 公司法第61条 公司法第62条 公司法第63条 公司法第64条,第五节 国有独资公司 国有独资公司的概念和特征,国有独资公司：是指国家单独投资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机关履行出资人职责的有限责任公司 国有独资公司的特点： 1、国有独资公司是特殊的“一人公司” 2、国有独资公司是特殊的有限责任公司,第六节 上市公司 上市公司的概念和特征,上市公司：是指所发行的股票经在证券交易所上市交易的股份有限公司 上市公司的特征： 1、上市公司是股份有限公司的一种 2、上市公司的股票上市必须符合法定条件并由证券交易所依法审核同意 3、上市公司的股票在证券交易所上市交易,第六节 上市公司 上市公司的目的和作用,增强公司融资能力 提高股东的投资回报 提高公司的知名度和商誉 规范公司行为，提高管理水平,第六节 上市公司 公司上市的条件,证券法第50条 股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行 公司股本总额不少于人民币3000万元 公开发行的股份达到公司股份的25%以上，公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上 公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载,第六节 上市公司 公司上市的程序,向证券交易所提出申请 证券交易所审核同意 与证券交易所签订上市协议 公告上市文件 公告上市事项 挂牌上市,第七节 外商投资企业 外商投资企业的定义和类型,是指依照我国相关法律，在我国境内设立的、部分或全部资金来自境外、外国投资者由相应的支配、控制权的企业或公司。 类型： 1、中外合资经营企业 2、中外合作经营企业 3、外商独资企业,第三章 公司的设立 第一节 公司设立概述,公司设立：是指设立人依照公司法的规定在公司成立之前为组建公司进行的、目的在于取得法律主体资格的活动。 公司设立与公司成立： 1、发生阶段不同 2、行为性质不同 3、法律效力不同,第一节 公司设立概述 公司设立的特征,设立的主体是发起人 设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序 设立行为的目的在于最终成立公司，取得法律主体资格 公司的种类不同，设立行为的内容也就不尽一致,教学案例,天赐商业公司与其他六家公司筹划成立仁居家具有限公司，在新的公司中，天赐公司出资占总出资的40%。新公司筹备半年后，向甲市工商登记机关申请登记。但甲市工商机关认为该市的家具行业已经饱和，且受金融危机影响家具行业的出口也已经减退，不宜再行开设家具公司，因此驳回了申请。,第一节 公司设立概述 公司设立的原则,自由设立主义 特许设立主义 核准设立主义 单纯准则设立主义 严格准则设立主义 我国法：公司法第六条,第一节 公司设立概述 公司设立的方式,发起设立：是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 发起设立特点：程序简单，适合小公司 募集设立：是指由发起人认购公司应发行的股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者特定对象募集而设立公司。 募集设立的再分类：定向募集、社会募集 募集设立的特点：设立复杂，容易被变相利用 募集设立的限制：公司法第85条,教学案例,某A公司在设立时，因为其属于特种行业，所以必须报批国家相关部门予以核准。但是核准工作进展缓慢，于是A公司发起之一李某找到相关行业人士王某，请其全权负责办理该事宜。王某不负众望，顺利完成核准。A公司5位发起人为感谢王某，于酒店请其吃饭。饭后，王某回家途中遭遇车祸，花去医疗费13万元。李某以A公司名义向王某承诺，该笔医疗费用等公司成立后会给予支付。之后，A公司成立，李某因与公司其他股东不合，退出A公司。后王某找公司要求支付13万元，A公司予以拒绝。,第二节 公司的设立登记 公司登记的定义,公司登记：公司在设立、变更、终止时，由申请人依法在公司注册登记机关提出申请，主管机关审查无误后予以核准并记载法定登记事项的行为 公司登记与营业登记： 1、目的不同 2、内容不同,第二节 公司的设立登记 公司登记机关及其管辖,公司登记机关：工商行政管理机关 公司登记机关的管辖： 1、国家工商行政管理机关 2、省级工商行政管理机关 3、市县工商局,第二节 公司的设立登记 公司设立审批与公司设立登记,公司设立审批：是指在公司设立登记前，必须依法律、行政法规的规定报经政府主管部门或政府授权部门审查批准。 