僵尸企业与供给侧结构性改革讲座课件

依法处置僵尸企业积极推进供给侧改革演讲人：尹正友尹正友中华全国律师协会破产与重组专业委员会主任中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员北京市破产法学会副会长东亚破产与重组协会中国分会秘书长环太平洋律师协会破产委员会副主席国际破产学会(InternationalInsolvencyInstitute)创始会员国际破产协会（INSOL）会员中国青年政治学院兼职法律硕士导师北京市炜衡律师事务所高级合伙人

破产重组服务网：办:yinzy@一、供给侧改革与“僵尸企业”处置的关系（一）供给侧改革的提出（二）进行供给侧改革的原因（三）供给侧改革的具体措施（四）供给侧改革的突破口（五）“僵尸企业”的特点（六）“僵尸企业”产生的原因（七）“僵尸企业”存在的危害（八）依法处置“僵尸企业”对供给侧改革的贡献二、如何依法处置“僵尸企业”（一）在供给侧改革背景下依法处置“僵尸企业”的方式（二）从破产重组服务角度推进“僵尸企业”的依法处置（三）经典案例分析：美国通用公司破产重整程序一、供给侧改革与“僵尸企业”处置的关系（一）供给侧改革的提出（二）进行供给侧改革的原因（三）供给侧改革的措施（四）供给侧改革的突破口（五）“僵尸企业”的特点（六）“僵尸企业”产生的原因（七）“僵尸企业”存在的危害（八）依法处置“僵尸企业”对供给侧改革的贡献（一）供给侧改革的提出习近平总书记2015年11月10日在中央财经领导小组会议上强调，在适度扩大总需求的同时，着力加强供给侧结构性改革。李克强总理2015年11月17日在主持召开“十三五”《规划纲要》编制工作会议时强调，要在供给侧和需求侧两端发力促进产业迈向中高端。李克强总理在全国人大十二届四中全会政府工作报告中指出应该加强供给侧结构性改革，增强持续增长动力。围绕解决重点领域的突出矛盾和问题，加快破除体制机制障碍，以供给侧结构性改革提高供给体系的质量和效率，进一步激发市场活力和社会创造力。（二）进行供给侧改革的原因1、我国经济发展面临的挑战——“三期叠加”与“四降一升”（1）三期叠加第一“期”叫经济增长换挡期，即增速下降时期。第二“期”叫结构调整阵痛期。结构调整提出来至少有10多年了，但是调整并不容易，在调整结构的过程中要付出代价。调整包括投资结构、消费结构和三个产业结构的调整。第三“期”叫前期刺激政策消化期。前期我们对付增速下降的办法就是用需求刺激，主要是用货币政策、财政政策去增加需求，它们都会造成货币超发、债务增加这些相伴随的后果。（2）四降一升具体来说就是经济增速下降、工业品价格下降、实体企业盈利下降、财政收入增幅下降、经济风险发生概率上升。一方面是工业品价格下降，按出厂价格来看我们现在已经处在通缩阶段。工业企业利润随之下降，如果成本没有大幅度下降，那么企业就面临很大的困难，这又导致了国家的财政收入下降。另一方面，经济危机发生的概率上升了。因为前期刺激使得债务增加得很快，大大提高了整个国民经济的杠杆率，这样在某些环节上就可能出现危机，出现经济链断裂。通过我国实际的经济发展状况分析得出我国面临的经济发展的关键问题：如何解决体制障碍，理顺政府与市场的关系，实现经济转型。需求侧？供给侧？两种解决模式如何抉择？为何选择供给侧改革？2、供给侧与需求侧的区别供给侧需求侧GDP供给侧因素：劳动、投资、效率（TFP）特点：政府放手、市场起基础作用、中长期调控需求侧因素：消费、投资、净出口特点：政府出手推动、逆市场规律、短期调控潜在经济增长率经济增长率直接间接对策：三驾马车对策：提高TFP,增加有效供给3、从需求侧改革角度看结果：★投资回报递减

