“亲亲相隐”原则对当代立法的影响

“亲亲相隐”原则对当代立法的影响摘要两千多年前，我国律法上出现过“亲亲相印”。新中国结束了这个规定，可是欧美一些国家，却将其进行了发扬和改善。亲亲相隐有着存在的理由。律法无情人有情，法律的主体是自然人、集体和国家，所以法律必须以人性为基础，能够警人心达于情。如此方能让法律主体在法律规定范围内行事，才能实现社会安定国家昌盛。本文认为亲亲相隐并不过时，需要摒弃偏见，用客观和理性的思维，去看待并探讨“亲亲相隐”这一法律制度，希望凭借笔者新鲜的笔触，引来不一样的讨论。关键词：“亲亲相隐”；立法；影响AbstractThesystemof"concealmentbetweenrelativesandrelatives"hasbeenextendedinChinaformorethantwothousandyears,andhasbeenabandonedsincethefoundingofthepeople'sRepublicofChina.However,ithasbeeninexistenceintheWestandhasbeencontinuouslyimproved.Thetruelawisconsistentwiththenatureofrightreason,isrootedinhumannature,deeplyrootedinthepeople,accesstothehumanlaw,theonlywaytohaveaharmoniousatmosphereconducivetotheformationofcitizens,proadministration,lawandnationallongperiodofstabilitycanalsobeguaranteed.Thispaperattemptstoputasidetheirprejudices,inanobjectiveandrationalperspectivetoexplorethe"concealment"reconstructionofthesysteminourcountry,inordertoachieveonitsowncriticalfeedbackeffect.Keywords:"concealment";legislation;influence

目录摘要 1引言 4一、古代“亲亲相隐“制度概述 4（一）“亲亲相隐”制度的含义 4（二）“亲亲相隐”制度的历史沿革 4二、现代我国关于“亲亲相隐”制度的规定 6（一）1949年后我国大陆“亲亲相隐”制度的夭折 6（二）我国港澳台地区的规定 71.香港地区的规定 73.澳门地区的规定 73.台湾地区的规定 8三、我国现行法律体系引入“亲亲相隐”制度的思考 8（一）重新确立“亲亲相隐”法律制度的必要性分析 81.构建社会主义和谐社会的需要 82.贯彻落实科学发展观的需要 93.完善我国现代法律体系，切实保障人权的需要 10（二）当代“亲亲相隐”制度建构原则 101.权利本位原则 102.亲属之间地位平等原则 11（三）对我国现代重构“亲亲相隐”法律制度的立法建议 111.明确“亲亲相隐”中亲属的主体范围 112.在法律条文中明确规定亲属容隐权和拒绝作证权 12结语 13参考文献 14致谢 15