公司设立审批与公司设立登记的区别： 1、发生的阶段不同 2、主管机关不同 3、条件和程序不同,第二节 公司的设立登记 公司设立登记的程序,提出申请 审查核准 公告 登记的更正和撤销,第二节 公司的设立登记 公司设立登记的法律效力,公司取得从事经营活动的合法凭证 公司取得法人资格 公司取得名称专用权,教学案例,张某与其他3人到工商局成立了天星医药服务有限公司，该公司成立之后，张某等人即开展行医活动。3个月后，天星医药受到了工商局的查处，理由是公司非法营业。张某很纳闷，明明公司是在工商局注册成立的，而且自己这些人也有行医资格，为什么要给其处罚？,第三节 公司设立的效力 公司设立完成的效力,一般效力：意味着公司自此取得法律人格，可依注册登记的经营范围和经营方式开展生产经营活动。（仍需考虑资质） 设立中公司的法律地位：类似于合伙的团体 发起人的责任： 1、资本充实责任 2、损害赔偿责任,第三节 公司设立的效力 公司设立失败的效力,公司设立失败：是指公司设立在条件上不符合法律规定或在程序上有瑕疵，公司登记机关以合法理由拒绝予以登记，拒绝合法营业执照，因而使得公司设立行为未能全部完成。 发起人的责任： 1、连带赔偿责任 2、对已收股款的返还责任,教学案例,天门高科、荆门石化与其他五家公司与2007年3月共同签订了发起人协议，协议当中各发起人约定成立天海工程科技股份有限公司，该公司注册资本1亿元，其中荆门石化与天门高科各出资2500万元，其他五家公司出资1000万元。2007年5月，公司成立。2007年8月，荆门石化诉天门高科出资不实，实际出资仅为1千万元，要求撤销发起人协议，解散公司。,第三节 公司设立的效力 公司设立无效的定义及原因,公司设立无效：是指公司设立虽然在形式上已经完成且公司已经获得营业执照，但实质上却存在条件或程序方面的缺陷，或者说设立有瑕疵，故法律上认为该公司应当撤销，该公司的设立应当被认定为无效。 公司设立无效的原因： 1、设立主体有瑕疵 2、设立行为本身有瑕疵 3、其他原因,教学案例,1995年3月，海南省证券委员会作出批复，批准同意由北亚集团等10家公司成立海星股份公司。海星股份总股本3亿元，其中1亿元为定向募集。募股工作自批复之日起六个月内完成。1995年9月，海南正大会计师事务所出具验资报告，确定海星公司募股完成，资本充足。经海南省工商行政管理机关批准，海星股份成立。海星股份成立之后，北亚集团将其名下5000万元的海星股份股本转让给了奥美股份，之后，工商行政管理机关发现海星股份实际募股失败，会计师事务所出具了虚假会计报告。,第四节 公司设立的条件 有限责任公司设立的条件,公司法第23条 主体条件：股东人数+股东资格 财产条件：最低注册资本要求+资本构成 组织条件,第四节 公司设立的条件 股份有限公司设立的条件,公司法第77条 主体条件：发起人人数+发起人资格 财产条件：资本最低限额要求+股本构成要求 组织条件,第五节 公司设立的程序 有限责任公司的设立程序,发起人发起 订立公司章程 申请名称预先核准 报经有关部门审批 缴纳出资并进行验资 申请设立登记 登记发照,第五节 公司设立的程序 股份有限公司的设立程序,签订发起人协议 报经有关部门批准 制订公司章程 申请名称预先核准 认购股份 建立公司组织机构和申请设立登记,教学案例,青花股份有限公司的发起人在招股说明书中承诺自2006年3月1日至2006年5月1日，向社会公开募集资金5000万元，召开公司创立大会。之后青花股份如数募集到资金，但却没有召开创立大会。2006年6月5日，青花股份认股人要求退还其出资，并将此诉至法院，获法院支持。 公司法第90条,第六节 公司的名称和住所 公司名称的意义和特征,公司名称的意义： 1、公司的名称是公司成为独立民事主体的重要标志之一，是法人人格的表现 2、公司的名称也是法人人格特定化的标志，使公司可以区别于其他民事主体 3、公司的名称也是公司商誉的主要组成部分，是一种无形资产 公司名称的特征： 1、公司的名称具有唯一性 2、公司的名称具有排他性 3、公司的名称具有可转让性,教学案例,2000年初，某市一家有限责任公司开业，公司名称登记为“某某市大洋时装有限责任公司”。2000年底，在与该公司住所相距仅有500米的地方又有另一家公司开业，从事的也是服装行业，登记的名称为“某某市大洋服装商贸有限公司”。两家公司相距很近，但是因为分别向各自隶属的工商机关申请登记，都获得了核准。两公司曾经为此打过官司，但法院认为两家公司一家属于时装加工生产，一家属于商品零售，因而不存在侵权问题。