抵押权教程课件

第九讲抵押权第九讲抵押权1简目一、抵押权的概念和特征二、抵押财产的范围三、抵押权的设定四、抵押权的效力五、抵押权的实现六、最高额抵押七、浮动抵押简目一、抵押权的概念和特征2一、抵押权的概念和特征抵押权的概念抵押权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的不动产或其他财产，在债权未受清偿时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。为担保债的履行而提供抵押财产的债务人或第三人称为抵押人，接受抵押担保的债权人称为抵押权人，抵押人提供的用于担保债务履行的特定的物称为抵押财产。一、抵押权的概念和特征抵押权的概念3抵押权的特征1.抵押权为担保物权。2.抵押权的标的为债务人或者第三人的财产。3.抵押权的设立不移转抵押财产的占有。4.抵押权是就抵押财产优先受偿的权利。5.抵押权的从属性、不可分性和物上代位性。6.抵押权原则上是意定担保物权，因此需要抵押人和抵押权人订立抵押合同设立抵押权。抵押权的特征4二、抵押财产的范围

【题例】乔为民于2000年6月出资在某市创办了寄宿制华兴学校，并担任校长。该校具备法人资格。2002年初，为了扩大招生，乔为民想再建一栋学生宿舍楼，经核算工程费用尚缺20万元，乔就以学校名义向某商业银行申请贷款，但银行要求其提供担保。乔为民即以自己用的学校的奥迪轿车作抵押，与商业银行签订了书面的抵押借款合同，并办理了抵押登记，还款期为1年。不料第二年，该市又建了2所民办学校。由于民办学校收费高，学生生源并未增加多少，乔为民的学校招收的新生并不多。贷款逾期后，学校无力偿还。商业银行要求学校变卖抵押的奥迪轿车以偿还贷款，学校则认为，该抵押合同无效，不同意变卖奥迪轿车而产生纠纷。二、抵押财产的范围【题例】乔为民于2000年65审理中的三种不同意见：学校教育关系到社会公共利益，一旦实现抵押权，学校财产将难以维持其原有的用途，因此学校的奥迪轿车不得用于抵押。学校的教育设施不得用于抵押，但教育设施以外的财产可用于抵押。校长用的轿车不属于教育设施，因此可用以抵押。民办学校一般以营利为目的，因此民办学校包括教育设施在内的所有财产都可以用以抵押，但公办学校的财产不能用于抵押。审理中的三种不同意见：6禁止抵押的财产：a.184;《担保法解释》a.48国家、集体土地所有权。集体土地使用权，但法律规定可以抵押的除外。公益法人的公益设施。所有权、使用权不明或有争议的财产。依法被查封、扣押、监管的财产。依法定程序确认为违法、违章的建筑物。法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。禁止抵押的财产：a.184;《担保法解释》a.487集体土地使用权不得抵押的例外：以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。集体土地使用权不得抵押的例外：8可以抵押的财产a.180；《担保法解释》a.52房地产建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押交通运输工具楼（船）花——正在建造的建筑物、船舶、航空器动产浮动抵押——生产设备、原材料、半成品、产品农作物法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。可以抵押的财产a.180；《担保法解释》a.529【法条比较】可以抵押的财产范围《物权法》增加了“正在建造的船舶、航空器”可以抵押。《担保法》规定的兜底条款是“依法可以抵押的其他财产”，《物权法》规定的兜底条款是“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”，由此可见，《物权法》中规定的可抵押的财产的范围比《担保法》要宽。【法条比较】可以抵押的财产范围10【法条比较】所担保债权不能超出抵押物价值的规定《担保法》第35条规定：“抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值，超出的部分不具有优先受偿的效力。”《物权法》删去了所担保债权不能超出抵押物价值的规定。物权法允许重复抵押的理由贯彻物尽其用原则遵循意思自治原则抵押物价值为变量兼顾未来和既存债权【法条比较】所担保债权不能超出抵押物价值的规定11三、抵押权的设定当事人应当订立抵押合同抵押权设定的公示三、抵押权的设定当事人应当订立抵押合同12抵押合同抵押合同应当采用书面形式禁止流押流押是指债权人与抵押人约定在债务履行期届满债权未受清偿时，抵押财产归债权人所有的抵押。《物权法》第186条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”（流押禁止条款、绝押禁止条款）若当事人在抵押合同中对流押有约定，则此项约定无效。抵押合同13例说生意人韦某为解决资金困难，向张某求援，欲借张某8000元钱，张某虽然答应了，但前提条件是要韦某把自家的一台手扶拖拉机作抵押。韦某为尽快筹钱进货，与张某签订了《抵押借款合同书》，约定韦某借8000元，要在借款1年届满时连本带息一次还清，如到期不还清借款本息，韦某抵押的一台手扶拖拉机就归张某所有。可是，借款一年里，韦某生意连连亏本，眼看借款期限快到了，韦某还是筹不起这笔借款本息还债。韦某找到张某请求予以宽限，张某说当初有约在先，哪有讲话不算数的道理，执意不肯。过了还款期限，韦某仍无力偿还债务，张某一纸诉状把韦某告到法院，要求法院判决韦某抵押的拖拉机为己有。但法院驳回张某的诉讼请求。例说生意人韦某为解决资金困难，向张某求援，欲借张某8000元14抵押权设定的公示登记作为生效要件不动产抵押的登记要件主义，不登记抵押权不成立登记作为对抗要件动产抵押的登记对抗主义，抵押权自抵押合同生效时发生效力，未经登记，抵押权人不能对抗善意第三人登记具有绝对效力，登记的内容与抵押合同的约定不一致的以登记为准

抵押权设定的公示15不动产抵押的登记要件主义建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的四荒土地（荒山、荒沟、荒丘、荒滩）等土地承包经营权；正在建造的建筑物。不动产抵押的登记要件主义16【法条比较】区分原则和登记要件主义的适用范围《担保法》将物权登记和原因行为的效力相混淆，规定抵押物不登记的抵押合同不生效。《物权法》确立了物权变动和原因行为相分离的原则，明确规定登记是抵押权变动的要件，不是抵押合同的生效要件，即不登记，抵押权不成立，但是不影响抵押合同的效力。《物权法》规定的采登记要件主义的抵押权比《担保法》少，限定在以土地和建筑物为标的的抵押权上，而《担保法》除不动产抵押权外，还规定了林木、运输工具、企业的设备和其他动产抵押权也需要登记。【法条比较】区分原则和登记要件主义的适用范围17练习5月10日，甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押并办理抵押登记。