第二章合同管理相关法律基础

第二章合同管理相关法律基础1、民法概念和调整对象概念：调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。调整对象：平等主体之间的财产关系，平等主体之间的人身关系2、民法的基本原则当事人在民事活动中地位平等的原则自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则保护公民、法人合法民事权益的原则民事活动应当遵守法律和国家政策的原则维护国家和社会公共利益的原则第一节基本法律制度一、民法3、民事法律关系指由民法调整的、在民事主体之间形成的权利义务关系民事法律事实：事实、行为民事法律关系要素：主体、客体、内容4、民事主体概念：指能够参与民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的公民、法人或其他组织。民事主体必须具有民事权利能力和民事行为能力。民事权利能力：指法律确认的享受民事权利和承担民事义务的资格。民事行为能力：指民事主体通过自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。公民（自然人）：具有国籍的人完全民事行为能力：满18周岁且精神状况良好，或满16周岁未满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的。限制民事行为能力：10周岁以上的未成年人，不能完全辨认自己的精神病人无民事行为能力：不满10周岁，不能辨认自己行为的精神病人举例：远方建筑公司（施工单位）与长城开发公司（建设单位）签订了一个施工承包合同，由远方建筑公司承建一个20层的办公楼。合同中约定开工日期为2007年4月8日，竣工日期为2008年8月8日。每月26日，按照当月所完成的工程量，长城开发公司向远方建筑公司支付工程进度款。该例中法律关系的构成要素如下：主体：远方建筑公司、长城开发公司客体：办公楼、工程款内容：1、远方建筑公司按期开工、按期竣工并提交合格工程2、长城开发公司按合同约定支付工程进度款。5、民事法律行为是公民、法人或其他组织设立、变更、终止民事权利义务的合法行为。民事行为应具备的条件：行为人具有相应的民事行为能力行为人意思真实表示行为不得违反法律或社会公共利益民事行为的形式口头形式书面形式视听资料形式推定形式默示形式6、民事权利是民法赋予民事主体的权利，包括财产所有权、债权、人身权、知识产权、财产继承权等。财产所有权：指对自己的财产依法享有占有、使用、受益和处分的权利债权：按照合同的约定或者依照法律的规定，在特定的当事人之间产生的特定的权利和义务关系人身权：指法律赋予民事主体的与其生命和身份不可分离而无直接财产内容的民事权利。包括人格权和身份权两大类，其中人格权包括生命权、身体权、健康权、姓名权、名称权、名誉权、荣誉权、肖像权等。身份权包括亲权、配偶权、亲属权等。7、民事责任指民事主体违反民事义务，侵犯他人合法权益，依照民法所应承担的法律责任民事责任的认定和归责原则过错责任严格责任（无过错责任）：基于行为人的行为与损害结果之间有因果关系的一种责任，这种责任是以不可抗力为抗辩理由的。公平责任（绝对责任）：指受害人遭受的重大损失如得不到赔偿而显失公平的情况下认定的一种责任，这种责任是不可抗辩和不可免除的。民法相关法律中华人民共和国民法通则中华人民共和国物权法中华人民共和国合同法最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释中华人民共和国担保法中华人民共和国著作权法中华人民共和国专利法中华人民共和国商标法中华人民共和国婚姻法中华人民共和国继承法中华人民共和国收养法中华人民共和国侵权责任法

