劳动合同

1第二章劳动合同与社会保险法律制度第一节劳动合同法律制度一、劳动关系与劳动合同1劳动关系是指劳动者与用人单位依法签订劳动合同而产生的法律关系。双方法律地位是平等的；一旦双方签订了劳动合同，在履行劳动合同的过程中，用人单位和劳动者就具有了支配与被支配、管理与服从的从属关系。2劳动合同是劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系，明确双方权利义务的书面协议。劳动合同法的适用范围（1）中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法。（2）国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法执行。二、劳动合同的订立（一）劳动合同的订立概念和原则1概念“劳动者和用人单位”经过“平等协商”，以“书面形式”确立劳动关系的法律行为。2原则（1）合法原则（2）公平原则（3）平等自愿原则（4）协商一致原则（5）诚实信用原则【例题多选题】（2011年）下列各项中，属于劳动合同订立原则的有（）。A公平原则B平等自愿原则C协商一致原则D诚实信用原则正确答案ABCD（二）劳动合同订立的主体1劳动合同订立主体的资格要求劳动者（1）年满16周岁；（2）文艺、体育和特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续。用人单位（1）取得营业执照或者登记证书；（2）未依法取得营业执照或者登记证书的；受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。2劳动合同订立主体的义务（1）用人单位的义务和责任如实告知工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等；不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件；不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。如向劳动者收取财物的，责令限期退还并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位进行罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（2）劳动者的义务用人单位要了解的与劳动合同相关的基本情况，劳动者应当如实告知。（2011年）用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。（）正确答案甲公司招用王某时，要求其缴纳600元的工作服押金，甲公司的做法不符合法律规定。（）正确答案（三）劳动关系建立的时间用人单位自“用工之日”起即与劳动者建立劳动关系。在用工前订立劳动合同的，劳动关系也是自用工之日起建立。例（2012年）郑某于2012年6月15日与甲公司签订劳动合同，约定试用期1个月。7月2日郑某上班。郑某与甲公司建立劳动关系的时间是（）。A2012年6月15日B2012年7月2日C2012年7月15日D2012年8月2日正确答案B例（2011年）2011年3月1日，甲公司与韩某签订劳动合同，约定合同期限1年，试用期1个月，每月15日发放工资。韩某3月10日上岗工作。甲公司与韩某建立劳动关系的起始时间是（）。A2011年3月1日B2011年3月10日C2011年3月15日D2011年4月10日正确答案B例2011年3月1日，甲公司与陈某签订劳动合同，陈某于3月5日正式上班，4月1日过了试用期，4月15日领取工资。2甲公司与陈某建立劳动关系的时间为（）A3月5日B3月1日C4月1日D4月15日正确答案A（四）劳动合同订立的形式一般应当订立“书面”劳动合同。“非全日制用工”双方当事人可以订立“口头”协议。1、用人单位应当自用工之日起“1个月”内与劳动者订立书面劳动合同。2、未签订劳动合同的处理规则（1）用工之日起一个月内，劳动者不与单位订立书面合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无须向劳动者支付经济补偿，但应当支付实际工作时间的劳动报酬。（2）用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，每月支付2倍的工资，再补签劳动合同；如不签订，就书面通知终止劳动关系，并支付经济补偿。2倍工资的起算时间为用工之日起满一个的次日，到补签劳动合同的前一日。（3）满一年还没签劳动合同的，满一个月的次日到满一年的前一日，每月支付2倍的工资补偿，并视为满1年的当日与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订劳动合同。3非全日制用工（1）可以订立口头协议。（2）劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同。（3）不得约定试用期。（4）任何一方都可以随时通知对方终止用工，且用人单位无需向劳动者支付经济补偿。（5）报酬标准不得低于所在地最低小时工资标准，结算周期最长不得超过15日。【多选题】以下说法，有关非全日制用工表达正确的有（）。A可以签订口头合同B不得约定试用期C只能跟一个单位签订劳动合同D可以随时通知对方解除劳动合同答案ABD例（2012年）周某于2011年4月11日进入甲公司就职，经周某要求，公司于2012年4月11日才与其签订劳动合同。已知周某每月工资2000元，已按时足额领取。甲公司应向周某支付工资补偿的金额是（）元。A0B2000C22000D24000答案C解析本题考核签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。所以本题中应支付11个月的双倍工资，双倍工资中包括原本正常支付的工资。因此题目中还需支付的补偿金是20001122000（元）。