精选国际商法考试重点

1、国际商法考试重点 国际商法第一章【国际商法】是International Commercial Law指调整国际商事主体在从事国际商事交易活动中所形成的各种关系的法律标准的总和。【国际条约】是国际法主体主要但不仅是国家签订确实定它们之间权利义务关系的协议。【国际惯例】是在国际商事活动的某一领域，经过长期实践所形成的习惯做法。【法系】即比拟法学家按照历史传统和形式特征对世界各国法律所作出的分类。【英国的“先例约束力原那么】：1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力。 2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对其本身也有约束力。3、高级法院每个的判决对一切低级

2、法院有约束力，对其他各庭及王冠法院有说服力。*只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例。【美国的“先例约束力原那么】： 1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特别是受美国最高法院判决的约束。3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法的案件时，那么须受相应的州法院判决的约束，但以不违反联邦法为原那么。4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例的约束。 【英美法系的结构具有两大特点】：一是法律的二元结构，二是重视程序法。【普通法和衡平法的区别】：1、救济方法不

3、同。普通法只有金钱赔偿和返复原物两种救济方法, 衡平法新增了实际履行和禁令。2、诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式审理案件, 衡平法法院不设陪审团，采书面方式审理案件。3、法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序,枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序。4、法律术语不同 起诉：suit Action 权利：Interests Rights判决: Decree Judgment 损害赔偿：Compensation Damages 【大陆法系和英美法系的区别】：1、法律的主要渊源不同 大陆法系强调成文法的作用，主张编纂法典。英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一。2、司法机

4、关的作用不同诉讼程序不同 大陆法系采用“纠问式，法官居于主导地位。英美法系采用“对抗式，法官充当消极的中立裁定者的角色。3、法律推理方式不同：演绎与归纳4、法律结构不同：公法与私法。普通法与衡平法5、法律的重心不同：实体法与程序法6、法律分类不同：法律体系系统性第二章【独资企业】作为最早出现的商事组织，是由一个自然人投资成立及控制经营的，相对于其他企业类型而言，独资企业简便易行。【独资企业的特点】:1、他是一个自然人企业，不具有法人资格 2、企业的所有权与管理权合二为一 3、资金来源有限，资本数额较少 4、赋税较轻【独资企业的设立条件】：1、投资认为一个自然人，且该自然人不是法律禁止从事营利性

5、活动的人2、有自己的企业名称。在独资企业的名称中不可出现“有限或“有限责任的字样3、有投资人申报的经营资金该资金只是经营的条件，不具有对外提供信用担保的效力4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员【独资企业的事务管理重点理解】：受托人或受聘人应当忠实履行其职责，在授权范围内进行独资企业的事务管理，并不得有以下损害投资人的行为：1、利用职务上的便利，索取或者收受贿赂 2、利用职务或者工作上的便利侵占企业财产 3、挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人 4、擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立储存账户 5、擅自以企业财产提供担保 6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争

6、的业务 7、未经投资人同意，同本企业订立合同或进行交易 8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 9、泄露本企业的商业秘密 10、法律、行政法规禁止的其他行为*投资人对受托人或被聘用人员的限制，不得对抗善意第三人。【合伙企业】指两个以上的自然人通过合伙契约共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的普通合伙企业和有限合伙企业。【合伙企业的特点】：1、合伙企业基于合伙人之间订立的合伙合同而成立2、合伙企业是人的组合人合性3、合伙企业合伙人原那么上均享有平等参与管理合伙事务的权利4、合伙企业不具有法人资格5、合伙企业的合伙人对企业的责任负无限连带责任【合伙企业的设立条件】：1、

7、两名以上合格的合伙人 2、书面合伙合同 3、合伙人实际缴付的出资 4、合法的企业商号及必要的经营条件等【有限合伙】是指由一个以上的普通合伙人和一个以上的有限合伙人共同设立的合伙企业，前者对合伙企业债务负无限责任，后者只以出资额为限负有限责任。2-50 至少应当有一个普通合伙人 有限合伙人不得以劳务出资【有限合伙人的特殊权利】：1、可以同本有限合伙企业进行交易2、有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务3、可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 4、可以按照合伙协议的约定提前30日通知其他合伙人对外转让份额 【有限责任公司】limited company，亦称有限公司，是

8、由两个以上的股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额为限对公司债务承当有限责任，而公司以其全部资产对其债务承当责任的公司。 【股份有限公司】stock corporation或company limited by shares，又称股份公司，是指由一定人数以上的股东组成，公司全部资产分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承当有限责任，公司以其全部资产对其债务承当责任的公司。【母公司】，是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。母公司也称为控股公司。【子公司】是指与母公司相对应，其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公

