民事抗诉申请书范文

1 / 19民事抗诉申请书范文篇一:民事抗诉申请书 民事抗诉申请书申请人(一审原告、二审上诉人):秦嵘,女, 1952年11月 3日出生,汉族,济南市槐荫区印刷厂下岗职工,住山东省济南市市中区经七路 776号 95号楼 1-102室。邮寄地址:山东省济南市市中区经七路 776号 95号楼 1-102室,联系电话申请人(一审原告、二审上诉人):李颖,1980 年 9月5日出生,汉族,山东大学第二附属医院临时工,住山东省济南市市中区经七路 776号 95号楼 1-102室。邮寄地址:山东省济南市市中区经七路 776号 95号楼 1-102室,联系电话以上二申请人共同委托代理人:陈庆强,山东明湖律师事务所律师。 被申请人(一审被告、二审被上诉人)山东省立医院。住所地:山东省济南市经五纬七路 324号。邮寄地址:山东省济南市经五纬七路 324号。联系电话:87066916/68777114。法定代表人:秦成勇,院长。抗诉申请人秦嵘、李颖因与被申请人山东省立医院医疗纠纷一案,不服山东省济南市中级人民法院于 2016年12月 17日作出的(2016)济民再字第 81号民事判决,依据2 / 19中华人民共和国民事诉讼法第二百条第(二)项、第(五)项、第(六)项、第二百零九条之规定,向山东省人民检察院提出抗诉申请。一、抗诉请求请求依法提请抗诉,撤销济南市槐荫区人民法院(2016)槐民再初字第 1号民事判决书和山东省济南市中级人民法院(2016)济民再字第 81号民事判决,并由人民法院再审改判; 二、申请事由依据中华人民共和国民事诉讼法第二百条第(二)项:(原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的)。第(五)项:(对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的)。 中华人民共和国民事诉讼法第二百条第(六)项:(原判决、裁定适用法律确有错误的)。三、具体事实和理由1、申请事由一:符合中华人民共和国民事诉讼法第二百条第(二)项,具体理由如下:济南市中级人民法院作出的(2016)济民再字第 81号民事判决错误的维持了济南市槐荫区人民法院认定的“死者李守顺于 1998年 3月 7日入院”这一错误的观点。济南市槐荫区人民法院所认定的死者李守顺于 19983 / 19年 3月 7日入院的观点无任何事实依据,因为根据申请人在被申请人处的病历记载“申请人的入院时间为 1998年 3月11日”,而非 3月 7日,申请人和被申请人对入院时间均没有异议,而一、二审法院却在无任何事实依据的情况下认定申请人的入院时间为 1998年 3月 17日的行为存在明显的认定事实不清,所认定的事实缺乏证据支持。2、申请事由二:符合中华人民共和国民事诉讼法第二百条第(五)项,具体理由如下:依据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第十七条“当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的证据可以申请人民法院调查收集”,另外,依据该规定第十五条“涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实为人民法院应当调取的证据。 ”本案中,申请人认为受害人主治大夫若不具有医师资格、必备的病历材料缺失必然会在客观上严重侵害申请人的合法权益,申请人及委托代理人遂在因客观原因无法自行调取的情况下申请一审法院调取,一审法院无正当理由拒绝调取该证据,后申请人以该事由提出上诉,并要求二审法院调取,但二审法院亦无正当理由拒绝调取并驳回了申请人的上诉请求。申请人认为一、二审法院无正当理由拒不调取其依照法律规定应当调取的证据的行为严重违反了中华4 / 19人民共和国民事诉讼法第二百条第(五)项之规定,并严重侵犯了申请人合法权益。