例（2011年）根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，用人单位与劳动者可以不签订书面劳动合同的是（）。A试用期用工B非全日制用工C固定期限用工D无固定期限用工答案B解析非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。（2011年）张某2010年8月进入甲公司工作，公司按月支付工资，至年底公司尚未与张某签订劳动合同，关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中，正确的有（）。A公司与张某之间可视为不存在劳动关系B公司与张某之间可视为已订立无固定期限劳动合同C公司应与张某补订劳动合同，并支付工资补偿D张某可与公司终止劳动关系，公司应支付经济补偿答案CD解析用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，因此选项B的说法错误。（判断题）（2010年）用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。（）答案（五）劳动合同的效力31生效时间经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。2无效劳动合同是指劳动合同虽然已经成立，但因违反了平等自愿、协商一致、诚实信用等原则而被确认为无效的劳动合同。（1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（3）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。3无效劳动合同的法律后果（1）无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。部分无效，其他部分仍然有效。（2）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。（3）劳动合同被确认无效，给对方造成损失的，有过错的一方应当承担赔偿责任。【例题判断题】劳动合同部分无效，不影响其他部分效力，其他部分仍然有效。（）答案三、劳动合同的主要内容（一）劳动合同必备条款1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；2、劳动者的姓名、住址和居民身份证号码；3、劳动合同期限；分为固定期限、无固定期限、以完成一定工作任务为期限的劳动合同。有下列情形之一，除了劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限的劳动合同（1）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；（2）用人单位初次实行劳动合同制度或国企改制重新订立劳动合同时，劳动者在该单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的；（3）连续订立两次固定期限劳动合同，又续订劳动合同的，劳动者没有下述情形的严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；被依法追究刑事责任的；劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任的。连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自劳动合同法2008年1月1日施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。4、工作内容和工作地点；5、工作时间和休息休假；一般国家实行劳动者每日工作8小时，每周工作40小时的标准工时制度。加班一般每日不得超过1小时；特殊例原因每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。下列情形出现，延长工作时间不受上述规定限制发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的休息休假包括法定假日和年休假。年休假自2008年1月1日起施行。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，休假5天；已满10年不满20年的年休假10天；已满20年的年休假15天。国家法定的休假日和休息日不计入年休假的假期。下列情形不享受年休假职工依法享受寒暑假，其假期天数多于年休假天数的；职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；4累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。6、劳动报酬；劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。在部分公民放假的节日期间（妇女节、青年节），对参加社会活动和照常工作的职工，不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班，应依法支付休息日的加班工资。（1）在日标准工作时间以外延长工作时间的，按本人小时工资标准的150支付劳动报酬；（2）依法安排劳动者在休息日工作，不能安排补休的，按日工资标准200支付劳动报酬；（3）依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300支付劳动报酬；（4）实行计件工资的劳动者，完成定额任务后，单位安排延长工作时间的，按上述原则，分别按照不低于本人法定工作时间计件单价的150、200、300支付工资。（5）用人单位不支付加班费的，由劳动行政管理部门责令限期支付加班费，逾期不支付的，责令用人单位按应支付金额的50以上100以下的标准向劳动者加付赔偿金。