9、司即为子公司。(这是按公司之间的控制或附属关系进行的分类，母公司与子公司是两个互相对应的概念。)母子公司关系是否形成的判断标准主要看是否在实际上形成了控制和被控制的关系。如果没有形成控制的关系，只能作为参股公司对待。 母子公司间虽然具有投资关系，但均为独立法人，各自承当各自的债务，互不牵连。这是母子公司最为根本的法律特征。【母公司与子公司之间法律关系的特点】：1、子公司受母公司的实际控制，即母公司拥有对子公司的重大事项的决定权，其中尤其是能够决定子公司董事会的组成。2、母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。3、母公司、子公司各为独立的法人。【封闭式公

10、司】private corporation或 closed corporation又称为不上市公司、私公司或非公开招股公司。其特点是公司的股份只能向特定范围的股东发行，而不能在证券交易所公开向社会发行，股东拥有的股份或股票可以有条件地转让，但不能在证券交易所公开挂牌买卖或流通。理解【开放式公司】public corporation又称为上市公司、公众公司或公开招股公司，其特点与封闭式公司正相反，它可以在证券市场上向社会公开发行股票，股东拥有的股票也可以在证券交易所自由地买卖或交易。理解【公司法人人格否认】，是指对于已经具有独立资格的法人组织，在具体的法律关系中，如果其成员出于不正当目的滥用公司

11、法人人格，并因此对债权人造成损害的，法院可以基于公平正义的价值理念，否认该法人的独立人格，而责令法人的社员直接对法人的债务承当连带责任的一种法律制度。理解【公司法人人格否认适用条件】：其一，公司法人人格否认理论的适用以公司具备独立的法人人格为逻辑前提。其二，法人成员滥用了法人人格。 其三，法人成员滥用法人的法律人格给债权人利益带来了损害。其四，公司法人人格否认只限于特定当事人之间。 【公司法人人格否认具体适用情况】: 1、公司资本显著缺乏。2、利用公司回避合同义务。3、利用公司躲避法律义务，利用法人或新设法人进行债务躲避。4、公司法人人格的形骸。 【公司设立】是指公司发起人为促成公司成立并取得

12、法人资格，依照法律规定的条件和程序所进行的一系列法律行为的总称。【公司设立的立法原那么】了解1、自由设立主义。 2、特许设立主义。 3、核准设立主义。 4、准那么设立主义。 5、严格准那么设立主义。【公司设立的方式】，是指设立公司采取何种方法和程序。在大陆法系，公司设立的方式依据公司设立时资本募集的方式不同可分为发起设立和募集设立两种。 【发起设立】又称共同设立或单纯设立，是指由发起人共同出资或认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。【募集设立】也称为招股设立、渐次设立或复杂设立，是指发起人认购公司应发行股份的一局部，其余局部按法定程序向社会公开募集而设立公司的方式。以募集设立方式设立股

13、份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的从其规定。*我国有限责任公司必须采用发起方式设立；股份有限公司那么既可以采用发起方式设立也可采取募集方式设立。募集设立适用于股份公司，有限公司不可采取募集设立方式。我国?公司法?还规定，国有企业改建为股份有限公司的，应当采取募集设立方式。了解【公司设立的条件】： 1、设立主体条件：我国?公司法?规定，有限责任公司的股东限定为50个以下，允许一个法人或一个自然人投资设立一人有限责任公司；股份有限公司发起人数规定为2至200人之间。 2、公司财产条件：普通的有限责任公司，注册资本的最低限额为人民币3万元，而一

14、人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元一次缴齐；股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。3、公司组织条件：包括公司的名称、住所及依法建立符合公司要求的组织机构等。我国公司的组织机构是指“三会制度。4、公司经营条件：是指公司必须有固定的经营场所和必要的生产经营条件。 5、设立行为条件：包括公司章程的制定、公司名称的选择、组织机构确实定和股份的发行。 *对资本构成的要求：资本是否划分为股份，即是否由股份构成。股东出资方式及其所占资本总额的比例。 货币30%公司发起人出资数额及其占资本总额的比例。 35%【有限公司的设立程序】了解：1、发起人发起，签订发起人协议。 2、订立公司章