6月10日，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。9月10日，甲擅自将该房屋转让给丁并办理了过户登记。下列哪种说法是错误的？A.乙可对该房屋行使抵押权B.甲与丙之间的抵押合同已生效C.甲与丁之间转让房屋的合同无效D.丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失练习5月10日，甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押并办理抵押18动产抵押的登记对抗主义生产设备、原材料、半成品、产品；交通运输工具；正在建造的船舶、飞行器；企业、个体工商户、农村生产经营者现有的以及将来拥有生产设备、原材料、半成品和产品。动产抵押的登记对抗主义19练习甲向乙借款20万元，由丙提供价值15万元的房屋抵押并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续。甲又以一辆价值6万元的夏利轿车抵押给乙并订立了抵押合同，但未来得及办理登记。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权。本案中两抵押效力如何？均有效均无效房屋抵押有效，汽车抵押无效房屋抵押无效，汽车抵押有效练习甲向乙借款20万元，由丙提供价值15万元的房屋抵押并订立20四、抵押权的效力抵押人的权利抵押权人的权利四、抵押权的效力抵押人的权利21抵押人的权利设立数个抵押权对抵押财产进行使用、收益转让抵押财产抵押人为第三人的，享有追偿权抵押人的权利22设立数个抵押权同一财产上设定数个抵押权的次序，根据《物权法》第199条的规定：抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；抵押权已登记的先于未登记的受偿；抵押权未登记的，按照债权比例清偿。设立数个抵押权23【法条比较】同一财产上设定数个抵押权的清偿顺序对于已登记的抵押权之间的清偿顺序和已登记抵押权优先于未登记抵押权的规定，《物权法》与《担保法》的规定相同。对于未登记的抵押权之间的清偿顺序，《物权法》和《担保法解释》规定相同，都是不论抵押合同生效时间的先后，按债权比例清偿。而《担保法》规定按抵押合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按债权比例清偿。《担保法》的规定与抵押权未经登记的，不具有对抗第三人的效力的规定相悖。关于未登记的抵押权的清偿顺序，以《物权法》和《担保法解释》的规定为准。【法条比较】同一财产上设定数个抵押权的清偿顺序24【法条比较】同一天登记和连续登记的处理《担保法解释》第58条规定：“当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的，视为顺序相同。因登记部门的原因致使抵押物进行连续登记的，抵押物第一次登记的日期，视为抵押登记的日期，并依此确定抵押权的顺序。”《物权法》对此没有规定，适用《担保法解释》的规定。【法条比较】同一天登记和连续登记的处理25对抵押财产进行使用、收益可以在抵押财产上设定用益物权。可以出租抵押财产。对抵押财产进行使用、收益26抵押权与租赁关系的冲突与解决

前提关系依据先出租后抵押租赁关系存在于抵押合同订立前租赁权＞抵押权买卖不破租赁《物权法》第190条前段；《担保法》第48条；《担保法解释》第65条先抵押后出租租赁关系发生在抵押权设立后租赁权＜已登记的抵押权买卖可破租赁《物权法》第190条后段；《担保法解释》第66条第一款抵押权与租赁关系的冲突与解决前提关系依据先出租后抵押租赁关27案例研讨A有一套坐落于东方路的办公房，2000年2月1日出租给B，租期3年。2000年6月1日，A将该办公房抵押给C，办理了抵押登记并书面告知了B。2001年2月1日，C请求拍卖办公房以实现抵押权，D竞买成功，买下办公房。2001年2月2日，D要求B搬出，B拒绝，纠纷顿起。案例研讨A有一套坐落于东方路的办公房，2000年2月1日出租28解析《物权法》第190条前段：“订立抵押合同前抵押财产已出租的（抵押出租财产），原租赁关系不受该抵押权的影响。”《担保法司法解释》第65条：“抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。”即先租赁，后抵押的，抵押权实现后，适用“买卖不破租赁”规则，D无权终止租赁合同并要求B搬出。解析《物权法》第190条前段：“订立抵押合同前抵押财产已出租29如上例中案情假定为：A于2000年2月1日将办公房抵押给C并办理了抵押登记，2000年6月1日，A将办公房出租给B，抵押权实现后，其结果如何？如上例中案情假定为：A于2000年2月1日将办公房抵押给C并30《物权法》第190条后段：“抵押权设立后抵押财产出租的，（出租抵押财产）该租赁关系不得对抗已登记的抵押权”。抵押人将已抵押的财产出租的，不适用“买卖不破租赁”规则。抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。此时受让人D可以要求B搬出办公房。解析《物权法》第190条后段：“抵押权设立后抵押财产出租的，（出31如上例中案情假定为：在先抵押后租赁情形下，A、B订立租赁合同时A隐瞒了该房已设立抵押的事实。现B被D赶出，B无奈，只得另租办公房，由于租金上涨，B为此多付租金2万，B的2万损失由谁承担？反之如果订立租赁合同时抵押人A将抵押事实告知了承租人B，那么2万损失又由谁承担？如上例中案情假定为：在先抵押后租赁情形下，A、B订立租赁合同32解析根据《担保法司法解释》第66条的规定，抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。前者B的2万损失由A承担；后者B的2万损失由B自己承担。解析根据《担保法司法解释》第66条的规定，抵押人将已抵押的财33转让抵押财产a.191价金物上代位主义抵押权追及效力模式+涤除权转让抵押财产a.19134价金物上代位主义抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。价金物上代位主义35抵押权追及效力模式+涤除权抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。登记的抵押权抵押权人可以追及行使抵押权，或追认无权处分受让人有涤除权未登记的抵押权抵押权人不能对抗善意受让人抵押权人的损失由抵押人赔偿抵押权追及效力模式+涤除权36练习甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。对此，下列哪一表述是正确的?（2002-3-8）A．甲有权将该房屋出卖，但须事先告知抵押权人乙B．甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C.甲可以将该房屋出卖，但应征得抵押权人乙的同意D．甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已设置了抵押权练习甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人37抵押人为第三人的，享有追偿权《物权法》第176条规定，提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。抵押人为第三人的，享有追偿权38抵押权人的权利处分抵押权的权利抵押财产被扣押后收取孳息的权利保全抵押权的权利抵押权人的权利39处分抵押权的权利抛弃抵押权或抵押权顺位损害抵押权人的债权人利益的，其债权人享有撤销权变更抵押权的顺位、被担保的债权数额等未经其他抵押权人同意，不得对其他抵押权人造成不利影响，否则对其他抵押权人不发生法律效力处分抵押权的权利40练习黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银行借款300万元，丙银行借款500万元，并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位，并办理了变更登记，但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务，银行拍卖其房屋，仅得价款600万元。关于三家银行对该价款的分配，下列哪一选项是正确的？A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元练习黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银41抵押财产孳息的收取a.197原则上无收取权例外情形下的收取，“收取”的含义是占有而非所有；收取的孳息有三用：冲抵收取费用用于清偿债务余者返还给抵押人抵押财产孳息的收取a.19742《物权法》第197条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。”《物权法》第197条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事43保全抵押权的权利保持抵押财产价值之请求权停止侵害和排除妨害之请求权提前清偿债务之请求权保全抵押权的权利44五、抵押权的实现抵押权实现的条件抵押权实现的方式特殊规定五、抵押权的实现抵押权实现的条件45抵押权实现的条件存在合法有效的抵押权。债权已到期而未获清偿，或者发生双方约定的可以行使抵押权的情形。未超过抵押权存续期间。抵押权实现的条件46【法条比较】担保物权的时效期间《物权法》规定的抵押权的时效期间与主债权诉讼时效期间相同，《担保法解释》规定担保物权的时效期间为主债权诉讼时效结束后的2年，《担保法解释》与《物权法》的规定不一致，以《物权法》为准。【法条比较】担保物权的时效期间47练习甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是2007年3月6日。乙银行在下列哪一时间前行使抵押权，才能得到法院的保护？（2007-3-13）

A．2007年12月2日B．2009年12月2日C．2009年3月6日D．2011年3月6日练习甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日48抵押权实现的方式协议实现抵押权人和抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。诉讼实现未达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押物价值的清偿顺序：实现抵押权的费用主债利息主债抵押权实现的方式49特殊规定1.建筑用地使用权抵押后新增建筑物的处理2.土地承包经营权和乡镇、村企业的建设用地使用权作为抵押财产的处理特殊规定50《物权法》第200条规定：“建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。”《物权法》第200条规定：“建设用地使用权抵押后，该土地上新51《物权法》第201条规定：“依照本法第一百八十条第一款第三项规定的土地承包经营权抵押的，或者依照本法第一百八十三条规定以乡镇、村企业的厂房等建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押的，实现抵押权后，未经法定程序，不得改变土地所有权的性质和土地用途。”《物权法》第201条规定：“依照本法第一百八十条第一款第三项52练习陈某向贺某借款20万元，借期2年。张某为该借款合同提供保证担保，担保条款约定，张某在陈某不能履行债务时承担保证责任，但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。请回答91-93题。（2008-3）练习陈某向贺某借款20万元，借期2年。张某为该借款合同提供保5391.抵押期间，谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋。下列选项正确的是：A．陈某将该房屋卖给谢某应得到贺某的同意B．如陈某将该房屋卖给了谢某，则应将转让所得价款提前清偿债务或者提存C．如陈某另行提供担保，则陈某的转让行为无须得到贺某同意D．如谢某代为偿还20万元借款，则陈某的转让行为无须得到贺某同意91.抵押期间，谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋。5492．如果贺某打算放弃对陈某的抵押权，并将这一情况通知了张某，张某表示反对，下列选项正确的是：A．贺某不得放弃抵押权，因为张某不同意B．若贺某放弃抵押权，张某仍应对全部债务承担保证责任C．若贺某放弃抵押权，则张某对全部债务免除保证责任D．若贺某放弃抵押权，则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任92．如果贺某打算放弃对陈某的抵押权，并将这一情况通知了张某5593．关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法，下列选项正确的是：A．贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权B．贺某在主债权诉讼时效结束后的两年内仍可行使抵押权C．张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月D．张某的保证期间为主债务履行期届满之日起二年93．关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法，下列选56六、最高额抵押最高额抵押的概念和特征最高额抵押权的设立最高额抵押权的变更最高额抵押权所担保债权的确定六、最高额抵押最高额抵押的概念和特征57最高额抵押的概念和特征概念最高额抵押是指在预定的最高限额内，为担保将来一定期间内连续交易所发生的债权的清偿而设立的抵押。由最高额抵押而产生的抵押权就是最高额抵押权。