经济学有一个规律叫做投资回报递减的规律，常用增投资的办法去刺激经济增长，它的效果是越来越差。★杠杆率提高得非常快在分析国民资产负债表的债务状况时，通常使用有两个指标：一个是债务率（债务对总资产的比例），另一个是杠杆率（债务对GDP的比例）。★货币超发导致经济泡沫所谓经济泡沫指的是由于局部的投机需求(虚假需求)使资产的市场价格脱离资产内在价值的部分。【PPI（ProducerPriceIndex)生产者物价指数、CPI（ConsumerPriceIndex）居民消费指数】（PPI同比增长率的下降幅度和速度均大于CPI同比增长率）背离原因的相同点：一是历次背离的出现与宏观经济不景气背景下的总需求减弱有很大关系。在我国历次出现PPI与CPI背离时，都伴随着GDP增长率下降或低水平徘徊的情况。二是几次背离都发生在PPI同比增长率大幅快速下降并穿越CPI同比增长率之时，并终结于PPI同比增长率的大幅快速回升并穿越CPI同比增长率。需求侧改革失败的原因：1）没有正确处理好政府的职能范围，政府主动干预了市场，导致发出错误的市场信号，误导市场发展方向，增加了无效供给2）无效、低端供给无法刺激需求，导致需求“疲弱”3）人口红利的消失4、从供给侧角度看对策（1）供给侧改革的基本内涵供给侧结构性改革的两个基本方面：一是生产要素投入（劳动投入、资本投入、土地等资源的投入等）；二是全要素生产率（TotalFactorProductivity缩写为TFP）提高，由制度变革、结构优化、要素升级“三大发动机”决定，其中制度变革又是根源性发动机，即“牛鼻子”。供给侧结构性改革生产要素投入制度变革全要素生产率提高结构优化要素升级三大发动机如何发挥作用，释放新红利？？？制度变革释放红利的原因：一、变革可以降低多种成本。在总的效用不变的情况下，降低成本就是直接提高效用的途径。制度变革最重要的功能是降低交易成本。如行政管理制度改革、审批制度改革、工商登记制度改革等，可以大大降低企业的交易成本。二、变革可以创造新的效用。制度变革可以通过革除旧的制度而建立新的制度，通过合理、公平配置各个主体之间的责权关系，保障产权、自由选择权、平等交易权和公平分配权等，激发各个主体的积极性和创造性，提高生产要素效率和资源配置效率，创造新的生产和消费空间，带来新的效用。结构优化生产力是经济增长动力的重要组成部分。中国等新兴国家的工业化、城镇化、区域经济一体化等都还处于快速发展阶段，还可以释放出巨大的“结构优化生产力”。中国结构优化生产力潜力巨大的具体表现是：一、全国东部地区和部分中部地区工业化仍处于中后期阶段，部分中部地区和西部地区仍处于工业化中期阶段，西部部分地区尚处于工业化前期阶段，大部分地区走入后工业化时期至少还有一二十年时间，在此过程中还可释放出巨大的工业化结构优化生产力。二、中国的城镇化仍处于加速阶段中。三、中国的区域经济一体化正在如火如荼推进之中。结构性问题：产业结构问题、消费结构问题、区域结构问题、要素投入结构问题、排放结构问题、增长动力结构问题、收入分配结构问题。要素升级与土地、资源、资金、劳动力等要素投入量的增加有所不同，主要表现为生产要素的“质的提升”。具体表现形式是：一、技术进步，如现有技术的改进和新技术的突破；二是人的素质的提高，包括人的知识水平、劳动技能和其它各种素质的提高；三、资金运用效率的提高，包括资金流通速度加快等带来的资金运用效率的提高；四、基础设施（广义生产要素）的升级，如高铁对传统铁路的改造，大幅提高了铁路的运能；五、各种要素的信息化改造，信息化改造一方面可以大幅降低生产要素的信息成本，另一方面可以大幅提高生产要素的效能。在经济增长供给边“三大发动机”内部，要素升级既是结构优化的重要条件，也是对制度变革提供了支撑。（2）对策：进行体制改革，保障和发挥市场在资源配置过程中起决定性作用。提高TFP，实现经济发展方式的转型。结论：需求侧进行改革造成的后果我国所面临的经济挑战供给侧结构性改革的对策供给侧改革必然实施决定（三）供给侧改革的措施政府建立相关制度环境政府落实相关制度市场发挥基础性作用，激发市场活力依法实施相关制度，营造制度实施的良好环境制度配套措施的跟进，例如建立制度执行机构、增加人员编制建立良好的市场环境集思广益，发挥有关人才的智慧与主观能动性不断根据实际情况的变化完善相关制度推动简政放权、放管结合、优化服务改革向纵深发展。充分释放全社会创业创新潜能。着力化解过剩产能和降本增效。（明确提出稳妥处置僵尸企业）努力改善产品和服务供给。大力推进国有企业改革。更好激发非公有制经济活力。（四）供给侧改革的突破口补短板降成本去杠杆去库存去产能供给侧改革2015年中央经济工作会议把“去产能”列为2016年结构性改革五大任务之首依法处置“僵尸企业”关键突破口释放有限而宝贵的资源产生有效供给，提高资源利用率资源回归市场从供给侧拉动经济增长积极推进供给侧改革僵尸企业的依法处置是供给侧改革的有机部分和不可或缺的重要环节。