15、程。3、申请名称预先核准。 4、报经有关部门审批。非必经程序5、缴纳出资并验资。 6、申请设立登记。提交法定文件*7、登记发照*营业执照的签发日期为有限责任公司的成立日期。自成立之日起公司取得法人资格，可以公司名义对外从事经营活动。【股份公司的设立程序】了解：1、签订发起人协议。发起人协议是发起人之间以书面形式表达的共同设立公司、各自承当一定设立义务的意思表示一致的行为，其仅标准发起阶段发起人间的权利义务关系，在性质上被认为是合伙协议。2、行政审批：非必经程序3、制订公司章程。4、申请名称预先核准 5、认购股份。以发起设立方式设立的认购程序 以募集设立方式设立的认购程序6、建立公司组织机构和申

16、请设立登记。7、公告。【公司设立失败】：1、设立失败对公司的效力：公司不能取得法人资格。2、设立失败对发起人的效力：对设立费用和债务负无限连带责任。对已收股款的返还责任，是无限连带责任。给第三人造成损害的，承当损害赔偿责任。【公司资本】capital，又称股本，是公司章程确定并载明的股东出资总额。【特征】：1、资本是公司自有的独立财产(是否包括借贷资本2、资本来源于股东的出资3、资本表现为一定的数额4、资本由公司章程确定并载明的5、资本是一个相对确定的货币数额【公司资本原那么】：所谓“资本三原那么，是指传统公司法在开展过程中形成并确认的关于公司资本的三项根本原那么的统称。1、“资本确定原那么是

17、指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确规定，并须全部认足或募足，否那么公司不能成立。我国公司法实行的是严格的资本确定原那么。资本确定原那么的意图在于：一方面使公司具备法人要件，一方面要保护第三人的利益。 2、“资本维持原那么，又称资本的充实原那么，它是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。立法意图：使资产与资本不要过于偏离，以保护债权人的利益。3、“资本不变原那么是指公司资本一经确定，非依法定程序变更章程，不得改变。资本不变原那么的立法意图是防止公司随意减少资本而损害债权人的利益。 【公司资本形成】：法定资本制、授权资本制和折衷资本制法定资本制：1、概念：法定资本

18、制，也称确定资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行和募足，否那么公司不得成立的资本制度。法定资本制是大陆法系国家的资本形成制度，其主要特点是资本或股份的一次发行。但可以不一次缴纳股款。2、内容：公司设立时，须在公司章程中明确规定资本总额；公司设立时，须将资本一次性全部发行并全部募足；资本募足后，各认股人应根据发行的规定缴纳股款；公司成立后，如需增减资本须履行法定程序。如必须经股东会决议、变更公司章程等。 3、评价：利：强调资本真实，能较充分保护债权人利益和社会交易平安。弊：增加公司设立难度，导致公司设立周期长、本钱高；同时为公司成立后的增减资本带来不便。*我国

19、： 1、对于有限公司和发起设立的股份公司实行一次发行、分期缴纳的较为宽松的法定资本制。2、对于募集设立的股份公司，仍规定了较为严格的法定资本制。二授权资本制：1、概念：授权资本制，也称核准资本制或名义资本制，是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一局部，公司即可成立。其余局部，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集。授权资本制的主要特点是资本或股份可以分次发行。2、内容：公司设立时，必须在章程中载明资本总额，此点与法定资本制相同。但同时章程亦应载明公司首次发行资本的数额。公司章程所定的资本总额不必在公司设立时全部发行，而只需认

20、足并缴纳其中的一局部。各认股人就其在公司设立时认购的局部，必须一次性缴纳全部股款，不得分期缴纳。 公司成立后增加资本，仅需在授权资本数额内，由董事会决议发行新股，而无须股东会议变更公司章程。3、评价：利：公司不必一次发行全部资本或股份，减轻了公司设立的难度；授权董事会自行决定发行资本而无须经股东会决议变更公司章程，简化了公司增资程序；防止大量资金在公司中的冻结和闲置，能充分发挥财产的效益。弊：易导致滥设公司或设立欺诈，损害债权人的利益。 三折衷资本制：分为许可资本制和折衷授权资本制了解1、许可资本制也称认许资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足

21、。同时，公司章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在授权时公司资本的一定比例范围内，发行新股，增加资本，而无须股东会的特别决议。 2、折衷授权资本制是指公司设立时，也要在章程中载明资本总额，并只需发行和认足局部资本或股份，公司即可成立，未发行局部授权董事会根据需要发行，但授权发行的局部不得超过公司资本的一定比例。 【公司组织机构根本构成】：1、最高权力机关股东会。 2、经营决策机关董事会。3、权力监督机关监事会。 4、业务执行机关经理。【股东大会会议决议】：了解普通决议需代表公司表决权过半数的股东同意，特别决议需要以代表2/3的绝对多数表决权的股东同意方可通过。根据我国公司法规定，修改公司