最高额抵押的概念和特征58特征抵押物确定，而最高额抵押权所担保的债权具有系列性、不确定性。最高额抵押权存在最高债权额限度。最高额抵押权具有相对的独立性担保合同先成立最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。a.203特征59【法条比较】最高额抵押的适用范围《担保法》将最高额抵押的适用范围局限在借款和连续交易商品的场合下，《物权法》对最高额抵押的适用范围不再进行限制，在所有将要连续发生债权的场合都可设定最高额抵押。【法条比较】最高额抵押的适用范围60最高额抵押权的设立签订书面的抵押合同抵押权所担保的债权的范围以及最高限额应当约定，并在登记时注明。约定决算期。决算期是指确定实际债权数额的日期，尽管决算期并非最高额抵押权合同中必须载明的内容，但它对于确定债权数额意义重大，所以当事人最好加以明确。最高额抵押权的公示规则与一般抵押权相同。最高额抵押权的设立61最高额抵押权的变更最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以协议变更最高额抵押权。可以协议变更的内容包括：债权确定的期间债权范围最高债权额变更的内容不得对其他债权人产生影响。最高额抵押权的变更62【法条比较】最高额抵押担保的债权的转让《担保法》禁止最高额抵押的主债权转让，《物权法》第204条规定主债权可以转让，最高额抵押权原则上不转让。《物权法》的规定含义如下：最高额抵押的主合同债权转让与否，应当按照当事人意思自治的原则，由债权人自己决定。最高额抵押担保的主债权确定前，最高额抵押权不随部分债权的转让而转让。当事人可以约定在最高额抵押担保的债权确定前，最高额抵押权随部分债权的转让而转让。【法条比较】最高额抵押担保的债权的转让63练习2002年，某国有商业银行A支行与B公司签订一个合同，双方约定，B公司以一幢价值2000万元的楼房为其从A支行借款提供抵押担保。自2002年1月2日至2004年1月1日期间，发生的借款都以该楼房抵押。签订合同后，双方办理了抵押登记。半年后，双方商定，将2001年B公司所欠A支行200万元借款转入最高额抵押担保的债权范围。2002年度，B公司3次向A支行借款700万元，后将此债权转让给X支行。约定期间内，B公司7次向A支行借款1500万。2005年，A支行与某资产管理公司签订债权转让协议，将上述借款合同债权与担保权利转让给C公司，并向B公司发出债权转让通知和担保权利转让通知。下列说法中正确的是：练习2002年，某国有商业银行A支行与B公司签订一个合同，双64A．A支行与B公司签订了最高额抵押合同B．B公司以楼房抵押担保的债权总额应包含合同签订前所欠的200万元C．A支行将700万元债权转让给X支行后，设立在房屋上的抵押权应一起发生转让D．支行转让债权及抵押权与资产管理公司的行为无效E．B有权拒绝在担保权利转让通知上签字A．A支行与B公司签订了最高额抵押合同65最高额抵押权所担保债权的确定确定的事由确定的法律后果最高额抵押权所担保债权的确定66最高额抵押权所担保债权确定的事由约定的债权确定期间届满；没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；新的债权不可能发生;抵押财产被查封、扣押；债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；法律规定债权确定的其他情形。最高额抵押权所担保债权确定的事由67最高额抵押权所担保债权确定的法律后果最高额抵押权转变为普通抵押权确定被担保债权的范围抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。最高额抵押权担保的债权确定后才发生的债权不属于被担保债权的范围。最高额抵押权所担保债权确定的法律后果68七、浮动抵押浮动抵押的概念和特征浮动抵押的设立浮动抵押中抵押财产的确定浮动抵押权的实现七、浮动抵押浮动抵押的概念和特征69浮动抵押的概念和特征概念浮动抵押是指权利人以现有的和将有的全部财产或部分财产为其债务提供担保。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就约定实现抵押权时的动产优先受偿。浮动抵押的概念和特征70特征抵押主体的特定性抵押财产的集合性抵押财产的非特定化浮动抵押设定后，抵押的财产不断发生变化，直到约定或者法定的事由发生，抵押财产才确定。浮动抵押期间，抵押人处分抵押财产不必经抵押权人同意，抵押权人对抵押财产无追及的权利，只能就约定或者法定事由发生后确定的财产优先受偿。特征71浮动抵押的设立书面协议登记对抗主义浮动抵押的设立72当事人书面协议，设立浮动抵押设立浮动抵押的主体限于企业、个体工商户、农业生产经营者。设立浮动抵押的财产限于生产设备、原材料、半成品、产品。设立浮动抵押的协议应采用书面形式。当事人书面协议，设立浮动抵押73登记对抗主义抵押权人应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。不论是否登记，浮动抵押权不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。登记对抗主义74浮动抵押中抵押财产的确定确定事由包括：债务履行期届满，债权未实现；抵押人被宣告破产或者被撤销；当事人约定的实现抵押权的情形；严重影响债权实现的其他情形。浮动抵押中抵押财产的确定75浮动抵押权的实现实现抵押权时确定的抵押财产与设立抵押权时的财产不必相同，通常也不会相同，对于抵押期间处分的财产不能追及，新增的财产要作为抵押财产，债权人就实现抵押权时确定的抵押财产享有优先受偿的权利。浮动抵押权的实现76练习农民甲春季耕作需要向银行贷款2万元，以秋季出产的农作物设定了抵押，并且办理了抵押登记。甲在秋收之后，将收获的农作物全部卖给了经销商乙，得款3万元，甲拿到3万元后外出打工。关于本案，下列说法正确的是：因抵押物尚未出产，因此甲与银行之间的抵押权无效银行享有抵押权，且其抵押权因登记而能对抗抵押物的买受人乙乙能够取得农产品的所有权，且银行不能要求乙返还农作物甲与乙的买卖合同无效练习农民甲春季耕作需要向银行贷款2万元，以秋季出产的农作物设77案例研讨甲公司向乙银行借款，以自己所有的办公楼抵押。（1）甲公司与乙银行的抵押合同何时生效？（2）乙银行的抵押权何时成立？（3）乙银行的抵押权设立后，甲公司是否有权将办公楼出租给王某？如果甲公司将办公楼出租给王某，甲公司到期不能支付本息，乙银行实现自己的抵押权时，王某能否主张自己的租赁权？（4）甲公司是否有权将办公楼卖给丙公司？（5）乙银行提出增加担保，甲公司是否可以将公司尚在建造的厂房抵押？（6）甲公司向丁银行借款，甲公司将公司设备、原材料、产品和半成品一并抵押给丁银行，抵押权何时成立？抵押权成立后，甲公司是否有权在押期间销售产品？案例研讨甲公司向乙银行借款，以自己所有的办公楼抵押。78解析（1）《物权法》规定了物权变动和原因行为的分离原则，物权变动与原因行为的效力相分离，作为物权变动原因的合同符合《合同法》规定的生效要件即生效。