争议的预防和处理解析.ppt

1,Nothing risked or tried means nothing gained. The “I-can-do anything”spirit is the fuel that makes things go.,By Ann Landers,2,第一节 商品的检验 第二节 索赔 第三节 不可抗力 第四节 仲裁与争端解决,第11章 争议的预防和处理,检验的地点 ；公约对违约的规定 不可抗力的含义及事故处理； 争议解决的方式；仲裁协议的作用；仲裁裁决的效力,【重点难点】,3,一、商检的概念 二、商检条款,第1节 商品的检验（Inspection）,4,一、商检的概念,1、商检（Commodity Inspection） 指商品检验机构根据国家的法律、法规或国际贸易关系人的申请，依照一定的标准对进出口商品的品质、规格、数量、包装、安全卫生、残损等情况以及装运技术和装运条件等状况进行检验、鉴定和管理工作。,5,联合国公约38条：“买方必须在按实际情况可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。如果合同涉及到货物运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。”,6,我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转售给英国的乙商。货抵甲国后，甲商已发现货物存在质量问题，但仍将原货运往英国，乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有80包货物包装破损 ，货物短少严重，因而向甲商索赔，甲商又向我方提出索赔。 问：我方是否应负责赔偿？为什么？,CASE STUDY,7,二、检验条款,检验条款示例 “以装运港(地)(检验机构名称)签发的品质和重量检验证书作为信用证项下议付所提交单据的一部分。买方对于装运货物的任何索赔，须于货物到达目的港(地)后天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的公证报告。”,8,1、在出口国检验,（一）检验时间和地点,否定了买方的复验权，对买方不利。,卖方须承担到货品质或数量的责任，对卖方不利。,2、在进口国检验,3、出口国检验，进口国复验 出口国检验作为出口商交单议付的依据，进口国复验作为进口商索赔的依据。 该方法兼顾买卖双方的利益，最常用的。,9,（二）检验机构,中国：国家质检总局及其下属机构，以及国家认可的独立检验机构（包括专业实验室等）。,官方检验机构：美国食品药物管理局(FDA) 半官方检验机构：美国担保人实验室(Underwriters Laboratory) 。 非官方检验机构：英国劳埃氏公证行(Lloyds Surveyor)、 瑞士日内瓦通用鉴定公司(SGS)等。,10,常见的检验证书包括：品质检验证书、数量检验证书、 重量检验证书 作用： 证明卖方所交货物符合合同规定的依据； 海关验关放行的依据； 卖方办理货款结算的依据； 办理索赔和理赔的依据。,（三）检验证书,检验证书的签发日期一般早于运输单据的出单日期。,11,进口方委托银行开出的信用证上规定：卖方须提交“商品净重检验证书”。进口商在收到货物后，发现除质量不符外，卖方仅提供重量单。买方立即委托开证行向议付行提出拒付，但货款已经押出。事后，议付行向开证行催付货款，并解释卖方所附的重量单即为净重检验证书。 问：（1）重量单与净重检验证书一样吗？ （2）开证行能否拒付货款给议付行？,CASE STUDY,12,第2节 索赔和理赔,一、违约的法律后果 二、合同中的索赔条款,13,Case Study,一家美国公司A向国外一贸易商B购买一批火鸡，供应圣诞节市场。合同规定卖方在9月底前装船，但买方直到10月7日才装船，结果圣诞节销售时机已过，火鸡难以售出。因此，买方A拒绝接受货物，并主张撤消合同。 试问A有无拒收和撤消合同的权利？,14,一、违约的法律后果,1、公约对违约的规定,公约第25条的规定 根本性违约（Fundamental Breach of Contract） 非根本性违约（Non-Fundamental Breach of Contract）,根本违约，受损害方可宣告合同无效，并要求损害赔偿； 非根本违约，受损方要求损害赔偿或救济，不能解除合同。,15,2、索赔对象,16,1、异议和索赔条款（Discrepancy and Claim Clause） 1）索赔依据（Claim Foundation） 法律依据和事实依据 2）索赔期限（Period of Claim） 约定索赔期限（效力高于法定） 法定索赔期限（公约规定为2年）,二、索赔条款,2、罚金或违约金条款 该条款的适用场合： 用于卖方延期交货、买方延期接货或付款,17,第3节 不可抗力（Force Majeure）,一、不可抗力的范围 二、不可抗力的含义 三、不可抗力的法律后果 四、合同中的不可抗力条款,18,一、不可抗力的范围,自然力量,社会原因,水灾、火灾、地震、暴风雨等等,战争、罢工、政府禁令等,19,二、不可抗力的含义,20,三、不可抗力的法律后果,延迟履行,解除或部分解除合同,遭受事故的一方可以根据合同或法律免除违约责任,21,Case Study,某外贸公司于今年10月同外商签订了一份出口合同，交货期为当年12月，由于同年七八月间产区遭受灾害，产品无收，出口人不能依约交货，于是以遭受不可抗力为由，向对方提出解除合同的要求。问该项要求是否合理，为什么？,22,有一份合同，印度A公司向美国B公司出口一批黄麻。在合同履行的过程中，印度政府宣布对黄麻实行出口许可证和配额制度。A公司因无法取得出口许可证而无法向美国B公司出口黄麻，遂以不可抗力为由主张解除合同。 问：印度公司能否主张这种权利？为什么？,Case Study,23,四、合同中的不可抗力条款,不可抗力事故的范围,不可抗力事故的法律后果,不可抗力通知的期限和方式,不可抗力事故的证明,24,不可抗力性质与范围的三种规定方法：,概括规定 具体规定 综合规定（综合规定的方法最常用）,25,Case Study,出口伊拉克一批商品，3-4月各装一批，即期L/C支付，合同中订有不可抗力条款。买方如期开来信用证，卖方正欲发货，获悉伊拉克爆发战争。卖方认为合同中订有不可抗力条款，可以免除交货义务或延期履行，于是在四月份一起交出两批货，银行可否拒付？我方有无引用不可抗力条款要求银行付款的权利？,26,第4节 仲裁 (Arbitration),一、仲裁的含义与特点 二、仲裁协议的形式和作用 三、仲裁条款的规定 四、仲裁裁决的执行,27,争议或纠纷,友好协商（Amicable Negotiation）,调解（Conciliation）,仲裁（Arbitration）,诉讼（Litigation）,解决争议的方式：,28,一、仲裁的含义与特点,交易双方达成书面协议，自愿将他们之间的纠纷交给一个双方同意的第三者来进行裁决，此裁决对双方都具有约束力。,1、含义,29,2、仲裁的特点,自愿性 排他性 裁决终局性 保密性 民间性,30,二、仲裁协议的形式和作用,争议发生之前，,争议发生之后，,1、形式,合同中的仲裁条款,提交仲裁协议,(Arbitration Clause),(Arbitration Agreement),31,2、作用,双方只能以仲裁方式处理争议,排除法院的管辖权,使仲裁机构取得对争议的管辖权,32,三、仲裁条款的规定 1、仲裁地点 2、仲裁机构 3、仲裁规则 4、仲裁裁决的效力 5、仲裁费用的负担,33,仲裁条款实例,1. “如发生争议，双方应友好协商解决，协商不能解决时，应提交中国国际仲裁机构或瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁。” 2. “在发生争议时，经双方协商不能解决的，应提交中国国际经贸仲裁委员会按照联合国贸易法委员会仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。”,34,四、仲裁裁决的执行,自觉执行,仲裁机构可否强制执行,胜诉方可要求法院协助强制执行,1958年纽约公约,关于承认和执行外国仲裁裁