22、章程，增加或减少注册资本、，公司合并、分立、解散或变更公司形式属于特别决议事项。【董事会】：1、概念:董事会是指依法由股东会选举产生的董事组成的代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。2、法律地位:A股东会的执行机关 B公司的日常经营决策机关C公司的对外代表机关 D公司法定的常设机关【公司合并】是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。【合并的程序】：1、董事会拟订公司合并方案 2、合并方案的通过注意：异议股东股份回购请求权。3、签订公司合并协议 4、编制资产负债表和财产清单5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人： 174条、175

23、条6、实施合并行为 7、办理公司变更或设立登记【公司合并的法律效力】:1、合并公司的变化:公司的消灭 公司的变更或设立*解散无须经过清算2、权利和义务的概括转移：?公司法?175条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或新设的公司承继。【公司分立】是指一个公司依据有关法律、法规规定分为两个或两个以上公司的法律行为。【公司分立的程序】：1、董事会拟订公司分立方案 2、分立方案的通过3、签订公司分立协议 4、编制资产负债表和财产清单：176条2款5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人：176条6、实施分立行为 7、办理公司变更或设立登记【公司分立的效力】： 1、公司的变

24、更、设立和解散 2、股东和股权的变动3、债权、债务的承受*分立公司对原公司债务承当连带责任。分立协议对债务分担的约定，对分立公司有效，对债权人不产生效力。当然，债权人认可协议的，效力及于债权人。第三章【合同】是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。【合同的特征】理解：1、合同是平等主体之间的民事法律关系2、合同是双方或多方当事人的法律行为3、合同设定当事人的权利和义务4、合同是当事人各方在平等、自愿的根底上产生的民事法律行为【合同法的渊源】了解1、在大陆法系国家，合同法以成文法的形式出现，如法国、德国等国的合同法一般包含在民法典中。 2、在英美法系国家，合

25、同法主要是以判例法的形式出现。这是几个世纪以来英国、美国等国法院以判例形式开展而成的判例法。3、中国现行合同法是1999年3月公布的?中华人民共和国合同法?。该法从大陆法系国家和英美法系国家的合同法中吸纳了许多先进的制度，在我国的合同法开展历史上具有划时代的意义。【合同法的根本原那么】了解：1、平等原那么 2、契约自由原那么 3、老实信用原那么 4、公平原那么 5、合同必须信守原那么 6、公序良俗原那么【合同的订立】： 一合同的成立，是指合同当事人的意思表示一致。1、合同的成立必须具备两个条件：存在双方或多方合同当事人； 合同当事人的意思表示一致。2、法律上将订立合同的意思表示分别称为要约、承

26、诺。假设一方当事人向对方提出一项要约，而对方对该项要约表示承诺，在双方当事人之间就成立了一项合同。二要约：1、定义：要约是一种意思表示，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺就对提出要约的一方产生约束力之意。要约可以采用书面形式作出，也可以用口头或行动作出。 2、要约的构成要件：一项有效的要约必须同时符合以下三个条件：要约必须说明要约人愿意按照要约中提出的条件与对方订立合同的意思。 要约的内容必须明确、肯定。 要约必须传到达受要约人才能生效。 要约的相对人一般为特定的人 3、要约邀请：目的虽然也是为了订立合同，但是，要约邀请本身不是一项要约，而是为了邀

27、请对方向自己发出要约。 4、要约与要约邀请的主要区别在于:一方发出要约，一经对方承诺，合同即告成立，要约人必须受该要约的约束；一方发出要约邀请，即使对方接受要约邀请提出的条件，发出要约邀请的一方仍然不受该要约邀请的约束，合同也不能成立。 5、要约的约束力：在要约送达受要约人之前，由于要约尚未发生效力，要约人可以撤回要约。在要约已经送达受要约人之后，要约已经发生效力，对于要约人能否撤销要约，两大法系国家的法律各有不同规定。英美法认为，要约原那么上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约。德国法认为，要约原那么上对要约人具有拘束力，除非要约人在要约中注明了不受约束的