甲公司与乙银行的抵押合同自合同符合生效要件时产生效力，本题中抵押合同成立时即生效。解析（1）《物权法》规定了物权变动和原因行为的分离原则，物权79（2）根据《物权法》第187条和第180条的规定，不动产抵押权自登记之时成立，因此乙银行的抵押权自在登记机构进行登记之时成立。（2）根据《物权法》第187条和第180条的规定，不动产80（3）根据《物权法》第190条的规定，抵押人有权出租抵押财产，所以甲公司有权出租办公楼。《物权法》第190条规定，抵押人出租抵押财产的，该租赁关系不能对抗已登记的抵押权，所以乙银行实现抵押权时，王某不能主张自己的租赁权。（3）根据《物权法》第190条的规定，抵押人有权出租抵押财产81（4）根据《物权法》第191条的规定，抵押人经抵押权人同意，可以转让抵押物，不经抵押权人同意，不得转让，但是受让人代为消偿债务消灭抵押权的除外。因此如果乙银行同意，甲公司可以将办公楼卖给丙公司，如果丙公司代甲公司清偿债务消灭了乙银行的抵押权，甲公司不经乙银行同意也可以将办公楼卖给丙公司。（4）根据《物权法》第191条的规定，抵押人经抵押权人同意82（5）根据《物权法》第180条的规定，正在建造的建筑物可以抵押，所以甲公司可以将尚在建造的厂房抵押。（5）根据《物权法》第180条的规定，正在建造的建筑物可以抵83（6）根据《物权法》第189条的规定，浮动抵押权自合同成立之时起成立。甲公司将公司设备、原材料、产品、半成品一并抵押给丁银行，这种抵押是浮动抵押，丁银行的浮动抵押权自与甲公司签订的抵押合同生效之日成立。浮动抵押期间，抵押人有权处分抵押财产，所以甲公司有权在抵押期间销售产品。（6）根据《物权法》第189条的规定，浮动抵押权自合同成立之84下一课阅读范围与思考题崔建远《物权法》pp.559-622思考：质物交付中的交付形式是否有限定？下一课阅读范围与思考题崔建远《物权法》pp.559-62285第九讲抵押权教程课件86《物权法》第190条：“订立抵押合同前抵押财产已出租的（抵押出租财产），原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，（出租抵押财产）该租赁关系不得对抗已登记的抵押权”。

《物权法》第190条：“订立抵押合同前抵押财产已出租的（抵押87涤除权，是大陆法系国家对消灭抵押权的一种称谓。是指取得抵押物所有权的第三人，即受让人(不包括主债务人、保证人、继承人)，向抵押权人提供抵押物的评估价款，使抵押权消灭的权利。涤除权，是大陆法系国家对消灭抵押权的一种称谓。是指取得抵押物88《物权法》第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”《物权法》第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商89第九讲抵押权第九讲抵押权90简目一、抵押权的概念和特征二、抵押财产的范围三、抵押权的设定四、抵押权的效力五、抵押权的实现六、最高额抵押七、浮动抵押简目一、抵押权的概念和特征91一、抵押权的概念和特征抵押权的概念抵押权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的不动产或其他财产，在债权未受清偿时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。为担保债的履行而提供抵押财产的债务人或第三人称为抵押人，接受抵押担保的债权人称为抵押权人，抵押人提供的用于担保债务履行的特定的物称为抵押财产。一、抵押权的概念和特征抵押权的概念92抵押权的特征1.抵押权为担保物权。2.抵押权的标的为债务人或者第三人的财产。3.抵押权的设立不移转抵押财产的占有。4.抵押权是就抵押财产优先受偿的权利。5.抵押权的从属性、不可分性和物上代位性。6.抵押权原则上是意定担保物权，因此需要抵押人和抵押权人订立抵押合同设立抵押权。抵押权的特征93二、抵押财产的范围

【题例】乔为民于2000年6月出资在某市创办了寄宿制华兴学校，并担任校长。该校具备法人资格。2002年初，为了扩大招生，乔为民想再建一栋学生宿舍楼，经核算工程费用尚缺20万元，乔就以学校名义向某商业银行申请贷款，但银行要求其提供担保。乔为民即以自己用的学校的奥迪轿车作抵押，与商业银行签订了书面的抵押借款合同，并办理了抵押登记，还款期为1年。不料第二年，该市又建了2所民办学校。由于民办学校收费高，学生生源并未增加多少，乔为民的学校招收的新生并不多。贷款逾期后，学校无力偿还。商业银行要求学校变卖抵押的奥迪轿车以偿还贷款，学校则认为，该抵押合同无效，不同意变卖奥迪轿车而产生纠纷。二、抵押财产的范围【题例】乔为民于2000年694审理中的三种不同意见：学校教育关系到社会公共利益，一旦实现抵押权，学校财产将难以维持其原有的用途，因此学校的奥迪轿车不得用于抵押。学校的教育设施不得用于抵押，但教育设施以外的财产可用于抵押。校长用的轿车不属于教育设施，因此可用以抵押。民办学校一般以营利为目的，因此民办学校包括教育设施在内的所有财产都可以用以抵押，但公办学校的财产不能用于抵押。审理中的三种不同意见：95禁止抵押的财产：a.184;《担保法解释》a.48国家、集体土地所有权。集体土地使用权，但法律规定可以抵押的除外。公益法人的公益设施。所有权、使用权不明或有争议的财产。依法被查封、扣押、监管的财产。依法定程序确认为违法、违章的建筑物。法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。禁止抵押的财产：a.184;《担保法解释》a.4896集体土地使用权不得抵押的例外：以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。集体土地使用权不得抵押的例外：97可以抵押的财产a.180；《担保法解释》a.52房地产建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押交通运输工具楼（船）花——正在建造的建筑物、船舶、航空器动产浮动抵押——生产设备、原材料、半成品、产品农作物法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。可以抵押的财产a.180；《担保法解释》a.5298【法条比较】可以抵押的财产范围《物权法》增加了“正在建造的船舶、航空器”可以抵押。《担保法》规定的兜底条款是“依法可以抵押的其他财产”，《物权法》规定的兜底条款是“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”，由此可见，《物权法》中规定的可抵押的财产的范围比《担保法》要宽。【法条比较】可以抵押的财产范围99【法条比较】所担保债权不能超出抵押物价值的规定《担保法》第35条规定：“抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值，超出的部分不具有优先受偿的效力。”