从宏观角度来看：一是该企业不能产生有效的社会供给；二是该企业占有了有限而宝贵的资源（强调有限资源的界定）。从微观角度来看（即从市场主体的角度）：无法维持持续运营和持续盈利（强调持续盈利能力的界定）从法律角度看：《中华人民共和国企业破产法》第二条：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。（五）“僵尸企业”的特点（六）“僵尸企业”产生的原因原因政府银行社会政府银行政府银行政府银行政府社会银行政府具体原因社会：社会稳定银行：银政关系、不良贷款处置政府：GDP、税收、就业、区域经济环境等直接原因：政府的财政补贴与银行的长期续贷。（七）“僵尸企业”存在的危害占用有限而宝贵资源阻碍国民经济的发展引发区域性、系统性风险（八）依法处置“僵尸企业”对供给侧改革的贡献1、释放宝贵而有限的资源，提高资源的配置效率；2、去除过剩产能，落实供给侧改革方案；3、实现政府放权市场、营造良好市场环境，建立以市场为基础的常态发展机制的目的；4、恢复市场秩序，促进国民经济发展，实现供给侧改革的最终目标。【问题】西方供给学派的观点与中国的供给侧改革有何区别？【观点】【问题】在供给侧的各个要素中最重要的是什么？【观点】“人”的要素是最重要的。促进教育发展，培养优秀人才。【问题】我国进行供给侧改革是否意味着不再需要从需求侧进行刺激？【观点】供给侧与需求侧二者是相互影响的，缺一不可。尽管凯恩斯主义的短期政策不能根本解决问题，但是如果出现严重风险或问题，政府不采取临时性救助措施，可能会造成难于补救的巨大损失。我们有时候还得使用短期政策来渡过难关。二、如何依法处置“僵尸企业”（一）在供给侧改革背景下依法处置“僵尸企业”的方式（二）从破产重组服务角度推进“僵尸企业”的依法处置（三）经典案例分析：美国通用公司破产重整程序【观点】僵尸企业的出现本身也是市场经济发展的一种正常现象，因此，问题的症结不是僵尸企业本身，而是妨碍僵尸企业依法及时有效处置的各种因素。着重从政府、银行、社会三方面合力，消除僵尸企业处置障碍的根源。从僵尸企业处置的实务操作层面看：依法处置僵尸企业存在一些不得不解决的实际难题。破产启动难审理难进入破产协调难【问题】对“僵尸企业”的处置过程中会遇到哪些困难？【问题】依法处置“僵尸企业”应该以什么原则？【观点】根据市场选择，对能拯救的“僵尸企业”依法进行拯救，不能救或没有价值的企业依法进行破产。【“僵尸企业”解困的关键】解决“钱从哪里来，人往哪里去”两个大问题。因此，地方政府财政支持，对企业兼并重组和破产重整都很有必要，也能减少法院在处置僵尸企业过程中的困难（合理利用政府拨款1000亿）；其次，金融制度改革也需要跟上，比如重整后企业的信用记录问题、银行内部不良债务的考核问题、银行内部上下沟通渠道问题等；再者，税务部门的配合，比如企业重整涉及的税负减免问题等等。【问题】依法处置“僵尸企业”的注意问题有哪些？【观点】不能走政策破产的老路不能过度使用行政手段运用好政府拨款，解决职工安置等问题（一）在供给侧改革背景下推动依法处置“僵尸企业”的路径1、正确理念采取兼并重组、债务重组、破产重整或破产清算等措施，依法处置“僵尸企业”。政府要建立、完善“僵尸企业”处置机制，并支持落实。减少政府的干预，让市场发挥作用，让市场决定企业的出路，政府只需做好“僵尸企业”的拯救或善终服务。2、完善处置机制的着力点建立从业者的自律组织政府设立破产管理局法院设立破产庭完善现代破产制度完善制度：建立市场化的管理人选聘制度建立庭外重组制度、预重整制度，完善重整制度建立个人破产制度破产管理局职责：落实有关企业破产的财政援助机制对无产可破案件聘用破产管理人对破产从业者进行监督管理代表政府提供协调支持服务破产庭职责：专门审理破产清算、破产重整、破产和解案件、强制清算案件、派生诉讼案件等从业者自律组织职责：对从业者进行考核、培训、交流、监督等清算重组重整兼并僵尸企业？？？？（二）从破产重组服务角度推进“僵尸企业”的依法处置1、兼并的具体方式兼并控股式兼并吸收股份式兼并购买式兼并承担债务式兼并（1）兼并的优势对被兼并方来说：使被兼并方的资产得到有效的保值和增值；避免被兼并方因资金不足出现倒闭等结果；形成技术、品牌等优势互补；对兼并方来说：通过并购对手，获得现成的生产线，迅速形成生产能力；提高市场份额，增加竞争力；实现规模经济，提高行业集中度；利用规模经济降低成本增加企业的经济效益和抗风险能力。（2）兼并的条件兼并方的条件：1）产品具有竞争能力2）生产技术先进3）管理水平较高4）偿债能力强被兼并方的条件：1）资不抵债，接近破产2）管理不善，营运无方3）部资产仍有利用价值其他方面的条件：1）良好的外部条件当地对外地企业投资的政策开放度；各级政府和主管部门的支持；被兼并企业领导干部和员工的观念和素质。2）要有良好的内部条件。3）要有健全的市场机制。（3）案例分析：