,第六节 公司的名称和住所 公司名称的构成,公司所属的行政区划名称 字号 公司的行业或者营业部类 公司的形式,第六节 公司的名称和住所 关于公司名称权,公司名称权的原则申请在先与登记在先 公司名称权的性质具有双重性质 公司名称权的效力： 1、排除其他登记、使用同一或相近似名称的权利 2、停止其他不正当使用同一名称的权利,第六节 公司的名称和住所 关于公司的住所,公司住所的确定：主要办事机构所在地 公司住所的法律意义： 1、可以据此确定诉讼管辖地 2、可以据此确定法律文书或其他函件受送达的地点 3、可以据此确定登记、税收等其他管理机关 4、可以据此确定债务履行地 法律对公司住所的规定 1、住所是公司章程的必备条款之一 2、住所是应当进行注册登记的事项 3、一个公司只能有一个住所 4、设立分公司的，分公司也应有营业场所,第四章 公司章程 第一节 公司章程概述,公司章程的概念：公司章程是由设立公司的股东制定并对公司、股东、公司经营管理人员有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。 公司章程的特征： 1、法定性 2、公开性 3、自治性,第二节 公司章程的制定和修改 公司章程的制定,制定主体： 1、普通发起人与认股股东 2、国有独资公司国有资产监督管理机构或其董事会 公司章程的内容：公司法第25条第82条 1、绝对应记载事项 2、相对应记载事项 3、任意记载事项,第二节 公司章程的制定和修改 公司章程的修改,修改权限的归属公司权力机构 修改公司章程须以特别决议为之（出席股东表决权三分之二以上）,第三节 公司章程的效力 公司章程的时间效力,公司章程的生效 公司章程的失效 设立公司过程中的章程约束力及其保障机制,第三节 公司章程的效力 公司章程的对人效力,公司章程对公司的效力 公司章程对股东的效力 公司章程对董事监事高级管理人员的效力,教学案例,张某与某电子公司总经理李某签订了一份电子元器件买卖合同，合同当中约定由张某卖给某电子公司电子元器件3万套，价值人民币500万元。后张某将货物发往电子公司，电子公司拒绝收货付款，并以公司章程约定总经理所签署价值在100万元以上的合同须经董事会讨论通过为由，主张该合同无效。,第五章 公司的能力 公司能力的种类,公司的权利能力 公司的行为能力 公司的责任能力,第一节 公司的权利能力 公司权力能力的定义及起始,公司的权利能力：是指公司享有权利和承担义务的资格。 公司权力能力的起始：始于成立，终于终止,第一节 公司的权利能力 公司权力能力范围的限制,性质限制 法律限制： 1、转投资的限制 2、担保的限制 3、借贷的限制 目的限制,第二节 公司的行为能力 公司行为能力的概念和特点,公司行为能力：是指公司以自己的行为独立有效的为民事法律行为的资格。 公司行为能力的特点： 1、公司的行为能力通过其机关实现 2、公司的行为能力与权利能力同时产生不同时消灭,第二节 公司的行为能力 公司的法定代表人,公司法定代表人的确定：公司法第13条：依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。 法定代表人的代表行为的一般构成要件： 1、具有代表人的身份 2、以法人的名义 3、在权限范围内：法律的直接限制、公司章程的限制、股东会董事会决议的限制,教学案例,乾元公司的总经理是李春波，公司营业执照上的登记的法定代表人也是李春波，平时公司的大小事情均由法定代表人李春波决定，并以他个人的签字为准。1996年7月3日，李春波与北京河源记公司的老总签订设备转让合同。在正式签订合同的时候，李春波以自己的名义与北京河源记中心签订财产转让协议。双方约定乾元公司向河源记转让机器设备一套，转让价100万元。后由于河源记经营问题，扩大规模生产已经没有意义，因此河源记主张合同系李春波个人名义所签，内容却将乾元公司财产转让，主张合同无效。,第二节 公司的行为能力 代表行为非代表行为的法律后果,代表行为：缔约过失责任、合同无效责任、履行合同的责任以及违约责任 非代表行为：侵权责任,第二节 公司的行为能力 公司意思表示的外在推定形式,法定代表人： 1、董事长签章 2、公司印章 代理人： 1、公司印章 2、授权委托书（形式可多样）,第二节 公司的行为能力 法定代表人代表行为的实务探讨,实务探讨一 法定代表人代表公司从事非法活动时代表行为的效力： 1、基本前提：行为本身效力无效、可撤销、效力待定 2、授权行为合法公司责任 3、授权行为违法法定代表人责任 实务探讨二：法定代表人代表公司的赠与行为是否有效,第三节 公司的侵权行为能力 公司侵权行为能力的概念及要件,侵权行为能力：是指公司承担因侵权行为所致的损害赔偿的责任能力 公司侵权行为能力的构成要件： 1、须公司的工作人员实施的行为 2、须公司工作人员所实施的行为与公司职务有密切关系 3、须具备一般侵权行为的要件,教学案例,小张在是甲公司的一名员工，某日下班途中小张开车不小心将小李撞伤，问小李是否可以要求甲公司承担责任，小李可否要求小张承担责任？