二、经济法1、经济法概念和调整对象概念：调整国家在管理与协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。调整对象：国家规范经济组织过程中发生的经济关系，如公司法、外商投资企业法、合伙企业法、个人投资法国家干预市场经济运行过程中发生的经济关系，如证券法、票据法、破产法、金融法、保险法、房地产法、环境法、自然资源法等国家管理、规范经济秩序过程中发生的经济关系，如反垄断法、反不正当竞争法、消费者权益保障法和产品质量法。国家在经济调控中发生的经济关系。此种经济关系的特点是国家对市场经济运行实行宏观调控，使经济各部门运行协调，使整个国家经济运行平稳。这方面的法律有财政法、税法、计划法、产业政策法、价格法、会计法和审计法等二、经济法2、经济法体系企业组织管理法市场管理法宏观调控法社会保障法3、经济法基本原则国家适度干预原则维护公平竞争原则责权利相统一原则三、行政法1、行政法概念和调整对象概念：调整行政权在行使过程中所产生的社会关系以及对行政权进行规范和控制的法律规范总称。调整对象：行政关系、监督行政关系。2、行政法基本原则行政合法性原则行政合理性原则3、行政法的特点范围的广泛性形式的多样性内容的易变性行政法没有统一、完整的法典4、行政法律关系行政关系经行政法律规范调整，在当事人之间形成法律上的权利义务关系行政法律关系的存在与否，取决于行政关系和行政法律规范的存在。5、行政法的地位仅次于宪法并与宪法关系最为密切的基本法律部门行政法是独立的法律部门7、行政法的作用维护行政管理秩序和公共利益，提高行政效率维护和监督行政主体有效行使职权，防止违法和滥用行政权力保障公民、法人和其他组织的合法权益：听证制度，暂缓执行制度，行政复议制度，行政诉讼制度，国家赔偿制度等8、建设相关行政法规城市绿化条例(国务院令第100号)城市道路管理条例(国务院令第198号)城市房地产开发经营管理条例(国务院令第248号)建设工程质量管理条例(国务院令第279号)建设工程勘察设计管理条例(国务院令第293号)城市房屋拆迁管理条例(国务院令第305号)住房公积金管理条例（国务院第350号令）建设工程安全生产管理条例(国务院令第393号)国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定（国务院令第412号）取水许可和水资源费征收管理条例(国务院令第460号)风景名胜区条例(国务院令第474号)生产安全事故报告和调查处理条例（国务院令第493号）物业管理条例(国务院令第504号)历史文化名城名镇名村保护条例（国务院令第524号）汶川地震灾后恢复重建条例（国务院令第526号）对外承包工程管理条例（国务院令第527号）规划环境影响评价条例(国务院令第559号)气象灾害防御条例（国务院令第570号）城镇燃气管理条例（国务院令第583号）四、诉讼法民事诉讼法1、概念：指国家制定的、规范法院与民事诉讼参与人诉讼活动，调整法院与诉讼参与人法律关系的法律规范的总和。广义民事诉讼法：包括诉讼程序和执行程序狭义民事诉讼法：只包括诉讼程序2、民事诉讼法基本原则诉讼当事人平等原则：诉讼地位平等，诉讼攻防平等，无论国籍，辩论原则：辩论权处分原则：当事人有权支配自己的实体权利和诉讼权利诚信原则：法院、当事人、其他诉讼参与人必须公正、诚实、善意3、民事审判基本制度合议制度：三名以上审判人员组成审判庭回避制度公开审判制度两审终审制度1、概念：指有关调整人民法院和当事人及其他诉讼参与人在审理行政案件过程中所进行的各种诉讼活动以及所形成的各种诉讼关系的法律规范的总和。狭义行政诉讼法：仅包括行政诉讼法典广义行政诉讼法：既包括行政诉讼法典，也包括民事诉讼法及其他法律、法规中有关或适用于行政诉讼的原则、制度和一些具体规定。