《物权法》删去了所担保债权不能超出抵押物价值的规定。物权法允许重复抵押的理由贯彻物尽其用原则遵循意思自治原则抵押物价值为变量兼顾未来和既存债权【法条比较】所担保债权不能超出抵押物价值的规定100三、抵押权的设定当事人应当订立抵押合同抵押权设定的公示三、抵押权的设定当事人应当订立抵押合同101抵押合同抵押合同应当采用书面形式禁止流押流押是指债权人与抵押人约定在债务履行期届满债权未受清偿时，抵押财产归债权人所有的抵押。《物权法》第186条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”（流押禁止条款、绝押禁止条款）若当事人在抵押合同中对流押有约定，则此项约定无效。抵押合同102例说生意人韦某为解决资金困难，向张某求援，欲借张某8000元钱，张某虽然答应了，但前提条件是要韦某把自家的一台手扶拖拉机作抵押。韦某为尽快筹钱进货，与张某签订了《抵押借款合同书》，约定韦某借8000元，要在借款1年届满时连本带息一次还清，如到期不还清借款本息，韦某抵押的一台手扶拖拉机就归张某所有。可是，借款一年里，韦某生意连连亏本，眼看借款期限快到了，韦某还是筹不起这笔借款本息还债。韦某找到张某请求予以宽限，张某说当初有约在先，哪有讲话不算数的道理，执意不肯。过了还款期限，韦某仍无力偿还债务，张某一纸诉状把韦某告到法院，要求法院判决韦某抵押的拖拉机为己有。但法院驳回张某的诉讼请求。例说生意人韦某为解决资金困难，向张某求援，欲借张某8000元103抵押权设定的公示登记作为生效要件不动产抵押的登记要件主义，不登记抵押权不成立登记作为对抗要件动产抵押的登记对抗主义，抵押权自抵押合同生效时发生效力，未经登记，抵押权人不能对抗善意第三人登记具有绝对效力，登记的内容与抵押合同的约定不一致的以登记为准

抵押权设定的公示104不动产抵押的登记要件主义建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的四荒土地（荒山、荒沟、荒丘、荒滩）等土地承包经营权；正在建造的建筑物。不动产抵押的登记要件主义105【法条比较】区分原则和登记要件主义的适用范围《担保法》将物权登记和原因行为的效力相混淆，规定抵押物不登记的抵押合同不生效。《物权法》确立了物权变动和原因行为相分离的原则，明确规定登记是抵押权变动的要件，不是抵押合同的生效要件，即不登记，抵押权不成立，但是不影响抵押合同的效力。《物权法》规定的采登记要件主义的抵押权比《担保法》少，限定在以土地和建筑物为标的的抵押权上，而《担保法》除不动产抵押权外，还规定了林木、运输工具、企业的设备和其他动产抵押权也需要登记。【法条比较】区分原则和登记要件主义的适用范围106练习5月10日，甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押并办理抵押登记。6月10日，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。9月10日，甲擅自将该房屋转让给丁并办理了过户登记。下列哪种说法是错误的？A.乙可对该房屋行使抵押权B.甲与丙之间的抵押合同已生效C.甲与丁之间转让房屋的合同无效D.丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失练习5月10日，甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押并办理抵押107动产抵押的登记对抗主义生产设备、原材料、半成品、产品；交通运输工具；正在建造的船舶、飞行器；企业、个体工商户、农村生产经营者现有的以及将来拥有生产设备、原材料、半成品和产品。动产抵押的登记对抗主义108练习甲向乙借款20万元，由丙提供价值15万元的房屋抵押并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续。甲又以一辆价值6万元的夏利轿车抵押给乙并订立了抵押合同，但未来得及办理登记。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权。本案中两抵押效力如何？均有效均无效房屋抵押有效，汽车抵押无效房屋抵押无效，汽车抵押有效练习甲向乙借款20万元，由丙提供价值15万元的房屋抵押并订立109四、抵押权的效力抵押人的权利抵押权人的权利四、抵押权的效力抵押人的权利110抵押人的权利设立数个抵押权对抵押财产进行使用、收益转让抵押财产抵押人为第三人的，享有追偿权抵押人的权利111设立数个抵押权同一财产上设定数个抵押权的次序，根据《物权法》第199条的规定：抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；抵押权已登记的先于未登记的受偿；抵押权未登记的，按照债权比例清偿。设立数个抵押权112【法条比较】同一财产上设定数个抵押权的清偿顺序对于已登记的抵押权之间的清偿顺序和已登记抵押权优先于未登记抵押权的规定，《物权法》与《担保法》的规定相同。对于未登记的抵押权之间的清偿顺序，《物权法》和《担保法解释》规定相同，都是不论抵押合同生效时间的先后，按债权比例清偿。而《担保法》规定按抵押合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按债权比例清偿。《担保法》的规定与抵押权未经登记的，不具有对抗第三人的效力的规定相悖。关于未登记的抵押权的清偿顺序，以《物权法》和《担保法解释》的规定为准。【法条比较】同一财产上设定数个抵押权的清偿顺序113【法条比较】同一天登记和连续登记的处理《担保法解释》第58条规定：“当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的，视为顺序相同。因登记部门的原因致使抵押物进行连续登记的，抵押物第一次登记的日期，视为抵押登记的日期，并依此确定抵押权的顺序。”《物权法》对此没有规定，适用《担保法解释》的规定。【法条比较】同一天登记和连续登记的处理114对抵押财产进行使用、收益可以在抵押财产上设定用益物权。可以出租抵押财产。对抵押财产进行使用、收益115抵押权与租赁关系的冲突与解决