上海A公司是我国石油化工行业的排头兵，资金实力雄厚。原属上海B公司的C厂，在生产技术、产品质量、市场占有率方面均处于国内领先地位，但有7.1亿元的长期负债，企业运营存在困难，而B公司也希望通过资产重组退出非其经营所长的领域。1996年8月16日，上海A公司出资3880万元收购C厂的权益，同时承担全部债务。收购后，上海A公司年产腈纶10余万吨，市场占有率由原来的11.6%提高到16%，并带来了技术、管理、无形资产等方面的优势，而B公司则把转让收入投入到其擅长的基础设施领域中，取得了更好的效益。2、重组的具体方式重组合并兼并分立售卖剥离标购接管或接收收购破产（1）企业重组的优势1）企业重组的主要优势有：一是最大化现有股东持有股权的市场价值；二是最大化现有管理者的财富。2）其他优势：A获取战略机会B发挥协同效应a在生产领域，通过重组：第一，可产生规模经济性；第二，可接受新的技术；第三，可减少供给短缺的可能性；第四，可充分利用未使用生产能力。b在市场占有领域，通过重组：第一，可产生规模经济性；第二，是进入新市场的捷径；第三，扩展现存分布网；第四，增加产品市场的控制力。c

在财务领域，通过重组：第一，充分利用未使用的税收利益；第二，开发未使用的债务能力。d在人事领域，通过重组：第一，吸收关键的管理技能；第二，使多种研究与开发部门融合。在各个领域中要通过各种方式实现重组效果，都离不开财务分析。例如，当要估计更好地利用生产能力的收益时，分析师要检验行业中其他企业的盈利能力与生产能力利用率之间的关系；要估计融合各研究与开发部门的收益，则应包括对复制这些部门的成本分析。C提高管理效率（2）重组的过程3、重整的具体方式重整债务治理业务资产人员债务延期、债务削减、债务清偿股权结构业务剥离资产出售、资产注入裁汰冗员（1）重整的十大优势1）破产保护功能---重整程序启动后，对困境企业的资产和营业事务依法产生保护作用，所有的查封、扣押、冻结解除，执行中止，这里的扣押和执行既包括民事诉讼中的扣押和执行，也包括刑事和行政的扣押和执行。2）规范的程序和明确的议事规则，并不需要全体的利益相关方都同意，甚至在特定情形下，若重组计划草案公平公正合理，在部分表决组不同意的情况下，法院也可以裁定强制批准。3）DIP模式，债务人自行管理财产和营业事务。《企业破产法》第七十三条：“在重整期间,经债务人申请,人民法院批准,债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。”4）多种重整模式可供选择，既可以存续型重整也可以采用出售式重整。出售式重整是指对企业整体打包出售。破产法第112条第2款：“破产企业可以全部或者部分变价出售。”5）选择履行权。破产法第18条：“人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。”6）利息停止计算。破产法第四十六条：“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”7）担保权人的权利暂停行使。破产法第七十五条：“在重整期间,对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。”8）集中管辖。破产法第二十一条：“人民法院受理破产申请后,有关债务人的民事诉讼,只能向受理破产申请的人民法院提起。”

9）罚款、罚金等不属于破产债权。最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第六十一条：“下列债权不属于破产债权：（一）行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用；……”10）能有效避免因大量企业倒闭而对社会产生的负面影响。（2）重整原因企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的。企业法人有上述规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以进行重整。（3）重整的过程（4）重整过程中的相关问题1）重整申请文件最高人民法院《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》申请人申请上市公司破产重整的，除提交《企业破产法》第八条规定的材料外，还应当提交关于上市公司具有重整可行性的报告、上市公司住所地省级人民政府向证券监督管理部门的通报情况材料以及证券监督管理部门的意见、上市公司住所地人民政府出具的维稳预案等。上市公司自行申请破产重整的，还应当提交切实可行的职工安置方案。【问题】重整可行性报告应包含哪些内容？“可行”的标准应该是什么？2)重整计划的编制A重整计划的监督【企业破产法】