（6）因劳动者本人的原因给用人单位造成损失的，可从工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过当月工资的20。若扣除后的工资低于当地最低工资标准，是按最低工资标准支付。44页例297、社会保障；8、劳动保护；9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。例（多选题）（2012年）根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，职工不能享受当年年休假的有（）。A依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的B请事假累计20天以上，且单位按照规定不扣工资的C累计工作满1年不满10年，请病假累计2个月以上的D累计工作满20年以上，请病假累计满3个月的答案ABC例（单选题）（2010年）方某工作已满15年，2009年上半年在甲公司已休带薪年休假（以下简称年休假）5天；下半年调到乙公司工作，提出补休年休假的申请。乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是（）。A不可以补休年休假B可补休5天年休假C可补休10天年休假D可补休15天年休假（答案）B例【教材例题】钱某的工作为标准工时制，日工资为160元。由于工作需要，单位安排她在2012年“十一”国庆长假期间加班3天，其中占用法定国庆节假期1天，占用周末休息日2天，没有安排补休。计算钱某2012年10月可以获得多少加班工资。如果公司拒绝支付加班工资，钱某可以得到什么救济解析钱某法定假日加班至少应获得3倍工资16031480（元）；休息日加班，至少应获得2倍工资16022640（元）；一共是4806401120（元）。如果公司不同意支付，钱某可向劳动行政部门反映，由劳动行政部门责令用人单位限期支付；公司逾期仍不支付的，由劳动行政部门责令公司支付，并按应付金额的50以上100以下的标准向钱某加付赔偿金（即640元以上1120元以下）。（单选题2012年）某企业实行标准工时制。2012年3月，为完成一批订单，企业安排全体职工每工作日延长工作时间2小时，关于企业向职工支付加班工资的下列计算标准中，正确的是（）。A不低于职工本人小时工资标准的100B不低于职工本人小时工资标准的150C不低于职工本人小时工资标准的200D不低于职工本人小时工资标准的300答案B例（单选题2010年）工人李某在加工一批零件时因疏忽致使所加工产品全部报废，给工厂造成经济损失6000元。工厂要求李某赔偿经济损失，从其每月工资中扣除，已知李某每月工资收入1100元，当地月最低工资标准900元。该工厂可从李5某每月工资中扣除的最高限额为（）元。A500B220C200D110答案C（二）劳动合同约定条款除劳动合同必备条款外，用人单位与劳动者还可以在劳动合同中约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。1、试用期（1）以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。（2）合同期3个月以上，不满1年的，试用期不得超过1个月。（3）合同期1年以上（包括1年），不满3年的，试用期不得超过2个月。（4）合同期3年以（包括3年）上或无固定期限的，试用期不得超过6个月。（5）同一用人单位与同一劳动者“只能约定一次试用期”。（6）试用期包含在劳动合同期限内。（7）用人单位违反试用期规定的责任由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。（8）试用期工资不得低于本单位“相同岗位最低档工资”或者劳动合同“约定工资的80”，并不得低于用人单位所在地的“最低工资标准”。例（多选题2012年）某公司拟与张某签订为期3年的劳动合同，关于该合同试用期约定的下列方案中，符合法律制度规定的有（）。A不约定试用期B试用期1个月C试用期3个月D试用期6个月答案ABCD（判断题2011年）同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。（）答案2、服务期是指劳动者因享受用人单位给予的特殊待遇而作出的关于劳动履行期限的承诺。用人单位为劳动者“提供专项培训费用”，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动合同期满，而约定的服务期未到期的，劳动合同应当续延至服务期满，双方另有约定的，从其约定。（1）劳动者违反服务期的违约责任劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金数额不得超过用人单位提供的培训费用。对已履行部分服务期限的，要求支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。若“劳动者”因违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系，用人单位仍有权要求其支付违约金。由于“用人单位过错”导致劳动者解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。例（单选题）甲公司为员工张某支付培训费用3万元，约定服务期3年。两年后，张某以公司自他入职起从未按照合同约定提供劳动保护为由，向单位提出解除劳动合同。以下说法正确的是（）。A张某违反了服务期B公司可以要求张某支付3万元违约金C公司可以要求张某支付1万元违约金D张某无需支付违约金答案D解析用人单位与劳动者约定了服务期，因为用人单位的“过错”使得劳动者依照法定情形解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。