前言“亲亲相隐”曾出现于孔子之口，父为子隐子为父隐，直在其中矣。这种亲属间不告发不作证，和现如今的法律有些不同，听起来似乎不可思议，然则其持续了到民国时期还存在。细细分析可发现，是因为其反映了人性，折射了伦理亲情，是维护家庭稳定，保障人权的一种体现。对于现如今的社会来说，这种“亲亲相隐”，对我国社会主义法制建设，同样可以发挥积极作用。不谈法律只谈伦理，那么“亲亲相隐”是亲属间情感的自然表达，是人性的最大彰显。现今法律存有谦抑性。其本质上和“亲亲相隐”雷同，所以说，“亲亲相隐”对我国法律之完善，拥有可鉴之处。一、古代“亲亲相隐“制度概述（一）“亲亲相隐”制度的含义春秋时期，我国产生了“亲亲相隐”，该项律法制度，兼顾了法律和伦理。翻开《法学词典》，其对这种制度有着解释：属中国旧制，指的是亲属间对罪行互相隐瞒。张中秋.中西法律文化比较研究[M」北京:法律出版社，2009.这也就是说，一个人犯罪之后，他的亲属可以替他隐瞒犯罪事实，而且这种隐瞒不犯罪。如此说来，它便有三个潜在含义：第一，一个人替亲属隐瞒罪行，其不被律法所制裁，或者给以轻处。第二，替亲属隐瞒犯罪是一种责任也是义务。第三，并非所有罪行都可以亲亲相隐，比如大唐时期律法规定，谋反、谋叛、谋大逆以及犯下罪行乃是死罪是不可以的。法学词典编辑委员会.法学词典(修正版)〔M〕.上海:上海辞书出版社，1984.纵观我国各朝对“亲亲相隐”的律法，可发现：不同时期名字不同，比如称为“亲亲得相首匿”等，只有直系三代以及夫妻之间才能施行“亲亲相隐”，而且适用性很大，除了威胁皇朝利益之外，几乎所有的罪行都可以施行“亲亲相隐张中秋.中西法律文化比较研究[M」北京:法律出版社，2009.法学词典编辑委员会.法学词典(修正版)〔M〕.上海:上海辞书出版社，1984.（二）“亲亲相隐”制度的历史沿革春秋时期，儒家提出“亲亲相隐”，到了秦朝时期，这种制度得到了发扬。在秦朝有“非公室告”，指的是子女状告父母，大臣告君主，妻妾告丈夫，下人告主子，这些官府都不受理，如果原告坚持状告的话，还会被抓起来定罪。<秦律>是新兴地主阶级反复辟斗争的锐利武器.文物，1976年6期，24页.其实，这就是亲亲相隐的含义。商鞅变法时期，子告父也是犯罪的。蒋礼鸿:《商君书锥指》<秦律>是新兴地主阶级反复辟斗争的锐利武器.文物，1976年6期，24页.蒋礼鸿:《商君书锥指》·中华书局，2006年11月第4版,53。到了东汉、西汉已经南北朝，“亲亲相隐”得到长足发展。有史书记载，汉武帝统治时期，当时身为临汝侯的灌贤隐匿犯了罪的儿子结果触犯了律法，被免了爵位。当时太子刘爽状告父亲，因为不孝之大罪而被砍了脑袋。司马迁:《史记》·中华书局，2011年12月第13版,101。这种做法沿袭了秦朝旧制，只是汉朝律法增加了一个“不孝”罪名。子告父便是不孝，罪大至死。这一点比秦朝更厉害。到了汉宣帝时期，则颁布诏书说，父子间、夫妻间，这本就是存在着真情亲情，如果子替父母隐、妇为夫隐，孙替祖父母隐，这些都是可以理解，隐瞒无罪。但是反过来呢？父母隐子女、丈夫隐妻子、祖父母隐孙子的，只要犯的不是死罪，都可以通过廷尉上奏皇帝，做出最后决断。司马迁:《史记》·中华书局，2011年12月第13版,101。司马迁:《史记》·中华书局，2011年12月第13版,125。亲亲相隐制度从隋唐一直到明清甚至民国，越来越成熟。关于隋朝的一些资料不可查，但是唐朝的相关资料还是有的。亲亲相隐到了唐朝，从形式到内容都发生了很大的变化，规定的也比较详细，亲亲相隐发展到了顶峰。关于“亲亲相隐”，大唐律则通过总则分则来构成该律。总则中则确定了“亲亲相隐”适用范围，即“同居相为隐”，而大罪比如死罪、谋逆等却不适用“亲亲相隐”。