第九十条自人民法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。在监督期内，债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。第九十一条监督期届满时，管理人应当向人民法院提交监督报告。自监督报告提交之日起，管理人的监督职责终止。管理人向人民法院提交的监督报告，重整计划的利害关系人有权查阅。经管理人申请，人民法院可以裁定延长重整计划执行的监督期限。【问题】管理人监督的内容、方式及如何落实需要明确在监督期限内，是否允许债务人以其财产为担保进行融资？B

重整计划执行完毕的认定标准是什么？【实务中的做法】清偿款的发放完毕即视为执行完毕，而不考虑股权调整等事宜；将重整计划执行完毕界定为基本执行完毕。【我的观点】在确定执行完毕的标准时不宜过苛，但应当确定一个基本的标准，在以下条件基本满足时可以认定重整计划执行完毕：对债权人的清偿款项全部分配完毕或提存；出资人权益调整基本完成，重整计划中所确认的新控制主体取得对债务人的实际控制，如有未调整到位的，重整计划中所确定的新权利主体同意另行解决；经营方案中涉及注入优质资产和追加投资的部分基本落实，如未落实的，未落实部分不影响利害关系的根本利益或获得利害关系人的同意。C不执行或不能执行重整计划的善后处理问题【企业破产法】第九十三条债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。前款规定的债权人，只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。有本条第一款规定情形的，为重整计划的执行提供的担保继续有效。D

不宜编制入重整计划的内容行政审批事项涉及第三方权利义务处分的事项（重整计划的担保人除外）3）出资人权益调整的相关问题A出资人表决组的表决规则是什么？【问题】是否应与公司法规定的股东会的表决规则一致？第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司原章程中关于重大事项须经全体股东一致同意的条款，是否可以继续援用？B关联股东是否应该回避表决？实践中，大股东将事多的一家境外小股东依法洗出局，引发的思考。《公司法》第十六条公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《上市公司章程指引》第79条股东大会审议有关关联交易事项时，关联股东不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决议的公告应当充分披露非关联股东的表决情况”。C

能否强制性地进行出资人权益调整“资不抵债型重整公司股权对其股东没有实际意义，对股东的债权人（即股权负担的相关权利人）之价值应服从于保障重整顺利进行之措施”。——张勇健、杜军：《破产重整程序中股权调减与股权负担协调问题刍议》，《法律适用》2012年第11期，第22页。D出资人权益调整时，如果在股权上存在权利负担，应当如何处理？三种观点：a.协商一致

b.注销减资(股份回购减资）

c.依据重整裁定要求协助办理“股东的债权人对股权进行冻结的，因为在法律价值上重整程序应优先于普通执行程序，所以为执行重整计划，对相应数量的股权冻结措施应当解除。”

——张勇健、杜军：《破产重整程序中股权调减与股权负担协调问题刍议》，《法律适用》2012年第11期，第23页。4）强制批准A强制批准的原则强批制度目的—回归理性，亦即推动重整程序各利益相关方进行理性博弈。好比核武器，是用来看的，而不是用的。（a）最低限度接受原则至少有一个或几个权益受到损害的表决组已经接受了重整计划，法院才可以批准重整计划；未通过的表决组权利人所获得的利益不低于破产清算程序中所获得的利益。《企业破产法》规定，“部分表决组未通过重整计划草案”的，才可以申请法院强制批准。（b）法定顺位原则如果任何一组债权人或出资人反对一项重整计划，该重整计划就必须保证，只有这个组的成员获得充分清偿后，在优先顺序上低于这个组的其他组才可以开始获得清偿。体现：清偿顺序；清偿利益例外：新增价值原则（债权人只是获得部分清偿的情形下，股东权利得以保留，这种安排曾受到非议，可行的合理解释只能是新增价值原则）(c）公平对待原则如果一组债权人或出资人反对一项重整计划，该项重整计划就要保证这些持反对意见的组获得公平对待，即根据破产法处于同一清偿顺序的债权人必须获得按比例的清偿。【问题】采取不同清偿方式（例如部分债权人债转股，部分债权人实物清偿，部分债权人现金清偿），如何判断公平对待？（d）可行性原则法院在行使强制批准权的过程中，必须对其在将来有无实现的可能性做出一定的判断，只有那些具有可行性的重整计划，才能得到法院的批准。问题：如果清偿资金来自债务人企业的营业净利润，而债务人企业以往营业净利润都达不到所承诺的清偿金额，能否认定存在可行性？（e）最有利原则破产法第八十七条（三）按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案；重整计划草案应当能够保证：普通债权所获得的清偿比率不低于其在重整计划草案被提请批准时其在破产清算程序中所获得的清偿比率，否则法院不应强制批准该草案。而不是仅仅依据草案清偿率高于清算清偿率这一标准。5）终止执行重整计划A终止执行的审查标准《企业破产法》第九十三条规定，“债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。”【问题】非因债务人一方的原因导致重整计划的安排不能落实，是否应当终止重整计划的执行？【我的观点】