28、词句，要约人必须受其要约的约束，不得撤销要约。 法国法认为，原那么上要约人在其要约被受要约人承诺之前可以撤销要约。 6、要约的消灭失效，是指要约失去效力，要约人不再受其要约的拘束，受要约人失去承诺的权利。7、要约的消灭主要有以下三个方面的原因： 要约因期限已过而失效； 要约因被要约人撤回或撤销而失效； 要约因被受要约人拒绝而失效。 三承诺：1、定义：承诺，是指受要约人对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。2、承诺的构成要件：一项有效的承诺必须同时具备以下四个条件： 承诺必须由受要约人作出。 承诺必须在要约的有效期内作出。 承诺必须与要约的内容一致。 承诺的传递方式必须

29、符合要约所提出的要求3、迟到的承诺：假设承诺的时间迟于要约的有效期，即“迟到的承诺。迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，须经原要约人承诺后才能成立合同。 4、承诺必须与要约的内容一致：假设受要约人在承诺中变更要约的内容，原那么上不是一项承诺，而是反要约。5、承诺生效的时间：承诺一旦生效，合同即告成立。在承诺生效的时间问题上，大陆法系、英美法系国家的分歧很大，主要有三种不同的主张，即“投邮主义“到达主义“了解主义。“投邮主义 ：英美法认为，在以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。 “到达主义：德国法认为，承诺在到达要约人时生效，合同于此时成立。 “了解主义：过去，

30、大陆法系国家原那么上采取“了解主义，即：不仅要求要约人收到受要约人的承诺，而且要求要约人真正了解承诺的内容时，承诺才能生效。6、承诺的撤回：撤回承诺是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。承诺必须在其生效之前才能撤回，承诺一旦生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回承诺。 英美法认为，承诺的函电一经投邮就立即生效，因此，受要约人发出承诺通知后，就不能撤回承诺。德国法认为，承诺在到达要约人时生效，因此，受要约人在发出承诺通知之后，原那么上仍然可以撤回承诺，但撤回承诺的通知必须与承诺的通知同时或者先时到达要约人，才能撤回承诺。【合同的有效条件】各国法律通常规定，只有合同同时符合以下四项条件，才是有效合

31、同：当事人必须具有订立合同的能力；当事人之间通过要约与承诺达成协议，承诺与要约相一致；合同必须有对价或合法的约因； 合同的标的、内容必须合法；合同必须符合法律规定的形式要求；当事人的意思表示必须真实。【合同的履行原那么】了解1、全面履行原那么 2、诚信履行原那么(协作履行【合同履行的规那么】理解一合同的履行中的补缺规那么62条1、质量要求不明确 2、价款或者报酬不明确3、履行地点不明确 4、履行期限不明确5、履行方式不明确 6、履行费用负担不明确二合同履行中的价格变动规那么1、执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价风格整时，按照交付时的价格计算。2、逾期交付标的物的，遇价格

32、上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按新价格执行，价格下降时，按原价格执行。三涉及第三人的合同履行规那么1、为第三人利益签订的合同又称为利他合同，是指合同双方当事人约定，债务人不是向对方当事人而是向第三人履行合同义务，第三人直接取得利益的合同。?合同法?第64条规定：“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承当违约责任。2、由第三人履行义务的合同又称为第三人负担合同，是指合同的双方当事人约定，合同债务由第三人履行。?合同法?第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的

33、，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承当违约责任。【双务合同履行中的抗辩权】1、同时履行抗辩权是指无先后履行顺序的双务合同债务人在对方未履行或者履行不符合合同约定时，有权拒绝其履行请求。2、顺序履行抗辩权是指双务合同的后履行义务人针对先履行义务人先期违约而成立的抗辩。3、不安抗辩权是指双务合同中，先履行的一方有确切证据证明后履行债务当事人在缔约后出现足以影响其对待给付的情形时，可以中止履行合同的权利。【不安抗辩权的适用情形】1、经营状况严重恶化 2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务3、丧失商业信誉【违约】，是指合同当事人完全没有履行合同义务，或者没有完全履行合同义务的行为

34、。假设合同当事人违约，除非出现法定的免责事由，应当承当违约责任。 【违约责任的原那么】了解在违约责任的归责原那么上，即怎样才算构成违约责任的问题上，英美法与大陆法存在重大差异。1、大陆法的归责原那么是过错责任原那么。大陆法认为，合同当事人存在过错时，才应承当违约责任。2、英美法的归责原那么是严格责任原那么。英美法认为，只要合同当事人有违约行为，不管其是否存在过错，都应承当违约责任【违约的形式】了解1、德国民法典将违约分为两类：一是给付不能；二是给付延迟。2、法国民法典将违约分为两类：不履行债务、延迟履行债务。 3、英国法将违约分为：违反条件、违反担保。*近年来，英国法院通过判例开展了一种新的违