,第三节 公司的侵权行为能力 公司侵权行为的法律责任,公司的责任公司承担因侵权引起的责任 公司工作人员的责任： 1、行为人对公司的责任就自己的过错承担赔偿责任 2、行为人与公司的连带责任理应承担连带责任,第六章 公司资本制度 第一节 公司资本概述,公司资本：又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额。 资本的特点： 1、资本是公司自有的独立财产 2、资本是一个抽逃的财产金额 3、资本来源于股东的出资 4、资本是在公司成立时有章程予以规定的 5、资本是一个确定不变的财产数额,第一节 公司资本概述 公司资本的不同含义和形式,注册资本 授权资本 发行资本 实缴资本 待缴资本 保留资本,第一节 公司资本概述 公司资本与相关概念的比较,资本与资产 资本与资金 资本与净资产 资本与股东权益 资本与投资总额,第一节 公司资本概述 资本的法律意义,资本是公司成立的基本条件 资本是公司进行经营活动的基本物质条件 资本是公司承担财产责任的基本保障 资本是股东对公司债务承担责任的界限,第二节 公司资本原则与资本形成制度 公司资本三原则,公司资本三原则： 1、资本确定原则 2、资本维持原则 3、资本不变原则,第二节 公司资本原则与资本形成制度 关于资本确定制度,定义：是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不能成立。 资本确定制度下的公司资本形成制度法定资本制 资本确定制度的理论基础资本信用,教学案例,2004年6月中国银行武汉汉口支行与武汉建东房地产开发有限公司签订640万元贷款协议。两年后，建东公司未依协议还款，汉口支行诉至法院并胜诉。执行过程中，建东公司已基本没有财产，但发现其公司大股东武汉建工有限公司有抽逃出资行为，因此汉口支行要求法院增加被执行人武汉建东有限公司,第二节 公司资本原则与资本形成制度 关于资本维持制度,资本资本维持制度：是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产 资本维持的规则表现： 1、股东禁止退股 2、不得折价发行股份 3、限定非货币出资的条件 4、发起人和股东对出资承担连带认缴责任 5、按规定提取和使用公积金 6、没有盈利，不得分配 7、限制公司收购本公司股份（例外：公司法143条） 8、不得接受以本公司股份提供的担保,教学案例,上海贝岭公司是一家上市公司。为了能够留住公司人才，公司制定了“虚拟股票期权计划”。即公司设立奖励基金作为兑现股票期权的基金来源。公司在与员工合同内约定模拟股票期权的数量、兑现时间、兑现条件。模拟股票期权以上海贝岭的股数计算，并以签约时的市场实际价格按一定的比例折扣作为基准价格；期权兑现时也以股数计算，并以兑现时的实际市场价格计算，差价部分为员工的实际所得，公司代为缴纳所得税。,教学案例,2005年6月17日，邯郸钢铁股份有限公司董事会公告了关于回购社会公众股份的议案，公司确定本次回购价格每股不超过5.8元，回购数量不超过6000万股，回购期为报告出后6个月。邯钢之所以作出这样的决定，是因为其股票价格经常低于每股净资产，因此为平抑股价，公司决定回购股份。,第二节 公司资本原则与资本形成制度 资本不变原则,资本不变原则：是指公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增减，必须严格按法定程序进行。 资本不变原则的具体要求：变更公司注册资本须经过法定的程序和登记。,第二节 公司资本原则与资本形成制度 公司资本形成制度,法定资本制 授权资本制 折中资本制： 1、许可资本制 2、折中授权资本制,第二节 公司资本原则与资本形成制度 法定资本制,定义：是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足，否则公司不得成立的资本制度 法定资本制的主要内容：资本明确，认足或募足,第二节 公司资本原则与资本形成制度 授权资本制,授权资本制：是指公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立 授权资本制的要求：总资本明确，发行随意,第二节 公司资本原则与资本形成制度 折中资本制,许可资本制：法定资本之外还可由董事会决议发行新股 折中授权资本制：带有发行比例限制的授权资本制,第三节 最低资本额制度 最低资本额制度的定义及规定,最低资本额制度：不仅要求公司必须拥有资本，而且资本必须达到一定的数额，只有达到一定的数额，才能取得公司的身份，获得独立的法律人格。 