在判断是否应当终止重整计划执行时，应当明确重整计划未得到落实是否归因于债务人一方。如果非因债务人一方，应当首先采取措施协调相关义务主体履行义务，而不宜简单地终止重整计划的执行。B

重整计划中不能落实的部分并未影响利害关系人的根本利益，是否应当终止重整计划的执行？【我的观点】

如果重整计划未能执行的部分不影响到重整计划根本目的的实现，则不宜终止重整计划的执行，如果存在继续执行的可能，则应继续执行，如不能继续执行或者继续执行具有极大的不确定性，则应确定替代性方案并予以执行。C

如果大多数利害关系人反对终止执行重整计划，是否应当终止重整计划的执行？【我的观点】

对于能够进行调整和补救的，如果仍然终止重整计划的执行，则与破产重整制度的拯救企业的立法目的相悖。因此，如果有调整或补救方案，应当在尊重利害关系人自身选择的情况下，尽量采取相关调整或补救措施。D

债务人以外的主体在计划中承诺而尚未履行的清偿款是否继续履行【我的观点】

重整计划终止执行后，承诺支付清偿款的主体原则上不再履行后续付款义务。但是，对于特定情形下上述处理不能获得公平合理的结果时，应当根据具体案情，结合导致重整计划终止执行的原因、过错等因素，公平合理地予以处理。E

债务人以外的主体已经支付的清偿款如何处理？【我的观点】应当根据具体情况区分处理：

A.如果重整计划对于终止执行重整计划后已经支付的清偿款如何处理已经有相应安排的，按照法院裁定批准的重整计划执行。

B.重整计划没有规定的，如重整计划的终止执行不可归因于清偿款的支付主体，已经支付的清偿款按照普通债权处理；如可归因于清偿款的支付主体，已经支付的清偿款不作为破产债权，在后续的破产清算中不享有任何权利。F以债权转股权进行清偿如何处理？《企业破产法》第九十三条第二款规定，“债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。”【我的观点】

债权转股权的目的根本不能实现，即使股权已经划转，也应当允许债权人按原有的债权金额和清偿顺序参与分配。G实物或权利清偿债权时未办理手续如何处理？【我的观点】

是否应当视为债权人已获得清偿，应当参照《最高人民法院关于如何理解<最高人民法院关于破产法司法解释>第六十八条的请示的答复》中关于执行完毕的标准予以确定，对于已经视为执行完毕的，应当不作为破产财产，并继续办理相关的交付权利凭证或者权属变更登记手续；但如果参照该文件视为未执行完毕的，应当作为破产财产。6）重整计划执行中的调整重整计划执行中能否变更A客观上可能涉及到需要调整的事项：重整方式的变更；重整投资人的变更；清偿期限和清偿金额的调整；清偿方式的变更；出资人权益调整安排的变更。B

国外做法日本《公司更生法》第271条第1款规定，更生计划在裁定后，因不得已的事由需要变更更生计划时，以在更生计划终止前为限，法院因管理人、公司、申报更生债权人、更生担保权人或股东的申请，变更计划。【我的观点】

在目前的实务操作中，在对重整计划在执行中的调整缺乏法律规定的情况下，不宜采取类似于重整计划通过的标准进行表决，但重整计划的调整经过全体受到影响的利害关系人一致同意并且经过人民法院的批准，可以按照调整后的重整计划执行。长远计，需要通过制度完善加以解决（调整程序的严肃和严谨程度不应低于原重整计划表决程序）。【制度设计】

如果重整计划的调整仅涉及部分利害关系人，应当由该利害关系人进行表决，表决规则参照重整计划通过时的表决规则；对于不同意重整计划调整的表决权人，重整计划调整后的结果应当使其利益不低于同一表决组其它成员的利益；相关表决组表决通过后，仍应提交人民法院裁定批准（重整计划调整程序的严肃和严谨程度不应低于原程序）。4、清算的具体方式清算强制清算破产清算解散清算结算清算（1）解散清算解散清算是企业因经营期满，或者因经营方面的其他原因致使企业不宜或者不能继续经营时，自愿或被迫宣告解散而进行的清算。《公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。《公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。（2）强制清算强制清算是指公司因违法行为被主管机关依法责令关闭而进行的清算。要点：强制清算转破产清算的时间最高人民法院《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十七条人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方案。债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债务后，应当向人民法院申请裁定终结清算程序。债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。强制清算与破产清算不同《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》（3）破产清算的优势第一，有利于完善我国市场经济法律制度和规则。破产制度就是保证被淘汰的企业能够顺利地退出市场，从而维护公平的市场竞争秩序。第二，有利于维护市场经济正常秩序、化解金融风险。在破产机制建立之后，如果企业不能清偿到期债务，就可以通过破产制度及时地对其进行重整、清算，早发现、早治理从而可以起到防范金融风险的作用。第三，有利于促进和规范国企改革。对深化国有企业改革、加快社会保障立法、建立健康的市场竞争秩序产生积极的作用。第四，有利于强化对债权人的保护，遏制各种逃废债行为。第五，有利于提高资产的利用效率，实现资源的优化配置。（4）破产清算的原因企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的。1）管理人制度A如何选定管理人？随机or竞争?【企业破产法】第十三条人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。【企业破产法】第二十二条指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。【最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定】中具体规定程序启动前聘请的法律顾问或财务顾问，是否可以担任管理人?

