法律课程第十一讲

法律课程第十一讲第1页，共28页，2023年，2月20日，星期日第一节刑法的概念及其原则

刑法就是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律广义刑法是指规定犯罪、刑事责任和刑罚的一切形式的法律规范，它包括刑法典、单行刑法、附属刑法等狭义刑法即指刑法典第2页，共28页，2023年，2月20日，星期日一、罪刑法定原则指什么行为是犯罪，以及对这种行为处以何种刑罚，必须有法律预先加以明文规定的原则简言之，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚我国刑法第3条规定：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

第一节刑法的概念及其原则：罪刑法定

第3页，共28页，2023年，2月20日，星期日第一节刑法的概念及其原则：罪刑法定罪刑法定原则的含义：

排斥习惯法。法院对行为人定罪判刑只能以规定犯罪和刑罚的成文法律为根据，而不能根据习惯法对行为人定罪处罚禁止溯及既往。从有利于被告的原则出发，一般是禁止重法溯及既往，轻法溯及得到广泛的认可禁止有罪类推。有罪类推是对于法律没明文规定为犯罪的事项，援用关于与之相类似的事项的法律进行解释而予以定罪的一种措施（避免由法官对法律无明文规定的事项创造法律的法官立法，而导致国家刑罚权的滥用及对个人自由权利的践踏）排斥绝对不定期刑。对一定犯罪的刑种、刑名和刑罚幅度都明文规定（绝对不定期刑是在法律中完全没有规定刑期的自由刑，使法官拥有极端的裁量权）第4页，共28页，2023年，2月20日，星期日第一节刑法的概念及其原则：刑法适用平等二、适用刑法平等原则

任何人犯罪后，无论其家庭出身、年龄性别、社会地位、职业性质、教育程度、政治面貌、宗教信仰、财产状况如何，都应一律平等地适用刑法，对其依法定罪、量刑和行刑追究刑事责任，而不允许任何人有超越法律不受刑事制裁的特权具体体现：

1.定罪上一律平等

2.量刑上一律平等

3.行刑上一律平等第5页，共28页，2023年，2月20日，星期日第一节刑法的概念及其原则：罪刑责相适应三、罪责刑相适应原则对犯罪分子所判处刑罚的轻重，应与其所犯罪行和所应承担的刑事责任相适应，做到有罪当罚，无罪不罚；罪重刑重，罪轻刑轻；一罪一罚，数罪并罚；同罪同罚，罪刑相称，罚当其罪。在分析犯罪轻重和刑事责任大小时，须将犯罪的客观社会危害性与行为人的主观恶性和人身危险性结合起来，综合考虑犯罪行为人及其犯罪行为的各方面因素所体现的社会危害性程度，并将其作为认定刑事责任与刑罚轻重的标准。

第6页，共28页，2023年，2月20日，星期日第二节刑法的效力范围一、刑法的空间效力它所解决的是刑法在什么地方对哪些人适用的问题，即要解决的是刑事管辖权的范围问题

各国不尽相同，主要有以下几种：

1.属地原则亦称领土原则，即以地域为标准，凡是在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本国刑法第7页，共28页，2023年，2月20日，星期日2.属人原则

亦称国籍原则，即以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法；反之，外国人犯罪，即使发生在本国领域内，亦不适用本国刑法3.保护原则

亦称自卫原则，即以保护本国利益为标准，凡侵害本国国家或公民利益的，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法4.普遍原则

亦称世界原则，即以保护国际社会的共同利益为标准，凡发生国际条约所规定的侵害国际社会共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法第二节刑法的效力范围：各国情形第8页，共28页，2023年，2月20日，星期日二、我国刑法的属地管辖权