我国最低资本额制度的规定： 1、有限责任公司：3万元 2、股份有限公司：500万元 3、特别行业公司根据特别规定,第四节 公司资本募集与股份发行 公司资本募集的定义和方式,公司资本募集：是指以一定的条件向投资者发行资本，由投资者出资认购并取得股权或股份。 资本募集的方式： 1、发起人募集与认股人募集 2、公开募集与不公开募集 3、一次募集与分次募集 4、内部募集与外部募集,第四节 公司资本募集与股份发行 资本募集的法律形式,签订发起人协议 签订认股协议 签署公司章程 邀约招股与认股,第四节 公司资本募集与股份发行 股份发行的分类,设立发行与新股发行 直接发行与间接发行 公开发行与不公开发行 增资发行与非增资发行 通常发行与特别发行 平价发行折价发行与溢价发行 其他,第四节 公司资本募集与股份发行 股份发行的原则和条件,股份发行的原则： 1 、公开原则 2、公平原则 3、公正原则 股份公开发行的条件： 1、设立发行的条件 2、改组设立发行的条件 3、新股发行的条件 4、定向募集公司新股发行条件,第四节 公司资本募集与股份发行 股份发行的程序,作出发行决议 审查核准 公告文件 签订证券承销协议 登记和公告,第五节 增加资本与减少资本 增资的定义和目的,增加资本：是指公司基于募集资金，扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。 增资的意义： 1、募集经营资金，扩大经营规模 2、保持现有经营资金，减少股东收益分配 3、调整现有股东结构和持股比例，改变公司管理机构的构成 4、公司吸收合并 5、增强公司实力，提高公司信用,第五节 增加资本与减少资本 增资的方式,内部增资与外部增资 同比增资与不同比增资 追加性增资与分配性增资 增加股份数额与增加股份金额 配股增资与送股增资 公司债转换增资与债转股增资,第五节 增加资本与减少资本 增资的条件和程序,增资的条件： 1、有限责任公司股东人数不能超过上限 2、股份有限公司股份已经发行完毕 增资的程序： 1、股东会三分之二以上表决权通过 2、工商局登记,第五节 增加资本与减少资本 减少资本的定义和目的,减少资本：是指公司基于某种情况或需要，依照法定条件和程序，减少公司的资本总额。 减资的目的： 1、缩小经营规模，或停止经营项目 2、减少资本过剩，提高财产效用 3、实现股利分配，保证股东权益 4、缩小资本与净资产差距，真实反映公司资本信用状况 5、公司分立（用于派生分立）,第五节 增加资本与减少资本 减资的方式和程序,减资的方式： 1、同比减资与不同比减资 2、返还出资的减资、免除出资义务的减资与消除股权或股份的减资 3、减少股份数额与减少股份金额 减资的条件： 1、股东大会三分之二以上表决权通过 2、公司必须编制资产负债表及财产清单 3、通知债权人和对外公告 4、债务清偿或担保 5、办理减资登记手续,第七章 股东出资制度 第一节 股东出资概述,出资：是指股东在公司设立或增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。 出资的重要性： 1、股东出资与公司资本 2、股东出资与有限责任 3、股东出资与股权,第一节 股东出资概述 股东出资义务,股东出资义务的性质：既是法定义务又是约定义务 股东违反出资义务的行为： 1、完全不履行：拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资 2、未完全履行 3、不适当履行：迟延出资、瑕疵出资,第一节 股东出资概述 股东抽逃出资的表现,将款项转入公司验资后又转出 公司成立后，无根据向股东转移公司资金或其他财产 未依法提取法定公积金或未弥补上一年亏损前而进行分配利润 在公司非盈利状态下，制作虚假财务报表虚增利润进行分配 公司回购股东的股权但未办理减资手续 以关联交易的方式，增加交易成本，变相获取公司财产,第一节 股东出资概述 股东出资责任,出资违约责任： 1、追缴责任 2、催告失权 3、损害赔偿 资本充实责任： 1、认购担保责任 2、缴纳担保责任 3、差额填补责任,第一节 股东出资概述 我国公司法的股东出资责任,公司法第28条、第31条、第84条、第94条 货币出资的缴纳责任 非货币出资的差额补足责任 违约赔偿责任 出资连带责任,第二节 