2、申请事由三:符合中华人民共和国民事诉讼法第二百条第(六)项,具体理由如下:(1)、依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入(本文来自:www. 千 叶帆文 摘: 民事抗诉申请书范文 )状况确定,受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 ”另外,依据该解释第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。 ” 本案中,申请人要求法院判令被告支付其误工费、护理费,虽未提交误工证明和护理证明,但依照上述法律规定,法院有义务依职权调取并参考同行业的误工损失标准和护理工资标准,但一、二审法院却违反法律规定,以申请人未提交误工证明和护理证明为由对申请人的诉讼请求不予支持,存在适用法律错误情形。5 / 19(2)根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第四条第(八)项“因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。 ”另外,根据中华人民共和国侵权责任法第五十八条“ 患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定;(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。 ”综上可知,在医疗纠纷案件中,实行因果关系及医疗过错推定制,即在患者发生医疗损害后,医疗机构应提交证据证明其不存在过错以及过错与损害不存在因果关系,倘若医疗机构无法证明或者不能充分证明,就应当对损害结果承担全部责任,并且侵权责任法又进一步明确了三种能够直接推定医疗机构有过错的情形,即便医疗机构提出相关证据或者给出合理解释,也应认定医疗机构存在过错。本案中一、二审法院均违反上述法律规定颠倒了举证责任,将本应由被申请人承担的举证责任无故施加给申请人,使在诉讼中本就处于弱势的受害者家属承担了全部的举证责任。首先,法院在明知被告存在隐匿、伪造、篡改病历的情况下,不但不依照上述法律规定推定被申请人存在过错,反而要求申请人承担过错举证责任;其次,法院在是否存在因果关系以及因果关系与损害关联程度难以确定的情况下竟6 / 19要求申请人承担举证责任,并要求申请人提出鉴定申请;最后,二审法院错误的以侵权责任法中的过错推定否定了与其并不冲突的证据规定中的过错推定制。一、二审法院的上述行为严重违反了上述法律规定,存在明显的适用法律错误。3、申请事由四:鉴定结论明显依据不足,申请人申请法院重新鉴定,法院未允许的行为严重违反了法定程序。 (1)、依据司法鉴定程序通则第十四条“司法鉴定机构收到委托,应当对委托的鉴定事项进行审查,委托鉴定事项的用途及鉴定要求合法,提供的鉴定材料真实、完整、充分的鉴定委托,应当予以受理。 ”另外,根据该通则第十六条第二款“具有鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法情形的,司法鉴定机构不得受理。 ”且在同济司法鉴定(2016)法医病理 FI-052号司法鉴定意见书(以下简称司法鉴定意见书)第四项(分析说明)中的第 6条记载“被鉴定人李守顺入院时已告病危,但整个住院期间,对患者观察情况,如生命体征记录不详,尤其血压记录较少”,说明鉴定机构在接受鉴定时本身十分清楚鉴定材料不真实、不完整这一事实,但仍然决定受理鉴定申请。 因此,本案中的司法鉴定意见书是在不真实、不全面的病历材料基础上作出的,其结论明显依据不足,不能作为认定案件事实7 / 19的依据。(2)、退一万步讲,倘若该病历真实全面,鉴定机构的鉴定结论与其分析说明存在严重的自相矛盾,主要体现如下:a、鉴定机构在分析说明中认定:被申请人在申请人入院、住院、诊治等整个过程中均没有对被害人李守顺的血压、体温、血常规等最基本的项目进行检查,并且认定医院在血压严重不正常、体温出现高热、并已达到重度贫血的情况下仍不对受害人采取抢救措施的行为仅为“一定失误”的结论极为荒谬可笑,因为上述症状同时放在一个正常人身体上都足以致死,更何况是一个病人。