例；（单选题）某公司为员工张某支付培训费10000元，约定服务期为5年，3年后，张某以劳动合同期满为由，不肯再续签合同。公司可以要求其支付的违约金最高数额为（）元。A10000B6000C4000D06答案C解析对已履行部分服务期限的，用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。10000524000元。3、保守商业秘密和竞业限制（1）定义在劳动合同中可以约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。或者在保密协议中与劳动者约定竞业限制条款（竞业限制又称竞业禁止，合同解除后，限制劳动者一定时期的择业权），并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数额由双方约定。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。（2）效力在劳动合同订立过程中，若单位与劳动者只约定竞业限制而不约定补偿金，则竞业限制条款无效。（绝对无效）若在订立过程中双方即约定了竞业限制也约定了补偿金，在履行过程中，用人单位明确表示不再支付，或未按期支付，在经劳动者催要后仍不支付的，劳动者可以主张竞业限制条款失效。竞业限制期限不得超过“2年”。例（多选题）刘某原是甲公司的技术总监，公司与他签订了竞业限制协议，约定合同解除或终止后3年内，刘某不得在本行业从事相关业务，公司每月支付其补偿金2万元。但在刘某离职后，公司只在第一年按时给予了补偿金，此后一直没有支付。刘某认为公司违约，竞业限制协议已自动失效，遂在离职1年半后到甲公司的竞争对手乙公司上班。甲公司要求刘某支付违约金，关于该案例，下列说法正确的有（）。A竞业限制协议中约定限制期限3年不符合规定B甲公司未按时给予第二年的补偿金，如果经刘某催要甲公司仍旧不履行协议条款，刘某可以主张终止协议C如果甲公司补齐了欠付的补偿金，刘某不可以到乙公司上班D由于未按期支付经济补偿金，即便甲公司继续履行合同支付剩余补偿金，刘某依然可以到乙公司上班，不必承担违约责任答案ABC四、劳动合同的履行和变更（一）劳动合同的履行1用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。2用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。3用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。4合法有效的劳动规章制度是劳动合同的组成部分，对用人单位和劳动者均具有法律约束力，应当经职工代表大会或者全体职工讨论。【提示】如果用人单位的规章制度未经公示或者未对劳动者告知，该规章制度对劳动者不生效。（二）劳动合同的变更在劳动合同开始履行后，因订立合同的条件发生了变化，当事人依法对原合同中的某些条款进行修改、补充的法律行为。未对变更劳动合同达成一致意见的，任何一方都不得擅自变更劳动合同。五、劳动合同的解除和终止（一）劳动合同的解除1、劳动合同解除的含义在劳动合同期限届满之前，因双方协商提前结束劳动关系，或因出现法定的情形，一方单方通知对方结束劳动关系的法律行为。2、协商解除（合意解除、意定解除）（1）由用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致的，必须依法向劳动者支付经济补偿。（2）由劳动者主动辞职而与用人单位协商一致解除劳动合同的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。73、法定解除是指在出现国家法律、法规或劳动合同规定的可以解除劳动合同的情形时，不需要当事人协商一致，一方当事人就可以决定解除合同，合同的效力可以自然终止或由单方提前终止。主动解除的一方负有通知对方的义务。A、劳动者可以单方解除劳动合同的情形（1）劳动者“提前通知”解除劳动合同的情形劳动者在“试用期”内“提前3日”通知用人单位，可以解除劳动合同；劳动者“提前30日”以“书面形式”通知用人单位，可以解除劳动合同。这两种情形，劳动者不能获得经济补偿。如果劳动者没有履行通知程序，则属于违法解除。（2）劳动者可以“随时通知”解除劳动合同的情形用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；上述7种情形用人单位需支付劳动补偿。（3）劳动者“不需事先告知”即可解除劳动合同的情形用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。上述2种情形用人单位需支付劳动补偿。B、用人单位可以单方解除劳动合同的情形（1）用人单位可以“随时通知”劳动者解除合同的情形，不需要向劳动者支付经济赔偿。劳动者在“试用期间”被证明不符合录用条件的；劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下，订立或者变更劳动合同的；劳动者被依法追究刑事责任的。【提示1】在试用期间劳动者解除劳动合同须提前3天通知用人单位；用人单位解除劳动合同可以随时通知劳动者解除劳动合同。（2）“提前通知”解除的情形（无过失性辞退）有下列情形之一的，用人单位“提前30日”以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者“1个月”工资后，可以解除劳动合同劳动者“患病或者非因工负伤”，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，“经过培训或者调整工作岗位”，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。