股东出资的形式 股东出资形式,公司法第27条 列举的形式： 1、货币出资 2、实物出资 3、知识产权出资 4、土地使用权出资 抽象的：其他可以用货币评估并可以依法转让的非货币财产,第二节 股东出资的形式 关于货币出资,除三资企业外一般以人民币形式登记 货币出资的最低比例是30% 货币出资的资金可以是来自各种渠道，不需要是股东自身所有，但不可以向成立中的公司借贷,第二节 股东出资的形式 关于知识产权出资,知识产权出资的形态： 1、常态：商标权、专利权、著作权 2、补充形式：服务标记、厂商名称 外资公司知识产权出资的特别规定： 1、能生产中国急需的新产品的性能、质量、提高生产效率的 2、能显著改进现有产品的性能、质量、提高生产效率的 3、能显著节约原材料、燃料、动力的,第二节 股东出资的形式 关于土地出资,土地的出资是使用权的出资，不是所有权的出资 只有国有土地使用权可以出资 只有出让的国有土地使用权可以出资 用于出资的土地使用权应是未设担保物权权利负担的土地使用权,第二节 股东出资的形式 股东出资的其他形式,股权出资：评估非常困难 债权出资：评估困难，实践中问题很大 非专利技术出资：评估困难 整体资产出资：形式多样、实际应用复杂 劳务出资 信用出资,教学案例,刘备、关羽、张飞三人合伙开设三国草鞋店公司一家，约定刘备以技术折价20万出资、关羽以金钱20万出资、张飞以劳务折价20万出资。张飞的出资以其在草鞋店工作五年，合计工时10000小时做数。草鞋店开业两年，因经营不善而关闭，现在债权人上门，问，张飞的劳务出资怎么办？,第三节 股东出资的法定要求 股东出资的法定要求,出资的价值评估 出资的比例结构 出资的履行 出资的验资,第三节 股东出资的法定要求 关于出资的价值评估,非货币出资必须在确定的一个具体日期进行价值评估 非货币出资必须要由中立的专业资产评估机构进行评估作价 土地使用权的价格由县级以上人民政府土地管理部门组织评估，并报县级以上人民政府审核批准 国有资产评估，必须报同级国有资产管理行政主管部门确认资产评估的结果,第三节 股东出资的法定要求 关于出资的履行,股东以货币出资的，应当将货币足额存入公司的银行账户 其他方式出资的应该按照相应的公示方法在半年内转移出资 非专利技术出资、著作权出资等应当签订转让协议为佳 部分资产的权属转移要符合社会公共利益,教学案例,中国某天然气公司与香港某天然气公司合资成立一家天然气经营公司。新成立的公司因为各种原因迟迟没有取得经营资质，现新成立公司港方股东要求中国公司根据出资协议将隶属于中国公司的天然气管道交付合资公司作为出资。,第三节 股东出资的法定要求 关于出资的验资,验资人：中国注册会计师事务所的中国注册会计师 验资的民事责任： 1、请求的主体是公司的债权人 2、验资机构的民事责任属过错责任 3、验资机构的责任属赔偿责任：前提为公司出资人无法承担补充出资责任 4、验资机构的民事责任是限定责任,教学案例,某大学在一次扩建过程中由政府划拨土地1000亩，但是由于该大学本身的资金不足，加之土地拆迁等问题，导致实践建设用地为700亩。2008年8月，该大学为发展学校产业，与加时公司合作，由加时公司出资1亿元，学校以300亩土地50年使用费出资，建设校办公司，如果你是学校法律顾问，请为校长提供你的法律意见。,教学案例,1993年，香港龙海公司与武汉中苑公司共同出资组建金龙公司。金龙公司注册资本为人民币140万元，其中中苑公司出资35万元，房产200平米折合人民币20万元和红桃k纯天然生血液试验费折合人民币50万元（已经在试验中）。1993年，红桃k开发成功，获得市场好评。1994年，中苑公司在龙海公司不知情的情况下，将红桃k的生产技术和商标通过金龙公司对红桃k公司出资转走，龙海公司知情之后，起诉中苑公司。,教学案例,2000年，常州长江客车集团有限责任公司与长沙公交总公司发生买卖关系。2008年，长沙公司总共拖欠常州公司1000万元的货款。于是双方在进行了可行性研究的基础上，商定了共同出资2000万元，组建长沙长江客车有限责任公司。在新成立的公司中，常州集团公司的1000万元债权转化为股权，再加150万元的散件，其余的钱由长沙公交总公司投资。,教学案例,2007年，金田公司与美心公司合资衬里精美公司，在出资谈判当中，金田公司称自己无现金，但顺达公司欠金田公司货款1000万元。该项债务由时宜公司作保证。于是金田公司要求以该项债权出资，作为美心公司的法律顾问，请你为金田公司的该项出资提示法律风险。,教学案例,中国联合通信有限公司（中国联通）为国有控股的大型企业集团，将部分资产重组后，设立中国联通股份有限公司（联通红筹，中国联通享有77.4%的股权）。