司法解释动向：申请人推荐管理人制度推动：需要赋予第一次债权人会议实质上的否决权。（5）破产清算的相关问题B管理人报酬最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定（法释[2007]9号）【问题】设定担保的财产部分管理人报酬问题A.担保债权管理人报酬费率偏低，实务中协商很难落实B.担保财产与无担保财产在实际管理和变价过程中很难严格区分无产可破情况下的管理人报酬

A.法院或法院联合政府相关部门推动建立相关基金等援助机制

B.在尚未没有建立援助机制的地区，管理人对无产可破的案件，也需要履行基础职责。2）合并破产中的问题A合并破产中，是否必须由债权人会议表决？如果个别关联企业债权人会议表决不通过，法院是否仍然可以裁定合并破产。【我的观点】合并破产本就是为了防止个别企业的债权人获得远高于其它关联企业清偿率的不公平清偿结果。法院在该部分债权人反对的情况下，作出强制性实质合并裁决，不仅具有合理性基础，而且也是有合法性基础的。B如果法院作出合并破产的裁定，部分债权人或股东对此持有异议，是否应当赋予其相应救济的权利？【我的观点】为保证异议权得到充分保护和救济，对于上述裁定应同样赋予《企业破产法》第十二条规定的因不服“不予受理裁定”及“驳回申请裁定”上诉权。C关联企业处于不同的地区，如果都认为自己对破产案件有管辖权且各自都受理了破产申请，某一法院可以裁定合并破产吗？如果合并破产，如何处理管辖权的问题？“人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。”——《民事诉讼法》第三十七条第二款【我的观点】关联企业处于不同地区以及已经启动各自独立的破产程序并不是阻碍合并破产的正当理由。稳妥的做法是在作出合并破产裁定前与当地法院协商，并且在有争议时报请共同上级人民法院指定管辖。在决定合并破产案件管辖法院时，要基于便捷、效率的原则，由核心利益所在地法院管辖（COMI原则），在确定核心利益所在地法院时，主要有两种做法：一是集团核心企业所在地法院管辖；二是主要财产所在地法院管辖。3）债权的申报与审查相关问题A对已经生效的法律文书中记载债权，管理人有无审查权？法院是否需要裁定确认？生效法律文书作出之后，管理人仍要审查，并出具是否确认的意见，相关债权仍需由债权人会议核查程序。对于债权数额已经审查确定的，仍需人民法院裁定确认，该裁定仅具有推进破产工作的程序确认效力，如果确认后存有错误，也不适用审判监督程序。B保证人破产，债务人未破产或保证人、债务人均破产的债权申报问题保证人破产，债务人未破产，债权人仍然可以在保证人破产程序中申报债权，而不论该债权是否到期。若在破产财产分配时债权未到期，可能涉及提存问题。保证人、债务人均破产，债权人可在两个破产程序中均全额申报债权，但管理人应在债权表上对相关情况做相应备注。在分配时需要与相关破产管理人进行沟通，以确保其实际获得的分配不会超过100%C对于关联企业的债权，是否应当适用特别的标准审查？【案例】宁夏瀛海建材集团有限公司与宁夏瀛海银川建材有限公司、第三人中国石油宁夏化工厂债权纠纷案“对于股东主张其与公司之间存在债权债务关系且公司予以认可，但公司其他股东对此持有异议的案件，人民法院应对各方证据进行综合分析。证据不足以证明该债权债务关系存在的，人民法院对该债权债务关系不予认定。”【我的观点】：可以通过适当分配举证责任方式加以解决。通常情形下，关联申报人可能会被要求证明所涉债权产生的基础交易关系的客观存在，并且不存在明显不公平的情形。D债务人进入破产程序后，债权人对其保证人的利息主张是否也应自破产受理时停止计算？破产法第124条：破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。【我的观点】

债权人对保证人的利息主张也应停止计息，理由是：保证人的义务具有从属性，应当停止计算；如果债权人可以主张，那么保证人可以就这笔利息追偿，破产法关于停止计算利息的目的无法实现（债权相对确定和减轻债务人负担）。E债权人申报债权时，要求确认未履行生效法律文书加倍支付的迟延履行期间的利息，是否应当支持？《民事诉讼法》第二百五十三条规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。《企业破产法】第三十二条人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。【我的观点】