b、 司法鉴定意见书第四项(分析说明)中的第 5条记载“虽然,3 月 13日病程记录要求注意保持引流通畅,防止出现梗阻后的积尿现象,但依然发生引流管弯折或者堵塞导致的尿液引流不畅,但仍不能确定患者病情加重与引流管堵塞有关。 ”申请人认为鉴定机构的以上陈述是严重不负责任的,因为被申请人都已经承认了引流管阻塞会导致病情加重,并声明严禁阻塞,然而鉴定机构却在没有任何技术规范标准的情况下荒谬的认为阻塞并无大碍,那么试问,鉴定机构为什么不说阻塞会有利于病情好转呢?c、被申请人及鉴定机构均称:受害人在入院时的病情已经非常严重,那么,在如此严重的病情诊断下,为什么还8 / 19不对病人的血压、体温、血常规等最基本的项目进行检查呢?难道医院都是这么对待每一个危重病人的吗?被申请人和鉴定机构的陈述前后本身就是截然矛盾、截然相反的。e、根据相关医疗规范和医疗常识可知,诊断行为是所有治疗行为的前提,是治疗行为的灵魂和根本,倘若诊断错误,那么由此产生的所有治疗行为均会错误,不起任何效果。 司法鉴定意见书第四项(分析说明)中的第 11条记载:“医方在诊断治疗中存在一定的失误,这些失误与被鉴定人李守顺死亡之间存在一定的因果关系,建议医方过错参与度为 10%-30%。 ”该鉴定结论已经确认了被申请人的诊断错误,然而,在诊断错误的情况下,被申请人却只占了百分之二十的过错。结合以上事实足以证明,司法鉴定意见书存在明显依据不足,法院应当依法准予申请人重新鉴定申请。综上所述,原审判决,认定事实不清,适用法律错误,违反法定程序,严重侵犯了申请人的合法权益,请抗诉机关支持申请人的抗诉请求,依法提请抗诉,撤销山东省济南市中级人民法院(2016)济民再字第 81号民事判决,并由人民法院再审改判。此致山东省人民检察院申请人:9 / 19年月日篇二:民事抗诉申请书(新) 民事抗诉申请书申 请 人(原审被告):XXX,男,汉族,19XX 年 XX月 XX 日出生,汉族,XX 县人,住四川省 XX村 4组 53号,身份证号:5XX959。联系方式:XX101;XX203被申请人(原审被告):XX,男,汉族,19XX 年 XX月 XX 日出生,汉族,XX 县人,住四川省 XX村 4组 53号,身份证号:5XX959。联系方式:XX101;XX203抗诉请求:请求依法提起抗诉,撤销 XX市 XX区人民法院作出的(20XX) XX民初字第 XX号民事判决书,由人民法院依法进行再审。 事实与理由:一、被申请人提出解除合同属违约行为,一审法院确认合同已经依法解除违反法律规定。合同法第八条规定“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。 ”合同法的基本原则是充分保护当事人意思自治,只要约定不违法,有约定从约定,无约定从法定。双方在委托开发协议第 X条第 X款特别约定:本项目开采底线为 XX万方,不能半途而废。该约定明确约定了本合同在开采量达到 XX万方以前任何一方均不能提出解10 / 19除合同。申请人在订立合同的时候就充分考虑到被申请人随意解除合同可能带来的风险,所以双方将在什么条件下可以解除合同做了特别约定,正是以该约定为保证,申请人才愿意进行 XXX多万的巨大前期投入。因此,依据合同约定被申请人无权提出解除合同,一审法院认定合同已经解除违反法律规定。二、一审法院认定“合同目的不能实现”,申请人有根本性违约行为无事实依据。第一、根据 XX与 XX市 XX区砂管办签订的出让合同(【20XX】-XX 号)第五条约定:“每年 X月 X日至 X月X日为禁采期,在可采期的每晚 XX时至次日 XX时为禁采时间” 。因此,从 X月 X日至 X月 X日停止生产进行整顿是行政机关履行职能对项目管理的要求,行政行为的相对人必须服从,故 XX依据 XX市 XX区砂石资源开采领导小组办公室于 20XX年 X月 XX日的停业整改通知为由主张合同目的不能实现,其所谓的理由只是一个苍白的借口。