（3）“经济性”裁员有下列情形之一，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10以上的，用人单位“提前30日”向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员依照企业破产法规定进行重整的；生产经营发生严重困难的；企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；8其他因劳动合同订立时所依据的客观“经济情况”发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。例（多选题2012年）根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，劳动者可以单方面与用人单位解除劳动合同的有（）。A用人单位未为劳动者缴纳社会保险费B用人单位未及时足额支付劳动报酬C用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护D用人单位未按照劳动合同约定提供劳动条件答案ABCD例判断题2012年）劳动者不能胜任工作岗位，用人单位应先经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，方可按程序与其解除劳动合同。（）答案（二）劳动合同的终止劳动合同的终止主要是基于某种法定事实的出现，双方劳动关系消灭。根据劳动法的规定有下列情形之一时，劳动合同终止1劳动合同期满的；2劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；3劳动者达到法定退休年龄的；4劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；5用人单位被依法宣告破产的；6用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；7法律、行政法规规定的其他情形。例多选题2012年）根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，可导致劳动合同关系终止的有（）。A劳动合同期满B劳动者达到法定退休年龄C用人单位被依法宣告破产D女职工在哺乳期（三）劳动合同解除和终止的限制性规定根据劳动合同法的规定，有下列情形之一的，用人单位不得解除和终止劳动合同，劳动合同应当延至相应的情形消失时终止1从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；2在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；3患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；4女职工在孕期、产期、哺乳期的；5在本单位连续工作满“15年”，且距法定退休年龄不足“5年”的；6法律、行政法规规定的其他情形。（四）劳动合同解除和终止的经济补偿1经济补偿金、违约金和赔偿金的区别比较项目适用条件支付主体经济补偿金解除和终止；劳动者无过错用人单位违约金劳动者违反了服务期和竞业禁止的规定劳动者赔偿金用人单位和劳动者由于自己的过错给对方造成损害用人单位或劳动者2用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形（1）由用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的；（2）用人单位符合提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；（3）用人单位符合可裁减人员规定而解除劳动合同的9（4）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同；（5）以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的（6）用人单位被依法宣告破产终止劳动合同的；（7）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的。阅读54页例216【总结单位不支付经济补偿金的情形】（1）试用期（随时通知）；（2）劳动者主动提出（提前通知）；（3）劳动者过错（随时通知）。除此之外用人单位均需履行自己的社会义务。3经济补偿的支付标准计算公式经济补偿金工作年限月工资（终止前12个月的平均工资）（1）关于补偿年限的计算标准按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿。（2）关于补偿基数的计算标准当地最低工资标准月工资计算标准所在地区上年度职工月平均工资3倍【提示】对月工资“超过所在地区上年度职工月平均工资三倍的职工”，支付经济补偿的年限“最高不超过12年”。【举例1】假设张某合同解除前工作年限为5年零3个月，月工资为8000元，当地上年度职工月平均工资为3000元，当地最低工资标准为1200元。月工资标准超过了当地最低工资标准，符合规定；同时没有超过所在地区上年度职工月平均工资的3倍（9000元），因此张某可以获得的经济补偿金为55800044000（元）。【举例2】假设张某合同解除前工作年限为15年，月工资为10000元，当地上年度职工月平均工资为3000元，当地最低工资标准为1200元。月工资标准超过了当地最低工资标准，符合规定；但是超过了所在地区上年度职工月平均工资的3倍（9000元），因此张某可以获得的经济补偿金的补偿年限最高为12年，即为129000108000（元）。【举例3】假设张某合同解除前工作年限为1年零8个月，月工资为1000元，当地上年度职工月平均工资为3000元，当地最低工资标准为1200元。月工资标准没有达到当地最低工资标准，因此张某可以获得的经济补偿金为212002400（元）。