中国联通有限公司（联通运营公司）是成立于2000年4月的中国联通的全资子公司。随后中国联通将联通运营100%的股权转让给联通红筹公司。为合法规避境外税收，中国联通设立全资子公司中国联通bvi有限公司，其全部的资产为中国联通持有的联通红筹公司的股权，本身并不直接经营任何业务。2001年12月，中国联通以其全资持有的联通bvi公司51%的股权作为出资，联合其他四家发起人，在境内发起设立中国联合通信股份有限公司。该公司于2002年10月首次公开发行股票募集资金，所得费用扣除发行费用后全部用于收购联通bvi公司的股权。收购完成后，联通股份有限公司持有联通bvi公司比例为73.83%的股权。,第八章 股东与股权 第一节 股东,股东：是指基于对公司的投资或者基于其他合法原因而持有公司资本的一定份额并享有股东权利的主题均是公司的股东。 股东的构成： 1、参与公司设立或者认购公司首次发行股份或出资的原始股东 2、公司成立后的继受股东 3、公司成立后因公司增资而加入的新股东,第一节 股东 股东资格的取得,股东资格取得的方式： 1、原始取得：发起和认购 2、继受取得,第一节 股东 股东资格的限制,股东资格的限制： 1、自然人作为发起人应当具备完全民事行为能力 2、法人作为发起人应是法律上允许设立公司的法人 3、原则上公司不得自为股东 4、公司章程约定不得成为股东的人不得成为公司的股东 5、对发起人的国籍和住所的限制,第一节 股东 股东资格的丧失,股东资格的丧失 1、所持有的股权已经合法转让 2、未依公司章程约定履行股东义务，而受到除名处置的 3、因违法受到政府处罚而被剥夺股权的 4、法律规定的其他因素,第一节 股东 股东的类型,投资股东：目的在于赚取股利等收益 经营股东：目的是为了取得经营企业的权利 投机股东：炒卖股票获取差价,第一节 股东 股东的法律地位,股东享有股权 股东平等原则： 1、只要具有股东身份，不论股东有何个体差异，均可以该身份在公司中享有平等的权利 2、股东平等原则并不排除股权具体内容的不同,第一节 股东 股东的权利,出席或委托代理人出席股东会行使表决权 选举权和被选举权 依法转让出资或股份的权利 知情权 建议和咨询权 股利分配请求权 公司发行新股时的新股认购优先权 提议召开临时股东会的权利 股东会的召集和主持权 临时提案权 异议股东股份收买请求权 特殊情形下申请法院解散公司的权利 公司终止后对公司剩余财产的分配请求权 向人民法院提起诉讼的权利,第一节 股东 关于股东表决权,行使表决权的原则：股权平等和多数决 股东表决权行使的限制： 1、公司自行持有股份时，无表决权 2、利害关系股东行使表决权受到限制 3、相互持股的情况下行使受限,第一节 股东 关于知情权,公司法34条 公司法98条 有限公司股东查阅会计账簿的特殊规定 1、要说明目的 2、不能损害公司合法利益 3、履行正当之程序,第一节 股东 股利请求权之例外,有限责任公司一致同意不按出资比例分配 股份有限公司根据章程规定不分配股利 公司持有本公司股份的,第一节 股东 关于异议股东收买请求权,异议股东收买请求权：是指当股东会作出对股东利害关系产生实质影响的决定时，对该决定持有异议的股东有权要求公司以公平的价格回购他们手中的股份，从而推出该公司的权利 异议股东收买请求权之情形： 1、公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法的分配条件 2、公司合并、分立、转让主要财产的 3、公司章程规定的营业期限届满或解散事由出现，股东会决议修改的,第一节 股东 股东直接诉讼,直接诉讼：是指股东基于股权，针对权利侵害人对其个人范围内造成的损害提起诉讼。 性质：类似的必要共同诉讼 直接诉讼的情形： 1、撤销股东会决议之诉 2、查阅会计账簿之诉 3、异议股东收购请求之诉 4、股东利益损害赔偿之诉,第一节 股东 股东的义务,遵守公司章程 向公司缴纳股款 对公司所负债务承担有限责任 不得抽回出资 填补出资,第一节 股东 关于控股股东义务,控股股东：是指其股权额占有限责任公司资本总额的50%以上或者持有股份有限公司总额股份50%以上，或者虽然没有达到这个比例，但依其股权额或者持有股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 控股股东的义务: 1、注意义务（积极） 2、忠实义务（消极）,第一节 股东 股东代表诉讼简介,股东代表诉讼：是指公司的董事、监事、高级管理人员等主体侵害了公司权益，而公司怠于追究其责任时，符合法定条件的股东可以自己的名义代表公司提起诉讼 公司法152条,第一节 股东 