35、约类型，即“违反中间性条款。4、美国法将违约分为两类：轻微违约、重大违约。5、英美法还有预期违约的问题。预期违约是英美法特有的概念。6、?国际货物买卖合同公约?将违约分为：根本违约、非根本违约。【预期违约】，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，明确表示其届时将不履行合同。当一方当事人预期违约时，对方可以解除合同，并可立即要求赔偿损失。?国际货物买卖合同公约?对预期违约作出了明确规定，主要有以下两种情况：1、在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷，或者从对方准备履行合同或履行合同的行为，看出对方显然将不履行其大局部重要义务时，一方当事人可以中止履行其义务。2、如果

36、在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违约，另一方当事人可以解除合同。【根本违约】，是指一方当事人违反合同的结果，使得对方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了其根据合同有权期待得到的东西。一方当事人根本违约时，对方当事人可以解除合同，并可请求赔偿损失。【违约的救济方法】：重点理解救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。主要方法有:1、实际履行 2、损害赔偿 3、解除合同 4、禁令 5、违约金 【实际履行】，是指合同一方当事人向法院提起实际履行之诉，由法院判决对方当事人按照合同的规定履行合同。但是，各国法律对实际履行有不同的规定。1、德国法认为，实际履行是

37、对不履行合同的主要救济方法。当债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。2、法国法认为，如果债务人不履行合同，债权人有权提起实际履行之诉。根据法国法，实际履行是可供选择的救济方法，即：当债务人不履行合同时，债权人可以请求实际履行，或者请求解除合同并要求损害赔偿。 3、英美普通法中，没有实际履行这种救济方法。英美衡平法中，实际履行是例外的救济方法。 4、?国际货物买卖合同公约?规定：如果按照公约的规定，当事人一方有权要求他方履行某项义务，法院没有义务作出判决要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不受本公约支配的类似买卖合同可以这样做。【损害赔偿】各国法律均认为，损害赔偿是对违

38、反合同的救济方法。1、大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须具备以下三个条件：必须有损害的事实； 必须债务人有过错；损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。2、英美法认为，一方当事人违反合同，对方当事人可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过错为条件，也不以是否发生实际损害为前提。【损害赔偿的方法】：回复原状、金钱赔偿。【回复原状】，是指恢复到损害发生之前的原状。 【金钱赔偿】，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。1、德国法以回复原状为原那么，以金钱赔偿为例外。 2、法国法以金钱赔偿为原那么，以回复原状为例外。3、英美法对损害赔偿采取金钱赔偿的方法。英美法院对损害赔偿之诉一般判决债务人支付金钱

39、赔偿。【损害赔偿的范围】，是指合同一方当事人违约后，在请求损害赔偿时，应如何确定损害的范围，应根据什么原那么来确定损害赔偿的金额。 1、德国民法典规定，损害赔偿的范围包括两个方面：违约造成的实际损失、违约造成的所失利益。 实际损失，是指合同规定的合法利益，因可归责于债务人的事由而遭受的损害。 所失利益，是指假设债务人不违约而本应能够取得的利益，但因债务人的违约而丧失了的利益。 2、法国法认为损害赔偿的范围包括两个方面：现实损害、所失利益。 3、英美法认为，计算损害的原那么，是使因债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于合同得到履行时同等的地位。 【违约金】，是指以保证合同履行为目的，由双方当

40、事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。【违约免责】了解1、大陆法的情势变迁原那么，是指在合同成立之后，作为该合同根底的情事，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料的变化，假设仍坚持合同原来的法律效力，将会产生显失公平的结果，因此应当增加或减少履行的义务，或者解除合同。2、英美法的合同落空制度:英美法的合同落空制度与大陆法的情势变迁原那么相似。合同落空，是指在合同成立之后，由于事后发生的意外情况，使得当事人在订立合同时所谋求的商业目标受到挫折。合同落空时，对于未履行的合同义务，当事人得予免除责任。3、不可抗力条款在具体案件中，要判断合同是否已经落空，或者是否能适用情势