分则则介绍了具体隐的内容，比如替犯罪人通风报信，帮助其逃走，替亲属隐藏踪迹的这些都可以减免罪行。这种规定到了明清时期，也没有大的改变。不过元朝的《大元通制》中，有“干名犯义”之罪，是用来惩治状告父母的人，这使得“亲亲相隐”得以完善。这个时期的“亲亲相隐”，内容完善，设计科学，科条清晰，有据可查。到了清末民初，因为时局动荡，很多法律条文都做出了调整，像这种反映礼教的很多律法都被废弃，但“亲亲相隐”却神奇地保存下来。当然也是争论好久之后，才做出的保留决定。可能这也是“仿行宪政”所需。此时大清律例，保持了元朝的“干名犯义”，这也是源于中国人受亲情伦理影响至深。到了民国时期，仍然认可替亲属隐藏踪迹，通风报信等可以免于处罚，或者从轻处罚，而且可以拒绝证明亲属有罪《大清刑律草案》，(清)农工商部印刷科刊印，第68页。。此时，因为受西方民主思想影响，“亲亲相隐”《大清刑律草案》，(清)农工商部印刷科刊印，第68页。新中国成立之后，因为封建法教阻碍了社会发展和建设，被我国政府全部否定，“亲亲相隐”自然也在此列。只因为其代表了家族的小团体利益，和依法治国的目标违背。故此，奉行了两千多年的“亲亲相隐”退出舞台。二、现代我国关于“亲亲相隐”制度的规定（一）1949年后我国大陆“亲亲相隐”制度的夭折对于国民党残留的法制，新中国进行了彻底否定。此阶段立法是从阶级性角度出发，将国民党反动法律一缕清除。新中国法律是国家、集体利益至上，只要是与此违背的任何法律内容，比如亲情、家族等，都要进行打压，使其拥有很小的空间。如此一来，“亲戚相隐”便没有了存在的依据。故此，形成了一个普遍认知：凡是知情不报都是犯罪行为。这一点在现行法律当中就有规定，比如刑法第310条。通俗来说就是，明知道对方犯了罪，还要给他提供各种帮助，比如提供隐藏之处，提供钱款让其逃逸，或者做假证企图证明其无罪的，这样的人都要判刑，刑期三年以下。或者是拘役和管制。情节如果严重的话，会给以三年以上十年以下有期徒刑。当然，不仅仅这样，之前还和犯罪人同谋，这样的人就和犯罪人同罪。另外，刑事诉讼法第48条第一款，写明了只要是知道案情，就有作证义务。这样的规定正好和前一个规定配套。《实施<中华人民共和国刑事诉讼法>的规则》是人民检察院颁布的，其中第142条内容通俗点说就是，在具体办案时候，应当询问证人一些情况，自然包括和当事人的关系，而且要提醒证人，只要知道案情就必须提供证据，否则都要追究刑事责任。也就是说，不管行为人和犯罪人之间关系如何，只要是对其进行了帮助，比如窝藏、包庇等等，或者是明知亲属犯罪却不肯作证，这都是法律所不允许的。如此一来，“亲亲相隐”失去了存在空间。而且使得知情人陷入了一面是法一面是亲情的双重拷问，这和立法为民的初衷违背，没有尊重人性。在现实中，很多人为自己的亲属提供窝藏、包庇，法律尊严被践踏，但是反观如此法律，其实也是践踏了人性。故此，得不到百姓的赞同。就算是肯出庭作证也是就虚避实，要么找各种理由不出庭，这无疑让司法难度增加。减弱了法律维护社会稳定的功能，降低了法律的权威性。（二）我国港澳台地区的规定1.香港地区的规定香港未回归之前，执行的是英国法律。法律充满了英美法系的特征。香港法律比较详细，在具体的实体法和诉讼法都对“亲亲相隐”做了解释。例如《诉讼证据条例》的第六条，大意是夫妻双方一方犯罪，另一方不能出庭作证，而且有权利拒绝作证。香港此法拥有人性，兼顾了夫妻伦理，夫妻间可以彼此拒绝作证，而且不触犯法律，不会被扣上任何罪名。接着在本法中，第7、8、11、55条都有这方面的解释，让亲属拥有拒绝作证权，让法律为人性服务。3.