第二、砂管办的意见是临时整顿而不是取缔项目经营,双方在合同中并未明确约定究竟什么是合同目的,也没有明确合同履行时间和项目开发期限,没有证据证明临时性整顿会导致合同目的不能实现。第三、法院将沙管办认定的未办证、未缴纳税费和11 / 19责令项目停业整顿的过错归结于申请人无理由。首先,根据双方委托开发协议约定,申请人负责“日常事务的管理”。管理与决策是根本不容混淆的两个概念,特别是日常事务的管理就更有别于决策。对于是否办理营业执照、如何确定营业执照的单位名称、按什么标准和方式缴纳税费等属于企业决策的范畴。其次,根据 20XX年 XX月 X日从 XX市工商局提取的企业名称预先核准通知书证明在 20XX年XX月 X日,相关项目以“XXXX 砂石有限公司”为名,报送了包括企业注册登记预核名在内的基本资料,登记申请是否能够通过工商注册从而获取依法经营的资格,其决定权在工商行政管理部门,与申请人无关,故砂管办认定 XXX不办理营业执照是错误的。因此,原审法院在没有查明授权内容或“日常管理”范围的情况下,单纯以砂管办的文件为依据将是否办理营业执照认定为“日常事务管理”范畴,将未获得营业执照归责于申请人,与客观事实不符,纯属主观臆断。三、一审法院认定事实错误,适用法律错误。第一,一审法院判决认定双方争议的“焦点是委托开发协议的合同性质”,本案双方当事人均未主张过合同的性质究竟是什么,从未对合同性质发生过争议。争议都不存在,何以成为焦点?并且,合同是委托协议还是合伙协议形式并不重要,只要合同本质上体现了双方当事人真实意思表12 / 19示,且不违背法律规定,均受法律保护,双方均应该严格履行合同,对此双方都是认可的,没有发生任何认识上的分歧,不存在争议。因此,更无所谓的争议焦点。第二,一审法院认定申请人与被申请人之间的合同属于个人合伙合同。但该合同并不具备共同投资、共同收益、共担风险的合伙合同的本质特征,不应当将合同简单的归类为合伙合同来处理。该合同既具有委托合同的部分特征,同时也具备合伙合同的某些特点,应当属于合同法上所规定的其他合同,宜适用合同法总则的相关规定予以保护,而不应当简单的适用合同法分则的对某一类具体合同的规定。第三、一审法院认定合同解除发生效力属于典型的适用法律错误。一审法院既然认定了本案的合同是个人合伙协议,而不是委托开发协议,那么登报公示的要求解除委托开发协议行为就毫无意义,合同并不发生解除的效力。加之前面所述事实与理由,合同解除的条件根本不具备,法院以解除委托代理合同的条件认定个人合伙协议解除条件具备,属于法律适用严重错误。综上所述,为维护申请人合法权益,特依法提请抗诉,请求撤销 眉山市东坡区人民法院作出的(20XX)XX 民初字第XX号民事判决书,由人民法院依法再审,维持申请人继续履行合同的诉讼请求。13 / 19此致XX市人民检察院申请人:XXX2016年 XX月 XX 日篇三:民事抗诉申请书施 民事抗诉申请书申请人(一审被告、再审申请人):施慧苏,女,1979年 6月 13日出生,汉族,住缙云县壶镇镇南湖花园 5幢 202室,联系电话申请人(一审原告、再审被申请人):陈武杰,男,1973年 11月 23日出生,汉族,住缙云县壶镇镇溪东北路 95号,联系电话申请人(一审被告、再审被申请人):宋李福,男,1977年 3月 6日出生,汉族,住缙云县壶镇镇八桥村北拱自然村 49号,联系电话请人因不服缙云县人民法院(2016)丽缙商初字第58号民事判决书,曾申请缙云县人民法院再审,请求撤销该判决并驳回被申请人陈武杰对申请人施慧苏的诉讼请求,却遭(2016)丽缙民申字第 1号民事裁定书驳回再审申请。现依法提起抗诉申请。抗诉请求请求丽水市人民检察院依法对缙云县人民法院(2016)丽14 / 19缙商初字第 58号民事判决书提起抗诉,要求法院撤销该判决,驳回被申请人陈武杰的诉讼请求申请理由该判决程序违法,认定事实错误,证据不足、适用法律错误,故而提出申请,请求人民检察院依据民事诉讼法第二百零八条规定依法提出抗诉。