（3）关于补偿年限和基数的特殊计算（了解）特殊情形补偿年限特殊计算解除的补偿因未交社保解除用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者依法解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿。终止的补偿劳动合同期满后，若用人单位不同意按照维持或高于原劳动合同约定条件，与劳动者订立劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿经济补偿的计算年限自2008年1月1日起算，2008年以前不计算补偿期【提示】除以上两种特殊情形之外的其他需要支付经济补偿的情况，经济补偿的计算年限均应自双方建立劳动关系时起计算，即应按实际工作年限计算。（即2008年以前不满1年算1个月，分段计算）（多选题）用人单位与劳动者终止劳动合同的下列情形中，用人单位需要支付劳动者经济补偿的有（）。A用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的B用人单位被吊销营业执照而终止劳动合同的C用人单位被责令关闭而终止劳动合同的D用人单位决定提前解散而终止劳动合同的答案ABCD单选题王某在乙公司工作满5年，工资收入为10000元，当地上年度职工月平均工资为3000元，乙公司违法解除合同时，王某可以得到的补偿金为（）元。10A30003545000B10000550000C3000515000D10000答案A（单选题2012年）韩某在甲公司已工作10年，经甲公司与其协商同意解除劳动合同。已知韩某在劳动合同解除前12个月平均工资为7000元，当地人民政府公布的本地区上年度职工平均工资为2000元。甲公司应向韩某支付的经济补偿金额是（）元。A20000B24000C60000D70000答案C单选题】（2011年）孙某与甲公司签订了为期3年的劳动合同，月工资1200元（当地最低月工资标准为800元）。期满终止合同时，甲公司未向孙某提出以不低于原工资标准续订劳动合同意向，甲公司应向孙某支付的经济补偿金额为（）元。A800B1200C2400D3600答案D（五）劳动合同解除和终止的法律后果1双方劳动关系消灭。2用人单位应出具解除、终止劳动合同的证明，并在“15日内”为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。3用人单位对已经解除或终止的劳动合同文本，至少保存“2年”备查。（判断题2013年）用人单位解除或终止的，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明。（）答案六、集体合同与劳务派遣（一）集体合同1订立主体（1）工会与用人单位。（2）在上级工会指导劳动者推荐的代表与用人单位。2集体合同的种类（1）专项集体合同。（2）行业性集体合同。（3）区域性集体合同。3集体合同的通过和生效（1）集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。（2）集体合同订立后，应当报送劳动行政部门，劳动行政部门自“收到”集体合同文本之日起“15日内未提出异议”的，集体合同即行生效。4争议的解决因履行集体合同发生争议，经协商解决不成的，“工会”可以依法申请仲裁、提起诉讼。（二）劳务派遣1对劳务派遣单位的要求（1）应当与被派遣劳动者订立“2年以上”的固定期限劳动合同，按月支付“劳动报酬”。（2）被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。2对用工单位的要求（1）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬。（2）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。（3）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训。（4）连续用工的，实行正常的工资调整机制。【提示】劳务派遣单位和用工单位均不得向被派遣劳动者收取费用。3劳动者权利（1）享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。（2）有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益。（多选题）根据劳动合同法律制度的规定，关于劳务派遣的下列表述中，正确的有（）。A劳动合同关系存在于劳务派遣单位与被派遣劳动者之间B劳务派遣单位是用人单位，接受以劳务派遣形式用工的单位是用工单位C被派遣劳动者的劳动报酬可低于用工单位同类岗位劳动者的劳动报酬D被派遣劳动者不能参加用工单位的工会答案AB11七、劳动争议的解决（一）劳动争议的范围（多选题2011年）根据劳动合同法律制度的规定，下列劳动争议中，劳动者可以向劳动仲裁部门申请劳动仲裁的有（）。A确认劳动关系争议B工伤医疗费争议C劳动保护条件争议D社会保险争议答案ABCD（二）劳动争议的解决方法协商达成和解协议（1）当事人不愿协商，协商不成或者和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；（2）不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；（3）对仲裁裁决不服的可依法向人民法院提起诉讼，或者申请撤销仲裁裁决。例如用人单位与劳动者发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或是第三方共同与用人单位协商，达到和解协议。（）答案（三）劳动调解1劳动争议调解组织（1）企业劳动争议调解委员会；（2）依法设立的基层人民调解组织；（3）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。2申请可以书面申请，也可以口头申请。