澳门地区的规定澳门虽然被葡萄牙占领过，但是就法律来说则是受到了祖国大陆法系影响，自然还有很多传统的法律内涵。比如《澳门刑诉法典》第121条，圈定了可以拒绝出庭作证者的范畴，比如：嫌犯直系血亲中的晚辈以及长辈，再就是兄弟姊妹，更有父母双亲的亲属，和嫌犯存在收养关系的人，或者是嫌犯的妻子、前妻，甚至于正在同居的情人都在此列。另外还有特别说明：在前文所说的这些人，在接受调查的时候，可以拒绝出庭作证。如果没有提醒的话，证人证言是不具效力的。寻找证人之时，要询问证人身份，明确一切必须资料，包括了证人和嫌犯的关系，和被害人的关系，甚至于和其他证人的关系，以此来建立证言的可信性。3.台湾地区的规定在台湾仍然沿用一九三五年出台的《中华民国刑法》，以及《中华民国刑事诉讼法》。其中和亲亲相隐，也就是容隐有关的规定继续存在。比如台湾地区刑法第162条，为犯罪嫌疑人提供逃脱等帮助的配偶、直系血亲、旁系血亲、宗亲、外亲、妻亲，虽有罪但是要从轻处罚。而且180条确定了可以拒绝作证的人：第一，嫌疑人的妻子或者前妻、直系血亲、旁系血亲、宗亲、外亲、妻亲，或者是嫌疑人父母姻亲以及亲属。第二，与嫌疑人已经订婚者；第三，嫌疑人和自诉人和自己存在或曾经存在法定代理人关系者。而181条则更是注明，只要自己害怕因为自己证言导致和自己存在血亲、夫妻等关系的人受到处罚，自己可以拒绝作证。而第185条则明确指出，寻找证人的时候，必须先确定证人和嫌疑人或者自诉人是否存在血亲、夫妻等可以拒绝作证的关系。如果得知证人和嫌疑人、自诉人存在这样的关系，必须提前告知可以拒绝作证。尽最大限度地确保民众可以行使证言拒绝权。而且第167条和351条重申了，和犯罪人存在血亲、夫妻关系，就算帮助犯罪人逃走，甚至于毁灭证据，也不能从重处罚。三、我国现行法律体系引入“亲亲相隐”制度的思考（一）重新确立“亲亲相隐”法律制度的必要性分析合乎情理且能被群众所认可，这样的法律才具有生命力。否则法律则失去生存土壤，不能长久存在。“亲亲相隐”合乎人情，又合乎法度，将其和我国法律体系融合，对于我国法律的健全具有积极意义。1.构建社会主义和谐社会的需要纵观我国目前法制情况，可以看出还存在不少的矛盾和问题，这些矛盾和问题阻碍了社会和谐发展。对于这一点，我党的十六届中央委员会第六次全体会议已经形成共识，并且通过了《中共中央关于构建社会主义和谐社会若干重大问题的决定》，指出要在两年后，也就是二零二零年实现构建和谐社会主义社会的目标。实现该目标，需要我国拥有更加完善的法律体系，并能够实现依法治国。笔者窃以为，解决存在的社会矛盾和问题，确保构建社会主义和谐社会目标实现，“亲亲相隐”有必要再度出现，并且被赋予相应功能。因为社会稳定依靠家庭的稳定。只有家庭和谐，社会才会稳健。既然是和谐，就必须要尊重人情，尊重人权，否则就算社会稳定，也是严厉之法制导致的人人自危式地稳定，最终会导致重大问题。这一点之前反右以及文化大革命已经证实过。学者谢晖曾经指出人和环境与安全之间的关系。大概之意是：社会环境不安定，人们就会退而求其次，到家庭中寻找安全感，如果到最后都没找到这样的安全之地，总是感觉自己暴露在危险里，此时的人们便不再有希望和信任，绝望之下什么事情都干的出来。谢晖.价值重建与规范选择一中国法制现代化沉思谢晖.价值重建与规范选择一中国法制现代化沉思[M].第三章.现阶段的法律让人倍感矛盾，一手维护家庭、血亲、朋友之间的信任等关系，另外一手却在胁迫人们改变这种关系。一手大枣一手大棒，真是矛盾至极。让人无法适从，在情与法之间徘徊。