股东代表诉讼的问题（一）,股东代表诉讼的原告资格： 1、有限责任公司的任一股东 2、股份有限公司持续时间连续180天以上、单独或合计持有公司1%以上的股份的股东 股份代表诉讼中公司的法律地位： 1、以什么样的形式加入诉讼 2、公司中途起诉如何处理 股东代表诉讼被告的范围：董事、监事、高级管理人员和“他人” 股东代表诉讼的可诉行为：以上人员侵犯公司利益,第一节 股东 股东代表诉讼的问题（二）,诉讼前置程序： 1、原告股东应当首先请求监事会或监事向人民法院提起诉讼，监事侵权的找股东会 2、监事会或董事会表示明确拒绝或者收到请求之日起30日内未提起诉讼 股东代表诉讼法律后果： 1、一般原则 2、具体后果：原告胜诉、原告败诉,第二节 股权 股权的分类,自益权和共益权 固有权和非固有权 单独股东权和少数股东权 财产权支配权经营权救济附属权 一般股东权与特别股东权,第二节 股权 股权法律关系,股权的主体：股东 股权的内容： 1、财产性权利 2、非财产性权利 股权的客体：股东对公司所行使的权利,第二节 股权 股权的委托行使,股权代理：符合一般民事代理的要求即可 股权代理的特殊限制：股权代理权招揽限制或禁止,第二节 股权 股权的救济,事后救济： 1、权利行使：召开股东会、提案权、异议股东收购请求权 2、诉讼：直接诉讼、代表诉讼 事前救济： 1、限制控股股东表决权制度 2、股东表决权排除制度 3、股东特别调查权 4、董事解任请求权,第三节 有限责任公司股东股权 出资证明书概述,定义：是有限责任公司股东出资的凭证，是有限责任公司成立后应当向股东签发的文件，是一种权利证书 法律特征： 1、是表彰股权的证书 2、是股东出资的证明文书 3、是要式证书 4、不能用于商业交易和流通，可以质押 5、出资证明书必须在公司成立以后才能向股东签发,第三节 有限责任公司股东股权 出资证明书的内容及效力,出资证明书的记载事项： 1、公司名称 2、公司成立日期 3、公司注册资本 4、股东的姓名或者名称、股东缴纳的出资额和出资日期 5、出资证明书的编号和核发日期 出资证明书的效力： 1、证明股东资格的效力 2、证明股东权利义务范围的效力,第三节 有限责任公司股东股权 关于股东名册,股东名册：是指有限责任公司依据公司法的规定必须置备的用以记载股东及其所持股份数量、种类等事宜的簿册。 记载事项：股东的姓名名称及住所、股东的出资额、出资证明书的编号 效力： 1、具有确认股东身份的效力 2、具有推定股东和公司关系的效力 3、具有公示的效力 4、具有公司免责的效力 5、也具有出资证明书的部分证明效力,第三节 有限责任公司股东股权 股权的转让概述,定义：是指有限责任公司的股东依照法律或公司章程的规定将自己的股权转让给他人的行为 股权的法律特征： 1、是一种买卖行为 2、不改变公司的法人资格 3、是一种要式行为,第三节 有限责任公司股东股权 股权转让的方式,转给内部其他股东的 转给外部第三人的 人民法院强制执行的 股权转让的程序： 1、公司内部变更登记 2、工商登记,第四节 股份有限公司股东股份 股份的概念和特征,股份：是股份有限公司股东持有的、公司资本的基本构成单位，也是划分股东权利义务的基本构成单位 股份的特征： 1、股份是公司资本构成的最小单位，具有不可分性 2、股份是对公司资本的等额划分，具有金额的等额性 3、股份是股权的基础，具有权利上的平等性 4、股份表现为有价证券，具有可自由转让性,第四节 股份有限公司股东股份 关于股票,股票：股份采取的形式，是公司签发的证明股东所持股份的凭证 股票的特征： 1、股票是股份有限公司成立后以公司名义发行的 2、股票是一种证权证券 3、股票是一种有价证券 4、股票是一种要式证券 5、股票是一种流通证券 6、股票是一种永久性证券,第四节 股份有限公司股东股份 关于股东名册,定义：记载记名股东基本情况和所持公司股份状况并保存于公司的法定文件。 股东名册的记载事项： 1、股东的姓名或者名称及住所 2、各股东所持股份数 3、各股东所持股票的编号 4、各股东取得股份的日期 股东名册的封闭：是指公司为了确定行使股东权的股东而在一定时期停止股东名册的记载。 公司法第140条第2款,第四节 股份有限公司股东股份 股份的分类,普通股和特别股 记名股和无记名股 额面股和无额面股 国家股、法人股、社会公众股和外资股 流通股与非流通股 A股、B股、H股、N股、S股,第四节 股份有限公司股东股份 股份转让的定义及原则,股份转让：是指股份有限公司的股东依照一定的程序将自己的股份让与受让人、由受让人取得股份成为公司的股东。 股份转让的原则：自由转让原则,第四节 股份有限公司股东股份 股份转让的限制,