一、本案的基本事实申请人施慧苏与被申请人宋李福于 02年结婚,婚后不久李便另有新欢,且赌博成性,不仅在当地赌博有名,还经常赴澳门参与赌博,欠下赌债无数,为此,夫妻感情日趋淡漠,并于 09年 8月分居,从此夫妻再无往来,宋李福也再无尽为人夫为人父之职责,对家庭更无尽任何义务,最终于 2016年 10月 8日离婚(这些事实由村委会及楼下邻居苏明敢证明)。2016年 8月,被申请人陈武杰想去澳门赌博,因从无去过澳门而邀宋一同前往澳门,宋称没钱不去,陈武杰便说他借钱给他 13万元,于是,宋陈二人和宋的朋友卢坪于 2016年 8月 8日到了澳门,输了钱宋卢于 15日返回,陈于 11返回,并于 10月 7日补写借条。二、原审判决程序违法,剥夺了申请人的辩论权利(2016)丽缙商初字第 58号民事判决书载明申请人施慧苏住址为缙云县壶镇镇南湖花园 5幢 202室,缙云法院以施慧苏、宋李福因下落不明而于 2016年 7月 30日公告送15 / 19达。而施一直以来的确住于此,并无居他居所,可由村委会、幼儿园、多名邻居加以证明。(一)2016 年 8月 17日,缙云县壶镇镇八桥村民委员会出具证明一份,证明施慧苏与宋李福婚后,因宋李福参与社会赌博输了很多钱,夫妻关系不好,并于 2016年 8?a href=“/luzuowen/” target=“_blank” 路志又两瘢?枚懒?010 年 10月 8日离婚。离婚后施慧苏一直居住在壶镇镇南湖花园 5幢 202室接送两个女儿读书,护理日常生活” 。(二)2016 年 8月 13日,与施同住南湖花园的二位邻居卢桂平、应春叶分别出具证明一份,证明从 2016年1月至 2016年 8月间,施一直居住在南湖花园 5幢 202室。(三)2016 年 8月 18日,壶镇镇天乐幼儿园出具证明一份,证明施女儿宋咨诺于 2016年 9月 1日就读于该园,居住于南湖花园 5幢 202室,期间基本上由施接送。同时该幼儿园还提供了学生名册及晨检报告单证据,以证(2016)丽缙商初字第 58号民事判决公告时申请人施慧苏一直居住在判决书所载住址。显然,一审法院未经直接送达而简单采用公告送达的方式不仅违反了中华人民共和国民事诉讼法第九十二条、 浙江省高级人民法院关于民商事案件诉讼文书送达问16 / 19题的若干规定(试行)第二十一条等相关法律规定,而且严重剥夺了申请人的辩论权利。三、一审、再审判决认定事实错误(一)如事实诚如一审判决所言,则认定事实不符证据法则一审法院认定被申请人陈武杰仅早于申请人施慧苏和被申请人宋李福于 2016年 10月 8日离婚的 2016年 10月 7日一天的、借给被申请人宋李福 13万元人民币属施慧苏和宋李福夫妻婚姻关系存续期间、且施慧苏未提供证据证明该笔债务为宋李福的个人债务,故该 13万元借款属夫妻共同债务。这样的事实认定证据不足且与日常生活经验严重相悖,不符合证据法则。试问天底下有哪一对夫妻明天要离婚了,今天还为了共同的日常生活而举债,且数目为 13万元之巨呢?可能性只有一种,那就是法盲夫妻为了非法敛财,占有财产后再玩离婚把戏,把共同财产归一夫,债务归另一方,企图让债权人得不到任何财产偿还。本案中申请人施慧苏所得除仅有的座落于缙云县壶镇镇南湖花园 5幢 202室还是施的婚前财产外,别无分文。更有甚者,在离婚后的第三天即 10月 11日又向陈武杰借款 3万元!足以见得宋本人急需一大笔钱以救燃眉之急!(二)如事实诚如一审判决所言,则认定事实证据不足17 / 19正确适用最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)第二十四条,必须考虑以下三方面问题,且须加以证据证明之。1、举债是否发生于婚姻关系存续期间。婚姻关系存续期间指从夫妻双方登记结婚之日起至婚姻关系终止之日止的期间,即婚姻关系发生法律效力的期间。举债发生于婚姻关系存续期间,一般情况下都属于夫妻共同债务,这是判断是否属于夫妻共同债务在时间上的基本标准,但婚姻关系存续期间的举债并不都是夫妻共同债务,二者之间不应当有必然的一一