为了凸显法之威严，还要扣上法大于情，施法无情等口号，结果却事与愿违，亲人间容隐之事频频发生。我党我国是光明磊落的，必然会认识到目前法律的矛盾之处，并进行大胆地改革。只有如此，才能让法律真正地为国为民，和政治紧密相联。反观“亲亲相隐”，其存在了两千余年，对家庭稳定，社会稳定发生了积极作用，尊重了人性，体现了法情并重。我国一项主张“取其精华去其糟粕”的传承理念，将“亲亲相隐”一棒子打死，与此理念违背。况且一定程度上的“亲亲相隐”对于构建社会主义和谐社会具有积极作用，因为其可以促进人与人、人与家庭，人与社会之间的信任，从而实现真正意义上的和谐。2.贯彻落实科学发展观的需要以人为本，是我国持续发展的核心。以人为本的一个重要体现，那就是保证其法律权益不受侵害。立法的目的，不仅仅是打击犯罪，让犯罪者罪有应得，还要重视与犯罪者有关的人，比如受害者以及犯罪者家属亲人的合法权益。在历朝历代，之所以保留了“亲亲相隐”，就是因为这个律条尊重了人性，让亲人之间存在信任，保护了家庭的稳定。其中父子相隐也更体现了孝的思想。是法与情有机交融的结果。虽然彼时历史环境和如今社会主义环境不同，但是我们也要充分吸收其精华，使其具有的积极作用为我所用。3.完善我国现代法律体系，切实保障人权的需要第一，在立法之时，不知出于什么原因而舍弃了“亲亲相隐”，不仅没有明确亲属之间拥有亲亲相隐的权利，更没有表明亲属之间可以拒绝作证，也就是所谓的拒绝作证权。正因为这个原因，导致了在刑事法律制度上，存在着程序和主体矛盾的情况。比如诉讼证据以及证人出庭两个制度就存在问题。需要明晰的是，诉讼制度的关键环节，就是证据制度和证人出庭制度。第二，宪法改革已经提上日程，尊重以及保护人权已经写进了宪法，而恰恰保障人权，是刑法功能之一。不过，在具体的办案过程里，司法部门要执行我国刑事诉讼法，其中规定了任何人不能包庇犯罪嫌疑人，不管知不知道内情，必须出具证言，否则就要负刑事责任。这一具有强迫性的规定，最终导致的结果就是嫌疑人亲属的对抗，他们要在痛苦中抉择，在人性和法性之间徘徊。就算作证也大多是伪证，增加了司法机关辨认成本。而“亲亲相隐”则制度的完善使用，则可以让亲人的证词更有可信度。而且因为拥有拒绝证据权，可以让亲属远离那种痛苦的抉择，减少因为证词证言导致嫌疑人被处罚后打击报复。体现了维持社会稳定，以及社会主义色彩的人权。（二）当代“亲亲相隐”制度建构原则存在就是道理。“亲亲相隐”始于春秋战国，到清末拥有两千余年历史，其有着雄厚的存在根基，是血缘、亲情、伦理在法律上获得的最大的折射。虽然如今亲亲相隐暂时性退出舞台，但是随着人们法律意识提升，国家民主程度加深，其还会再次出现。当然，在社会主义制度下，利用这种原则，必须要加以规范，进行大量的印证。毕竟，其始于封建社会，是儒家思想统治国家的一种观念。所以利用过程要秉持两个方向：1.权利本位原则维护封建君权、父权，这是古代“亲亲相隐”的目的。据记载，在梁武帝之时，当时有个名叫任提女的人拐卖人口，她儿子景慈不顾“亲亲相隐”，举报母亲，当时的法官虞僧说，作为儿女伺候父母，就算见到父母错了，也不敢直接指出来，像那种儿子直言证实父亲有罪的做法，孔子并不赞同。景慈作为儿子没有及早地规劝母亲，母亲被捉后来来证明，损伤了孝道瞿同祖.中国法律与中国社会[M〕.北京:北京中华书局，2005.瞿同祖.中国法律与中国社会[M〕.北京:北京中华书局，2005.这个案子随时个案，但是却说明了古代“亲亲相隐”突出了封建纲常，体现尊卑。这和现代“亲亲相隐”不同，后者不为体现尊卑，而是为了给嫌疑人的亲属选择作证与否的权利，尊重了嫌疑人亲属的人身自由。