41、变迁原那么，往往十分困难。当事人最好在合同中订入不可抗力条款，规定在订立合同之后发生双方当事人所不能控制的某些意外事故时，不管这种意外事故是否构成合同落空或情势变迁，当事人均可延迟履行合同，或者解除合同。不可抗力事故包括两种情况：一种情况是自然原因引起的：如水灾、旱灾、大雪、地震等另一种情况是社会原因引起的：如战争、罢工、政府封锁禁运等 第四章【国际货物买卖法】是调整国际货物买卖过程中所产生的买方与卖方之间的权利、义务关系的法律标准的总称。【公约的适用】了解：1、适用范围(1)营业地位于不同国家2该公约的缔约国3货物买卖合同2、公约的适用不具有强制性重点记忆：第一，当事人可以通过选择法律来排除

42、公约的适用；第二，当事人可以通过法律来局部地排除公约的适用；第三，当事人在未选择法律的情况下必须使用本公约；第四，除了公约规定的适用内容外，在实践中，一些法院和仲裁机构还开展出在合同和公约缔约国没有关系的情况下适用公约的情况，主要由以下几点：当事人合意选择公约作为合同的准据法；合同的并入条款；商人法/Lex Mercatoria或商事习惯/Trade Usage。【国际贸易术语】2023版E组术语发货-卖方责任最小 F组术语主运费未付C组术语主运费已付 D组术语到达术语-卖方责任最大DAF,DES,DDU(DAP) DEQ(DAT)DAP(指定目的地交货) DAT(目的地或目的港集散站交货)【

43、国际货物买卖合同的成立】1、概念：国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家境内的当事人之间，关于一方提供超越一国边界的出口货物，收取货款，另一方接受货物，支付货款的合同。2、特征：国际货物买卖双方当事人的营业地必须位于不同的国家根本特征 国际货物买卖的标的物必须是要超越国境运输的有形动产国际货物买卖双方当事人的权利义务对等【交货地点】卖方义务1、各国规定：特定物、非特定物2、公约规定：移交第一承运人的地点(涉及货物运输的双方悉的特定物所在地特定物缔约时卖方营业地其他情形的3、我国规定：标的物需运输的标的物不需运输的*第141条 出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不

44、明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用以下规定：标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的【卖方的品质担保义务】是指卖方对其所出售的货物的品质、规格、性能、用途及特征所应承当的保证义务。【品质担保责任范围】正常用途特定用途样模相同包装方式【担保责任期限】风险转移时 转移后一段时间内【品质担保义务的免责】买方明知 买方未及时检验 买方未及时通知【对货物的权利担保义务】1、卖方所交付的货物必须是第三方不能

45、提出任何权利或请求的货物2、卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业知识产权或其他知识产权【检验货物的时间和地点】1、检验货物的时间：最短时间2、检验货物的地点：目的地 新目的地3、通知货物不符合合同的时间：一段合理时间内、两年【买方义务】理解1、支付货款：必须按约定支付货款 履行必要的付款手续价格待定合同中买方的付款义务2、支付货款的地点：卖方营业地 移交货物或单据的地点交付货款3、交付货款的时间：1、单据移交时 2、涉及运输，买方支付货款时3、检验货物前无义务付款。【双方都可以采取的救济方法】1、损害赔偿2、预期违约及救济：中止履行义务71条解除合同72条3、对分批交货合同发生违约的救济方

46、法：不履行任何一批货物的义务，构成对该批货物的根本违约，另一方可解除合同；不履行任何一批货物的义务，使另一方有充分理由断定对各批货物的根本违约，另一方可解除合同对以后各批的效力如果各批货物相互依存，一方当事人对一批违反合同，另一方可解除整个合同。【卖方违反合同买方的救济方法】论述要求卖方履行其合同义务 要求卖方交付替代货物要求卖方对货物不符合同之处进行修补给对方一段合理额外时间让其履行合同义务卖方需对不履行义务做出补救 解除合同要求减价 局部履行合同时，如不构成根本违约不可解除合同提前或超量交货 请求损害赔偿卖方违反合同的情况：不交货延迟交货交付的货物与合同不符【买方违反合同时卖方的救济方法】

47、卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务解除合同 自行确定货物的具体规格请求损害赔偿 要求支付利息买方违反合同的三种情形：不付款 延迟付款 不收取货物【货物所有权与风险的转移】确定转移时间的三种主要情况：交货时间美、德 合同成立时间法、意货物特定化时间英*标的物交付时间我国【货物风险转移】是指由风险导致的货物损失何时由卖方转移至买方，这其中最主要的是风险转移的时间。第八章【产品责任】是指产品的生产者或销售者因为产品有缺陷，从而给消费者或使用者造成财产损失甚至人身伤亡时所应当承当的赔偿责任。 根据这个概念，产品责任具有以下三个特征: 1、产品责任是由产品的缺陷引起的2、产品责任是一种侵权