3时间自劳动争议调解组织收到调解申请之日起15日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。（四）劳动仲裁1劳动仲裁的基本规定（1）劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的“必经程序”。【提示】商事仲裁遵循“一裁终局”原则，而劳动仲裁无“一裁终局”。（2）劳动仲裁“不收费”，劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。2劳动仲裁的参加人（1）当事人劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。劳动者与个人承包经营者发生争议，申请仲裁时，应当将发包的组织和个人承包经营者作为当事人。发生争议的用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销以及用人单位决定提前解散、歇业，不能承担相关责任的，依法将其出资人、开办单位或主管部门作为共同当事人。因履行集体合同发生的劳动争议，经协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁；尚未建立工会的，由上级工会指导劳动者推举产生的代表依法申请仲裁。（2）当事人代表发生争议的劳动者一方在“10人以上”，并有共同请求的，劳动者可以推举“3至5名”代表参加仲裁活动。（3）代理人事人可以委托代理人参加仲裁活动。丧失或者部分丧失民事行为能力的劳动者，由其法定代理人代为参加仲裁活动，无法定代理人的，劳动争议仲裁委员会为其指定。劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁活动。（4）第三人有利害关系，可以申请参加或由劳动争议仲裁委员会通知其参加。【例题判断题】（2012年）劳动者与用人单位发生劳动争议申请仲裁时，用人单位被吊销营业执照或者决定提前解散、歇业，不能承担相关责任的，其出资人、开办单位或者主管部门应作为共同当事人。（）正确答案3劳动仲裁机构（劳动争议仲裁委员会）12（1）不按区划层层设立。（2）组成人员应当是单数。4劳动仲裁管辖（1）劳动争议由劳动“合同履行地”或者“用人单位所在地”的劳动争议仲裁委员会管辖。（2）“双方当事人”分别向两地申请仲裁的，由劳动“合同履行地”的劳动争议仲裁委员会管辖。【链接1】商事仲裁中，仲裁不实行级别管辖和地域管辖。【链接2】民事诉讼中的共同管辖权，原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由“最先立案”的人民法院管辖。5仲裁程序（1）申请和受理申请时效劳动争议申请仲裁的时效期间为“1年”，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因“拖欠劳动报酬”发生争议的，劳动者申请仲裁不受1年仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。申请时效的中止和中断中断（主观原因）当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务劳动仲裁时效中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。中止（客观原因）因不可抗力或者其他正当理由，当事人不能在仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从原因消除之日起继续计算。【例题多选题】（2012年）劳动者因用人单位拖欠劳动报酬发生劳动争议申请仲裁的，应当在仲裁时效期间内提出。关于该仲裁时效期间的下列表述中，正确的有（）。A从用人单位拖欠劳动报酬之日起1年月B从用人单位拖欠劳动报酬之日起2年C劳动关系存续期间无仲裁时效期间限制D劳动关系终止的自劳动关系终止之日起1年份正确答案CD答案解析本题考核劳动仲裁时效。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受1年仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。裁申请可以书面申请也可以口头申请。【链接】商事仲裁中，当事人申请仲裁必须有仲裁协议，仲裁协议应当以书面形式订立，口头达成仲裁的意思表示无效。裁受理劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起“5日内”决定是否受理，受理的告知申请人，不受理的，须书面通知申请人并告知理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可就该争议向人民法院提起诉讼。【例题判断题】劳动者与用人单位发生劳动争议无需经过劳动仲裁，可直接向人民法院提起诉讼。（）正确答案答案解析本题考核劳动争议的解决原则和方法。用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。劳动争议调解委员会的调解不是劳动争议处理的必经程序，当事人一方可以直接申请仲裁，但申请仲裁是必须程序，人民法院只是在当事人对仲裁裁决不服时，才受理诉讼。（2）开庭和裁决劳动争议仲裁“公开进行”，但当事人协议不公开进行或者涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的除外。执行仲裁庭制。执执执行回避制度。和解与调解。下列劳动争议，除法律另有规定外，仲裁裁决为“终局裁决”，裁决书自作出之日起发生法律效力追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议；因执行国家的劳动标准在工作时间、休13息休假、社会保险等方面发生的争议。