对于该部分罚息，应当充分注意其与个别清偿问题的处理衔接，防止出现两头堵的问题，清偿可能被撤销，不清偿又要支付罚息。确认罚息的时点应截止到有充分证据证明已明知或应知破产原因已经出现，最晚不晚于依法受理的破产申请提起之日。4）债权人会议的相关问题A担保债权人的表决权问题：【问题1】

担保债权人表决时如何计票？是将人数与所代表的债权额均计入吗？【实务做法】

只计入人数，不计入债权额。例外：重整计划草案表决时，担保债权组进行表决，担保债权是将人数与所代表的债权额均计入。【问题2】在所有事项表决时，均以同意的债权人所代表的债权额占无担保债权的二分之一以上吗？也就是说均应当将担保债权的表决权排除在外吗？

【案例】：在某企业破产程序中，管理人将破产财产管理方案提交债权人会议讨论，所管理的财产主要是担保财产。在讨论中，担保权人与普通债权人发生激烈冲突，担保权人同意管理人的方案，但普通债权人不同意管理人的方案。最后压迫担保债权人程序外妥协。

【我的观点】

在决议内容涉及到担保权人的切身利益，将担保权排除在外不妥。B如何防止架空债权人会议？相关法律规定的方案过于原则、笼统而变相地架空债权人会议利用“背靠背”等私下协商沟通方式，并结合非现场会议等来架空债权人会议。当然，这并不排除在人数众多的客观情形下，而可能采取的网络表决或通过登记结算公司的交易系统进行表决等。C如何处理管理人利用债权人会议转嫁矛盾的问题？管理人法定职责中涉及的重大事项需要决策时，应交给债权人会议讨论表决管理人管理模式下重整投资人的选择交给债权人会议表决决定没有明确法律规定的而管理人又必须履职的事项，可交给债权人会议决议。债权人会议如不表决或表决未通过，将会影响破产程序进行。5）涉及债务人的诉讼仲裁

诉讼A债务人企业是第三人的管辖问题一、有独立请求权的第三人主动参加他人已开始的诉讼，应视为承认和接受了受诉法院的管辖，因而不发生对管辖权提出异议的问题；如果是受诉法院依职权通知他参加诉讼，则他有权选择是以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼，还是以原告身份向其他有管辖权的法院另行起诉。二、无独立请求权的第三人参加他人已开始的诉讼，是通过支持一方当事人的主张，维护自己的利益。由于他在诉讼中始终辅助一方当事人，并以一方当事人的主张为转移。所以，他无权对受诉法院的管辖权提出异议。

—最高人民法院《关于第三人能否对管辖权提出异议问题的批复》有观点认为，第三人既然无权提起管辖异议，则法院在处理管辖问题时无需考虑第三人的因素。因此，破产企业如果是第三人的，可以不由审理破产案件法院管辖。【我的观点】《企业破产法》中规定的“有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起”，债务人作为第三人的民事诉讼，也是有关债务人的诉讼。故仍应由受理破产申请的人民法院管辖。B多个当事人均为破产企业的管辖问题【案例】甲、乙两企业均进入破产程序，乙企业不服甲企业管理人制作的债权表，欲提起诉讼，应向哪个地方法院提起？甲企业的管理人欲起诉乙企业，要求其履行出资义务，应向哪个地方法院提起？甲、乙两企业共同在两企业住所地以外的某处开发房地产，后存在纠纷，应在哪个地方法院起诉？C有关债务人的审判监督程序，要不要集中管辖？民事诉讼法第十六章规定了审判监督程序破产法第二十一条人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。审判监督程序也为民事诉讼程序，因此有关债务人的审判监督程序，从逻辑上看，也需要集中管辖。【我的观点】：还是要基于管辖恒定的原则，应根据民事诉讼法关于审批监督程序的规定，确定管辖法院。仲裁A破产案件受理后，在合法的仲裁协议和仲裁条款范围内的纠纷，是由仲裁机关还是法院主管？“企业破产法规定的法定专属管辖不能排除仲裁条款的效力，在约定仲裁条款有效的情况下，应由当事人依照民事诉讼法的规定通过仲裁方式解决纠纷。”

——《当前审理企业破产案件需要注意的几个问题》B对于管理人制作的债权表存在异议，是向法院起诉还是向仲裁机关仲裁？【观点一】对于债权表记载的债权有异议的，如果债权人与债务人之间存在仲裁协议的，应当提起仲裁；【观点二】该类诉讼，应当提起诉讼。58条第3款：债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。【我的观