前提关系依据先出租后抵押租赁关系存在于抵押合同订立前租赁权＞抵押权买卖不破租赁《物权法》第190条前段；《担保法》第48条；《担保法解释》第65条先抵押后出租租赁关系发生在抵押权设立后租赁权＜已登记的抵押权买卖可破租赁《物权法》第190条后段；《担保法解释》第66条第一款抵押权与租赁关系的冲突与解决前提关系依据先出租后抵押租赁关116案例研讨A有一套坐落于东方路的办公房，2000年2月1日出租给B，租期3年。2000年6月1日，A将该办公房抵押给C，办理了抵押登记并书面告知了B。2001年2月1日，C请求拍卖办公房以实现抵押权，D竞买成功，买下办公房。2001年2月2日，D要求B搬出，B拒绝，纠纷顿起。案例研讨A有一套坐落于东方路的办公房，2000年2月1日出租117解析《物权法》第190条前段：“订立抵押合同前抵押财产已出租的（抵押出租财产），原租赁关系不受该抵押权的影响。”《担保法司法解释》第65条：“抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。”即先租赁，后抵押的，抵押权实现后，适用“买卖不破租赁”规则，D无权终止租赁合同并要求B搬出。解析《物权法》第190条前段：“订立抵押合同前抵押财产已出租118如上例中案情假定为：A于2000年2月1日将办公房抵押给C并办理了抵押登记，2000年6月1日，A将办公房出租给B，抵押权实现后，其结果如何？如上例中案情假定为：A于2000年2月1日将办公房抵押给C并119《物权法》第190条后段：“抵押权设立后抵押财产出租的，（出租抵押财产）该租赁关系不得对抗已登记的抵押权”。抵押人将已抵押的财产出租的，不适用“买卖不破租赁”规则。抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。此时受让人D可以要求B搬出办公房。解析《物权法》第190条后段：“抵押权设立后抵押财产出租的，（出120如上例中案情假定为：在先抵押后租赁情形下，A、B订立租赁合同时A隐瞒了该房已设立抵押的事实。现B被D赶出，B无奈，只得另租办公房，由于租金上涨，B为此多付租金2万，B的2万损失由谁承担？反之如果订立租赁合同时抵押人A将抵押事实告知了承租人B，那么2万损失又由谁承担？如上例中案情假定为：在先抵押后租赁情形下，A、B订立租赁合同121解析根据《担保法司法解释》第66条的规定，抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。前者B的2万损失由A承担；后者B的2万损失由B自己承担。解析根据《担保法司法解释》第66条的规定，抵押人将已抵押的财122转让抵押财产a.191价金物上代位主义抵押权追及效力模式+涤除权转让抵押财产a.191123价金物上代位主义抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。价金物上代位主义124抵押权追及效力模式+涤除权抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。登记的抵押权抵押权人可以追及行使抵押权，或追认无权处分受让人有涤除权未登记的抵押权抵押权人不能对抗善意受让人抵押权人的损失由抵押人赔偿抵押权追及效力模式+涤除权125练习甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。对此，下列哪一表述是正确的?（2002-3-8）A．甲有权将该房屋出卖，但须事先告知抵押权人乙B．甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C.甲可以将该房屋出卖，但应征得抵押权人乙的同意D．甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已设置了抵押权练习甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人126抵押人为第三人的，享有追偿权《物权法》第176条规定，提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。抵押人为第三人的，享有追偿权127抵押权人的权利处分抵押权的权利抵押财产被扣押后收取孳息的权利保全抵押权的权利抵押权人的权利128处分抵押权的权利抛弃抵押权或抵押权顺位损害抵押权人的债权人利益的，其债权人享有撤销权变更抵押权的顺位、被担保的债权数额等未经其他抵押权人同意，不得对其他抵押权人造成不利影响，否则对其他抵押权人不发生法律效力处分抵押权的权利129练习黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银行借款300万元，丙银行借款500万元，并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位，并办理了变更登记，但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务，银行拍卖其房屋，仅得价款600万元。关于三家银行对该价款的分配，下列哪一选项是正确的？A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元练习黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银130抵押财产孳息的收取a.197原则上无收取权例外情形下的收取，“收取”的含义是占有而非所有；收取的孳息有三用：冲抵收取费用用于清偿债务余者返还给抵押人抵押财产孳息的收取a.197131《物权法》第197条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。”《物权法》第197条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事132保全抵押权的权利保持抵押财产价值之请求权停止侵害和排除妨害之请求权提前清偿债务之请求权保全抵押权的权利133五、抵押权的实现抵押权实现的条件抵押权实现的方式特殊规定五、抵押权的实现抵押权实现的条件134抵押权实现的条件存在合法有效的抵押权。债权已到期而未获清偿，或者发生双方约定的可以行使抵押权的情形。未超过抵押权存续期间。抵押权实现的条件135【法条比较】担保物权的时效期间《物权法》规定的抵押权的时效期间与主债权诉讼时效期间相同，《担保法解释》规定担保物权的时效期间为主债权诉讼时效结束后的2年，《担保法解释》与《物权法》的规定不一致，以《物权法》为准。【法条比较】担保物权的时效期间136练习甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是2007年3月6日。乙银行在下列哪一时间前行使抵押权，才能得到法院的保护？（2007-3-13）