（3）终局裁决用人单位可以申请撤销的情形1）适用法律法规确有错误的；2）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；3）违反法定程序的；4）裁决所根据的证据是伪造的；5）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据；6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。用人单位收到裁决书之日起30日向劳动争议仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销裁决。终局裁决劳动者可以在收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。（3）执行仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决“先予执行”，移送人民法院执行，劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。仲裁庭裁决先予执行的，应当符合以下条件当事人之间权利义务关系明确；不先予执行将严重影响申请人的生活。发生法律效力的调解书、裁决书，一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当依法执行。【总结】商事仲裁与劳动仲裁的区别比较项目商事仲裁劳动仲裁原则一裁终局原则劳动诉讼的前置程序（先裁后审）受案范围合同纠纷和其他财产权益纠纷劳动争议是否收费地域管辖合同履行地或用人单位所在地申请必须有书面仲裁协议可以书面申请也可以口头申请开庭公开回避和解与调解裁决生效作出之日起终局裁决作出之日起非终局裁决自收到裁决书之日起15日内不起诉强制执行八、违反劳动合同法的法律责任（一）用人单位违法责任1订立合同（1）不订立合同（书面劳动合同、无固定期限劳动合同）的责任（每月支付2倍的工资）。（2）试用期不符合规定。（3）扣押证件、收取财物。2履行合同用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿金；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应支付金额“50以上100以下”的标准向劳动者“加付”赔偿金（1）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（2）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；14（3）安排加班不支付加班费的。3解除和终止合同【提示】违法解除或终止合同，与合法解除或终止合同但逾期不支付补偿金在处罚上的区别。违法解除或终止合同经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。合法解除或终止合同但逾期不支付补偿金责令限期支付；逾期不支付的，责令用人单位按应支付金额“50以上100以下”的标准向劳动者“加付”赔偿金。4其他（与劳务派遣有关）（2014年教材调整）（1）未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处5万元以下的罚款。（2）劳务派遣单位、用工单位违反劳动合同法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人5000元以上10000元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。（3）用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任（二）劳动者违法责任（了解）劳动者需要承担责任的要点（1）劳动者有过错；（2）给用人单位造成损失。第二节社会保险法律制度一、社会保险的概念、种类与基本原则（一）社会保险的种类基本养老、基本医疗、工伤、失业、生育保险（二）社会保险制度的基本原则1社会保险范围广覆盖2国家基本保险“保基本”和“可持续”3社会保险体系“多层次”【例题多选题】我国社会保险的种类包括（）。A基本养老保险B生育保险C商业保险D工伤保险正确答案ABD答案解析本题考核社会保险。我国社会保险的种类包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。二、基本养老保险（一）覆盖范围1职工基本养老保险（1）覆盖对象所有类型的企业及其职工（包括实行“企业化管理”的事业单位及其职工）（2）不包括公务员和参照公务员管理的工作人员，其养老办法由国务院规定。2新型农村社会养老保险3城镇居民社会养老保险覆盖对象城镇户籍非从业人员（二）基本养老保险基金的组成1单位缴费部分计入基本养老保险统筹基金。2个人缴费部分计入个人账户不得提前支取、记账利率不得低于银行“定期”存款利率，免征利息税。3政府补贴部分（三）缴费计算1单位缴费15（1）一般情况不超过企业工资总额的20，具体比例由省、自治区、直辖市政府确定。（2）特殊情况超过20的需报人力资源和社会保障部、财政部审批。2个人缴费（1）比例1998年1月1日2005年12月31日112006年1月1日至今8（2）工资基数一般情况一般以职工本人“上年度”平均工资。（有条件的地区，也可以本人“上月”工资收入为个人缴费工资基数。【提示】新招职工以起薪当月工资收入作为缴费工资基数；从第二年起，按上一年实发工资的月平均工资作为缴费工资基数。特殊情况过低低于当地职工月平均工资“60”的，按当地职工月平均工资的60作为缴费基数。过高高于当地职工月平均工资“300”的，按当地职工月平均工资的300作为缴费基数。【链接】解除或终止劳动合同支付经济补偿金的，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资3倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。计算公式个人养老账户月存储