2、行政诉讼的基本原则人民法院依法独立审判原则以事实为根据、以法律为准绳的原则对具体行政行为审查是否合法的原则实行合议、回避、公开审判、辩论和两审终审制等原则被告负举证责任的原则3、行政诉讼法的特点以行政诉讼关系为调整对象该法是设定行政诉讼主体诉讼权利和诉讼义务的法律规范是调整行政诉讼法律关系的所有法律规范的系统在我国，行政诉讼法、民事诉讼法、刑事诉讼法并列为国家三大诉讼法律部门行政诉讼法4、行政诉讼法的作用保证人民法院正确、及时地审理行政案件保护公民、法人和其他组织的合法权益维护和监督行政机关依法行使行政职权5、行政诉讼的受案范围对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停业、没收财产等行政处罚不服的对限制人身自由或对财产的查封、扣押、冻结等行政强制性措施不服的认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的申请行政机关保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的认为行政机关没有依法发给抚恤金的认为行政机关违法要求履行义务的认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案例：政府行政越权法院判决撤销江西省吉安县法院依法审结原告吉安县城区农村信用社不服被告吉安县人民政府《关于注销吉国用（99）字第5－153号国有土地使用证的公告》行政决定的行政案件。吉安县人民法院查清事实后，依照法律规定撤销县政府的行政决定。江西吉安织布厂用土地使用权抵押，从原告吉安县城区农村信用社处贷款，逾期未能归还，后经法院判决责令归还贷款本息。县法院在执行过程中，裁定部分抵押土地使用权转让给原告，并由吉安县土管局协助办理土地评估交易、出让方转让、变更登记手续。原告取得土地使用权后，吉安县政府认为吉安织布厂贷款时土地抵押未办理土地评估和抵押登记手续，属于私自非法重复抵押行为，视为无效抵押，故县政府作出决定注销原告持有的国有土地使用证。法院认为，吉安织布厂贷款抵押属再抵押，而非重复抵押。被告在庭审中未能提供其作出行政决定的事实根据和法律、法规依据，被告的行政决定直接否定了法院裁定书的法律效力，致使法院裁定书无法执行，显属超越职权。遂作出上述一审判决。五、仲裁法1、仲裁法概念是国家制定或认可的具有强制力的调整仲裁机构、当事人和其他参与人在仲裁争议过程中所进行的活动，以及在这些活动中所形成的各种法律关系的法律规范的总称。2、仲裁的立法宗旨保证公正、及时地仲裁经济纠纷，保护当事人的合法权益，保障社会主义市场经济健康发展3、仲裁法律关系主体：1、仲裁当事人2、仲裁机构和仲裁员3、人民法院内容：仲裁法律关系主体之间由仲裁法确认并保证事先的仲裁权利和义务客体：指参加仲裁法律关系的主体之间的权利义务所指向的对象，我国大体可分为以下三种：经济权利和其他财产权益（1与1之间）查明案件真实真相和解决仲裁当事人之间在实体和程序法律关系上的争议（1与2之间）仲裁案件的真实真相（3与1和2之间）4、仲裁法的基本原则共有原则：平等，以事实为根据、法律为准绳，处分，现行调解，辩论，回避等原则特有原则：当事人自愿原则，独立行使仲裁权原则，不公开原则，一裁终局原则，法院监督原则5、仲裁法的适用范围平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，具体列举的仲裁纠纷适用范围：《民法通则》债权的民事合同和《合同法》中所列举的合同纠纷《商标法》中的合同纠纷，主要有许可使用合同《房地产管理法》中的合同纠纷：有房地产转让合同、房地产抵押合同、房屋租赁合同等《著作法》中的合同纠纷：许可使用合同、委托创作合同、出版合同等《专利法》中的合同纠纷：专利转让合同、专利许可合同等下列纠纷不能仲裁：婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷；依法应当由行政机关处理的行政争议六、担保法1、担保的概念是平等主体之间的民事法律行为，是当事人之间关于担保权利义务的合法行为担保是以第三人的信用或者特定财产保障债权实现的法律制度担保的目的是保障特定债权人债权的实现2、担保的特征担保具有从属性：担保关系对主债权具有从属性担保的补偿性：从外部对债的效力予以补充和加强担保的财产性：包括物权和债权两方面担保的相对独立性3、担保法概念：调整担保关系的法律规范的总称4、担保法的基本原则平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则5、担保的作用促进资金融通和商品流通保障债权的实现和交易的安全稳定和维护市场经济秩序6、担保的分类人的担保和物的担保法定担保和约定担保典型担保和非典型担保：典型担保为保证、定金、抵押、质押、留置7、反担保指第三人为债务人提供担保时，债务人应第三人的要求为第三人所提供的担保。