A．2007年12月2日B．2009年12月2日C．2009年3月6日D．2011年3月6日练习甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日137抵押权实现的方式协议实现抵押权人和抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。诉讼实现未达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押物价值的清偿顺序：实现抵押权的费用主债利息主债抵押权实现的方式138特殊规定1.建筑用地使用权抵押后新增建筑物的处理2.土地承包经营权和乡镇、村企业的建设用地使用权作为抵押财产的处理特殊规定139《物权法》第200条规定：“建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。”《物权法》第200条规定：“建设用地使用权抵押后，该土地上新140《物权法》第201条规定：“依照本法第一百八十条第一款第三项规定的土地承包经营权抵押的，或者依照本法第一百八十三条规定以乡镇、村企业的厂房等建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押的，实现抵押权后，未经法定程序，不得改变土地所有权的性质和土地用途。”《物权法》第201条规定：“依照本法第一百八十条第一款第三项141练习陈某向贺某借款20万元，借期2年。张某为该借款合同提供保证担保，担保条款约定，张某在陈某不能履行债务时承担保证责任，但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。请回答91-93题。（2008-3）练习陈某向贺某借款20万元，借期2年。张某为该借款合同提供保14291.抵押期间，谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋。下列选项正确的是：A．陈某将该房屋卖给谢某应得到贺某的同意B．如陈某将该房屋卖给了谢某，则应将转让所得价款提前清偿债务或者提存C．如陈某另行提供担保，则陈某的转让行为无须得到贺某同意D．如谢某代为偿还20万元借款，则陈某的转让行为无须得到贺某同意91.抵押期间，谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋。14392．如果贺某打算放弃对陈某的抵押权，并将这一情况通知了张某，张某表示反对，下列选项正确的是：A．贺某不得放弃抵押权，因为张某不同意B．若贺某放弃抵押权，张某仍应对全部债务承担保证责任C．若贺某放弃抵押权，则张某对全部债务免除保证责任D．若贺某放弃抵押权，则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任92．如果贺某打算放弃对陈某的抵押权，并将这一情况通知了张某14493．关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法，下列选项正确的是：A．贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权B．贺某在主债权诉讼时效结束后的两年内仍可行使抵押权C．张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月D．张某的保证期间为主债务履行期届满之日起二年93．关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法，下列选145六、最高额抵押最高额抵押的概念和特征最高额抵押权的设立最高额抵押权的变更最高额抵押权所担保债权的确定六、最高额抵押最高额抵押的概念和特征146最高额抵押的概念和特征概念最高额抵押是指在预定的最高限额内，为担保将来一定期间内连续交易所发生的债权的清偿而设立的抵押。由最高额抵押而产生的抵押权就是最高额抵押权。最高额抵押的概念和特征147特征抵押物确定，而最高额抵押权所担保的债权具有系列性、不确定性。最高额抵押权存在最高债权额限度。最高额抵押权具有相对的独立性担保合同先成立最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。a.203特征148【法条比较】最高额抵押的适用范围《担保法》将最高额抵押的适用范围局限在借款和连续交易商品的场合下，《物权法》对最高额抵押的适用范围不再进行限制，在所有将要连续发生债权的场合都可设定最高额抵押。【法条比较】最高额抵押的适用范围149最高额抵押权的设立签订书面的抵押合同抵押权所担保的债权的范围以及最高限额应当约定，并在登记时注明。约定决算期。决算期是指确定实际债权数额的日期，尽管决算期并非最高额抵押权合同中必须载明的内容，但它对于确定债权数额意义重大，所以当事人最好加以明确。最高额抵押权的公示规则与一般抵押权相同。最高额抵押权的设立150最高额抵押权的变更最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以协议变更最高额抵押权。可以协议变更的内容包括：债权确定的期间债权范围最高债权额变更的内容不得对其他债权人产生影响。最高额抵押权的变更151【法条比较】最高额抵押担保的债权的转让《担保法》禁止最高额抵押的主债权转让，《物权法》第204条规定主债权可以转让，最高额抵押权原则上不转让。《物权法》的规定含义如下：最高额抵押的主合同债权转让与否，应当按照当事人意思自治的原则，由债权人自己决定。最高额抵押担保的主债权确定前，最高额抵押权不随部分债权的转让而转让。当事人可以约定在最高额抵押担保的债权确定前，最高额抵押权随部分债权的转让而转让。【法条比较】最高额抵押担保的债权的转让152练习2002年，某国有商业银行A支行与B公司签订一个合同，双方约定，B公司以一幢价值2000万元的楼房为其从A支行借款提供抵押担保。自2002年1月2日至2004年1月1日期间，发生的借款都以该楼房抵押。签订合同后，双方办理了抵押登记。半年后，双方商定，将2001年B公司所欠A支行200万元借款转入最高额抵押担保的债权范围。2002年度，B公司3次向A支行借款700万元，后将此债权转让给X支行。约定期间内，B公司7次向A支行借款1500万。2005年，A支行与某资产管理公司签订债权转让协议，将上述借款合同债权与担保权利转让给C公司，并向B公司发出债权转让通知和担保权利转让通知。下列说法中正确的是：练习2002年，某国有商业银行A支行与B公司签订一个合同，双153A．A支行与B公司签订了最高额抵押合同B．B公司以楼房抵押担保的债权总额应包含合同签订前所欠的200万元C．A支行将700万元债权转让给X支行后，设立在房屋上的抵押权应一起发生转让D．支行转让债权及抵押权与资产管理公司的行为无效E．B有权拒绝在担保权利转让通知上签字A．A支行与B公司签订了最高额抵押合同154最高额抵押权所担保债权的确定确定的事由确定的法律后果最高额抵押权所担保债权的确定155最高额抵押权所担保债权确定的事由约定的债权确定期间届满；没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；新的债权不可能发生;抵押财产被查封、扣押；债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；法律规定债权确定的其他情形。最高额抵押权所担保债权确定的事由156最高额抵押权所担保债权确定的法律后果最高额抵押权转变为普通抵押权确定被担保债权的范围抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。最高额抵押权担保的债权确定后才发生的债权不属于被担保债权的范围。最高额抵押权所担保债权确定的法律后果157七、浮动抵押浮动抵押的概念和特征浮动抵押的设立浮动抵押中抵押财产的确定浮动抵押权的实现七、浮动抵押浮动抵押的概念和特征158浮动抵押的概念和特征概念浮动抵