2.亲属之间地位平等原则现代法律追求的目标就是人人平等。这是法律存在的基本价值。失去了平等，法律就失去了基础。只有尽最大限度去维护和保护每个公民的权利，才能让每个人尊重法律。古代中国“亲亲相隐”，体现的是父权、君权，刻意地制造了等级，比如秦朝的父子相隐则是单向的，子为父隐可以，父为子隐则不行。自然，现代法律，想要融入“亲亲相隐”也要在一个平等的基础上，而且亲属间还存在远近亲疏，不能一概而论，否则造成范围过宽，反倒为现代法律带来困扰。（三）对我国现代重构“亲亲相隐”法律制度的立法建议古代所谓道德，很大一部分是为了实现更好的统治，法律道德化就是为了这一目的而服务。现如今想要融入“亲亲相隐”就必须舍弃这个内涵，实现法律和真正道德的契合点，其实这便是法律实现人人平等的一种途径。在民权觉醒的今天，我们要构建和谐社会，实现可持续发展，需要我们激发家庭的能量。家庭是社会最小的组织单位，只有家人和睦，才能实现家庭和睦，家庭和睦社会才能和睦。亲亲相隐融入法律，其实就是为了更好地体现公平，实现人与人之间的平等，尊重人性，激发人的积极因素。现如今，亲亲相隐的利用，需要去处当中封建糟粕，比如君权、父权、尊卑等等，然后进行充分吸收借鉴，实现亲亲相隐具有的维护家庭、维护社会的积极作用，让我过法律体系更具人性化。1.明确“亲亲相隐”中亲属的主体范围确定”亲亲相隐”的使用范围，这是一个非常关键的环节。范围大了、范围小了，都起不到相应的作用。大了职权乱用，所谓乱用，就是亲属为了让嫌疑人不受到处罚，便乱用拒绝作证权，使得案件侦破变得困难。小了没有调节效果。更发挥不了维护亲情之效果。说到亲属血缘，就不得不提《婚姻法》。该部法律专门界定和调整血缘亲情关系的。还专门规定了近亲属之间的权利和义务。比如抚养和赡养，指的就是父母和孩子之间，养父母和养子女之间，继父母和继子之间，只要在生活和经济上存在互相帮扶的关系，彼此间就必须承担法定的权利、义务。所以，最终近亲属就是夫妻之间，父母子女之间，兄弟姐妹之间，外祖父母和外孙子女之间。再者，《婚姻法》明确，所谓兄弟姐妹包括同父异母，同母异父的兄弟姐妹，还存在着养兄弟姐妹、继兄弟姐妹，相对比《刑事诉讼法》中相应规定更详细，范围更宽。当出现遗产的时候，就要在《继承法》基础上进行遗产分配。其作为专门法律，可以调整财产继承权利和义务。其针对继承人和被继承人的血缘、婚姻以及家庭关系，而设定了对应的权利和义务。与死者对应的继承人、被继承人的范围，除了正常的丈夫、子女、妻子、父母、岳父母、祖父母、外祖父母之外，还包括已经丧偶且尽了赡养义务的儿媳、女婿。之所以这样规定，是因为他们和死者关系比较紧密。当然，公婆、岳父母也在继承人、被继承人范围内。由《婚姻法》和《继承法》，大概就可以确定亲亲相隐的近亲属范围。2.在法律条文中明确规定亲属容隐权和拒绝作证权第一，在现行法律条文中，有机地融入亲属容隐之权利。以我国《刑法》为例，在310条涉及到的窝藏以及包庇罪中，增加另外一条说明，那就是和犯罪人有血亲、夫妻关系，对犯罪人提供窝藏、包庇，则可以免于处罚。当然，为了让亲亲相隐更深融入，其他相关法律条文也要如此这般进行阐明。第二，在立法过程里，希望将“亲属拒绝作证权”写入现行法律条文中。比如我国现行的《刑事诉讼法》第48条，其指出凡是符合作证的人都要出来作证，那么可以增加一条，和犯罪嫌疑人存在容隐权关系的，则可以拒绝作证。第三，需要申明司法机关在办案过程里，需要完善执法程序，对容隐权予以告知。可以这样规定：司法机关侦办案件，为了了解真相需要和