48、tort责任 3、产品责任是一种损害赔偿责任【产品责任的规那么原那么】：一无合同无责任原那么的评价缺陷权利主体范围过窄 责任主体范围过窄 免责条款容易滥用二疏忽责任原那么1、概念：所谓疏忽责任原那么，也称过失责任原那么，是指由于生产者或销售者的疏忽，致使产品有缺陷，从而使消费者或使用者的人身或财产遭受损害，对此，产品的生产者或销售者应当对其疏忽承当赔偿责任。 2、受害人如何举证：被告有合理注意的义务 被告没有尽到合理注意的义务由于被告的疏忽，造成原告的损害3、疏忽责任原那么的意义：疏忽责任突破了传统的合同关系原那么，扩大了产品责任的适用范围疏忽责任将侵权责任引入产品责任领域，使产品责任的适用更

49、为科学合理疏忽责任在观念上实现了从要求买者注意到要求卖者注意的转变三担保责任原那么1、概念：担保责任原那么是指产品存在某种缺陷，是指由于生产者或销售者违反了对产品的明示担保或法律规定的默示担保，致使产品有缺陷，从而使消费者或使用者的人身或财产遭受损害，对此，产品的生产者或销售者应当对其担保承当赔偿责任。 明示担保是指产品的制造商或销售商对于产品的性能、质量或所有权的一种声明或陈述，一般多见于制造商或销售商证明其产品符合更多标准的说明，或产品的广告、目录和使用说明书上。默示担保是指法律推定卖方交付的货物应到达的根本标准，它并不取决于制造商或销售商的口头或书面表示，而是依法产生。四严格责任原那么无

50、过失原那么1、概念：严格责任是指受害人只要能够证明产品有缺陷，产品的制造商或销售商就应承当赔偿的责任。2、以违反责任原那么为理由提起诉讼时，原告必须证明：产品存在缺陷 产品出厂时缺陷已经存在损害是由产品缺陷所造成的，即损害与缺陷产品之间有因果关系。3、严格责任原那么的意义与其他原那么相比的优点相对于合同关系原那么而言，严格责任原那么适用于一切产品的购置者和使用者，并赋予了他们合法的诉权美国一些学者将严格责任称之为普遍责任；相对于疏忽责任原那么而言，严格责任原那么不要求原告证明被告的过错，大大减轻了受害人的举证责任；相对于担保责任而言，严格责任原那么不要求产品的制造商或销售商对产品做出明示或默示

51、的担保。五我国产品责任的归责原那么1、生产者的严格责任：第41条，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，生产者应当承当赔偿责任。2、生产者能够证明有以下情形之一的，不承当赔偿责任：未将产品投入流通的； 产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的； 将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。3、销售者的过错责任和严格责任：第42条，由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承当赔偿责任。 销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承当赔偿责任。【产品责任的法律构成】1、产品缺陷 2、损害 3、产品缺陷与损害之间的因果

52、关系【产品缺陷的类型】1、设计上的缺陷 2、原材料的缺陷 3、制造、装配上的缺陷4、指示上的缺陷 5、科学上尚不能发现的缺陷。【产品缺陷与产品瑕疵的不同】理解1、含义不同 2、瑕疵产品明示后可以销售3、责任性质不同：瑕疵-合同责任、过错责任 缺陷-侵权责任、严格责任【产品责任的抗辩事由】被告1、未将产品投入流通。2、产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的。3、产品投入流通时的科学技术尚不能发现缺陷存在的。4、产品的缺陷是由于遵循政府的强制性规定导致的。5、受害人有过失倒置被告责任的减轻与免除。【诉讼管辖权】1、美国：被告经常地，直接地，损害结果地2、英国：侵权行为地，被告住所地3、德国：被告住所地，侵权行为地4、法国：被告住所地，侵权行为地5、中国：被告住所地，侵权行为地第九章【仲裁】，是指当事人通过仲裁协议的方式，自愿将其之间的争议交给仲裁协议所确定的第三人予以裁决的一种争议解决方式。【仲裁与诉讼的区别】1、受理案件的依据不同仲裁协议 2、适用的法律不同可选择3、审理案件的方式不同不公开 4、仲裁更具有效率一裁终决5、裁决具有执行性依公约执行6、仲裁具有中立性折中的产物 【国际商事仲裁】，是指在国际经济贸易活动中，当事人双方依事先或事后达成的仲裁协议，将有关争议提交给某临时仲裁庭或常设仲裁机构进行审理，并