我国刑法规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”注意以下3项主要内容：

1.中华人民共和国领域内

2.在中华人民共和国领域内犯罪

3.法律有特别规定第二节刑法的效力范围：我国属地管辖权第9页，共28页，2023年，2月20日，星期日1.中华人民共和国领域内指我国境内的全部区域：(1)领陆，即国境线以内的陆地，包括地下层；(2)领水，即内水(内河、内湖、内海以及同外国之间界水的一部分，这一部分通常以河流中心线为界，若是可通航的河道，则以主航道中心线为界)和领海及其地下层；(3)领空，即领陆、领水的上空此外，据国际条约和惯例，以下情况属于我国领土的延伸，适用我国刑法：我国的船舶或其他航空器；我国驻外大使馆、领事馆第二节刑法的效力范围：我国属地管辖权第10页，共28页，2023年，2月20日，星期日2.在中华人民共和国领域内犯罪

指犯罪的行为或结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪犯罪的行为和结果通常发生在同一地方，但有时行为实施地和结果发生地也可能彼此脱离而形成跨国犯罪的现象。如在国外实施犯罪行为而结果在我国发生；或在国内实施犯罪行为而结果在国外发生第二节刑法的效力范围：我国属地管辖权第11页，共28页，2023年，2月20日，星期日3.法律有特别规定

即发生在我国领域内的犯罪一旦存在法定的特殊情况，则排除我国刑法的适用主要有：

享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决我国香港和澳门基本法作出的例外规定

以上2情形不适用我国的刑法典、单行刑法和附属刑法规范民族自治地方不能全部适用刑法规定的，可由自治区或省人民代表大会据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法规定的基本原则，制定变通或补充的规定，报请全国人大常委会批准施行修订的刑法施行后国家立法机关所制定的特别刑法的规定

上述2种情形仅不适用刑法典第二节刑法的效力范围：我国属地管辖权第12页，共28页，2023年，2月20日，星期日三、我国刑法的属人管辖权

刑法第7条第1款规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。”

第7条第2款规定：“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”第二节刑法的效力范围：我国属人管辖权第13页，共28页，2023年，2月20日，星期日我国刑法的属人管辖权含义：1.我国公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，不论按照当地法律是否认为是犯罪，或罪行轻重、罪种为何，也不论其所犯罪行侵犯的是何国或何国公民的利益，原则上都适用我国刑法。只是按照我国刑法的规定，该中国公民所犯之罪的法定最高刑为3年以下有期徒刑的，才可不予追究（但不是绝对不追究，而是保留有追究的可能性）第二节刑法的效力范围：我国属人管辖权第14页，共28页，2023年，2月20日，星期日第二节刑法的效力范围：我国属人管辖权我国刑法的属人管辖权含义：

2.若是我国的国家工作人员或军人在我国领域外犯罪，则不论其所犯之罪的法定最高刑是否为3年以下有期徒刑，我国司法机关都要追究其刑事责任（这主要是基于国家工作人员和军人身份的特殊性给我国各种利益所造成的影响而考虑的）第15页，共28页，2023年，2月20日，星期日我国刑法的属人管辖权含义：

3.刑法第10条规定：“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。”——表明，我国作为一个独立自主的主权国家，不受外国审判效力的约束；但也要照顾实际情况，若犯罪分子在外国已受刑罚处罚，如受过缓刑宣告，或执行了刑期的一部或全部的，可考虑免除或减轻处罚第二节刑法的效力范围：我国属人管辖权第16页，共28页，2023年，2月20日，星期日四、我国刑法的保护管辖权

刑法第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”

根据这一规定，我国刑法对外国人在我国领域外针对我国国家或公民实施的犯罪行为具有管辖权，但其行使必须符合两个条件：一是针对的必须是我国刑法规定的最低刑在3年以上有期徒刑的犯罪；二是所针对的行为按照犯罪地的法律也属应受刑罚处罚的犯罪。

第二节刑法的效力范围：我国保护管辖权第17页，共28页，2023年，2月20日，星期日保护管辖权辨析：当然，这种管辖权的行使在操作中存在困难，因为犯罪人是外国人，犯罪地又在国外，若该犯罪人不能引渡回来或没在我国领域内被抓获，就无法对其进行刑事追究。但若刑法对此不加规定，就等于放弃自己的管辖权，那些犯罪的外国人就可肆无忌惮地对我国国家或公民的利益进行侵害。故作此规定，有利于保护我国国家利益，保护我国驻外工作人员、考察访问人员、留学生、侨民的利益第二节刑法的效力范围：我国保护管辖权第18页，共28页，2023年，2月20日，星期日五、我国刑法的普遍管辖权

刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”

凡是我国缔结或参加的国际条约中所规定的罪行，不论犯罪人的国籍如何，也不论其罪行发生在何时何地，只要犯罪人在我国领域内被发现，我国就应在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权，依我国刑法对罪犯予以惩处第二节刑法的效力范围：我国普遍管辖权第19页，共28页，2023年，2月20日，星期日第二节刑法的效力范围：时间效力六、刑法的生效时间与失效时间

我国刑法的生效时间分为两种情形：一是从公布之日起生效，二是公布之后经过一段时间再施行刑法失效时间也分为两种情形：一是由立法机关明文宣布原有法律效力终止或废止，二是新法颁行后旧法自然失效，即新法施行后代替了同类内容的旧法，旧法自行废止第20页，共28页，2023年，2月20日，星期日第二节刑法的效力范围：溯及力

七、刑法的溯及力

指刑法生效后，对它生效前未经审判或判决尚未确定的行为是否具有追溯适用的效力。若具有适用效力，则是有溯及力；否则即无溯及力各国刑事立法关于溯及力的规定大致有以下四种原则：从旧原则；从新原则；从旧兼从轻原则；从新兼从轻原则从旧兼从轻原则为绝大多数国家采用。我国亦然。第21页，共28页，2023年，2月20日，星期日我国刑法溯及力从旧兼从轻原则的含义：

如对1997年9月30日修订刑法生效前发生的行为，区别处理：

行为时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，不追究其刑事责任，即刑法无溯及力行为时的法律认为是犯罪，但刑法不认为犯罪的，若此行为未经审判或判决尚未确定，应适用刑法，即刑法具有溯及力行为时的法律和刑法都认为犯罪，按当时法律追究刑事责任，即无溯及力。但若刑法比当时法律处刑轻的，则适用刑法，即有溯及力若依行为时的法律已作了生效判决，该判决继续有效。无论刑法的规定如何，都不影响该判决的执行，即无溯及力第二节刑法的效力范围：溯及力

第22页，共28页，2023年，2月20日，星期日第三节犯罪及刑事责任一、我国刑法的犯罪

依照法律规定，应受到刑罚处罚的严重危害社会的行为就是犯罪。基本特征：犯罪是具有严重社会危害性的行为犯罪是触犯刑律的行为犯罪是应受到刑罚处罚的行为辨析：违法与犯罪，犯罪嫌疑人与犯罪分子（罪犯）第23页，共28页，2023年，2月20日，星期日二、刑事责任刑事责任是一种法律责任刑事责任是由于行为人实施了犯罪行为而产生的刑事责任是犯罪人向国家承担的法律责任，它表现了犯罪人与国家之间的关系刑事责任的社会政治内容是否定评价和谴责

故，刑事责任就是基于犯罪行为而产生的，由司法机关代表国家依法追究，犯罪人依法承担的以否定评价与谴责为内容的法律责任。第三节犯罪及刑事责任第24页，共28页，2023年，2月20日，星期日第三节犯罪及刑事责任二、刑事责任的基本特征强制性：刑事责任是由犯罪行为所引起法律效应，是一种强制犯罪人向国家承担的法律责任严厉性：刑事责任是一种性质最为严重，否定评价最为强烈，制裁后果最为严厉的法律责任。刑事责任通常具有惩罚性，其表现形式是刑罚，可剥夺犯罪人的财产权利、政治权利，人身自由，甚至生命专属性：刑事责任只能由犯罪的个人和单位承担，具有专属性，不可转嫁，不可替代准据性：刑事责任为确定刑罚提供根据，即刑事责任是刑罚的前提，没有刑事责任，绝不可能适用刑罚

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