反担保法律关系的特征：资源性、综合性、从属性、使用范围有限性1、概念经济法律关系是经济法律、法规对客观存在的经济关系进行调整之后所形成的、由国家强制力保证其存在和运行的经济权利和经济义务相统一的关系。2、经济法律关系三要素主体：是经济法律关系的参加者、构成者，是经济权利的享有者、经济义务的承受者，是经济法律关系客体中的物的所有者、经营者，是客体中行为的实施者、实现者客体：是主体通过经济法律关系所追求的和所要达到的物质利益载体和经济目的内容：是联系主体与主体之间、主体与客体之间的纽带3、经济法律关系特征主体主要是组织是国家意志与企业等社会组织意志相互制约、彼此协调而形成，这是由经济法调整对象领域中市场机制自发调节与国家宏观调控相结合决定的是组织管理要素与财产要素相统一的法律关系第二节经济法律关系一、经济法律关系概念、特征1、主体：经济权利和经济义务的承受者，经济法律关系的客体中行为的实施者，没有主体就没有经济法律关系。主体分类国家机关、国家社会组织内部组织个体工商户、承包户和公民经济权利的种类所有权经营管理权法人财产权经济职权经济债权工业产权经济义务种类：法定义务（通知、协助、方便、减损、保密等义务、）和约定义务二、经济法律关系的构成要素2、内容：经济法律关系中的主体在经济法律关系中所享有的经济权利和承担的经济义务3、客体：指经济法律关系主体的权利和义务共同指向的对象。经济法律关系客体的主要种类有：财物、经济行为、智力成果三、经济法律关系产生、变更和终止的条件法律规范法律事实1、概念代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。2、特征代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人以被代理人的名义实施代理代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志被代理人对代理行为承担民事责任第三节代理制度一、代理的概念、特征委托代理：按照被代理人的委托授权而产生代理权的一种代理，书面或口头形式。建筑业常用。法定代理：依据法律的直接规定而产生代理权的一种代理。指定代理：根据人民法院或有关主管机关指定而产生代理权的一种代理，被代理人只能是无行为能力或限制行为能力的公民。二、代理的种类无合法授权的代理行为代理人超越代理权限所为的“代理”行为代理权终止后的“代理”行为无权代理的法律后果：“被代理人”的追认权与拒绝权，无权代理人的催告权与撤回权。

三、无权代理：指行为人没有代理权或超越代理权限而进行的“代理”活动，表现为1、时效制度指一定的事实状态经过一定的期间之后即发生一定的法律后果的制度。主要目的是为了催促债权人尽快实现债权。时效可分为：取得时效，消灭时效2、仲裁时效和诉讼时效指权利人请求法院或仲裁机构保护其合法权益的有效期限，超过时效，权利人即丧失胜诉权。民事权利诉讼时效期间为2年，国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或申请仲裁的期限为4年。3、诉讼时效的法律特征诉讼时效期间届满后，债权人仍享有向法院提起诉讼的权利，但法院应首先审查有无延长诉讼时效的正当理由诉讼时效期间届满，无延长诉讼时效的正当理由，债务人可以请求法院驳回原告的诉讼请求债权人的实体权利不因诉讼时效期间届满而丧失，但其权利的实现依赖于债务人的自愿履行诉讼时效属于强制性规定，不能由当事人协商确定第四节时效制度一、时效的概念、特征1、起算从权利人知道或者应当知道其权利被侵害之日计算2、中止指诉讼时效期间开始后，因一定法定事由的发生，阻碍了权利人提起诉讼，