第6章 商业秘密与竞业限制

商业秘密保护★课程目标WhatWhyWhenHow是什么为什么什么时候如何什么是商业秘密？

为什么要保护商业秘密

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什么时候用商业秘密的方式来保护

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商业秘密如何泄露

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商业秘密如何管理

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如何应对商业秘密危机？

21964年《中国画报》封面刊出的照片。——我国最著名的“照片泄密案”。

案例1：“铁人”王进喜3大庆油田的“铁人”王进喜头戴大狗皮帽，身穿厚棉袄，顶着鹅毛大雪，握着钻机手柄眺望远方，在他身后散布着星星点点的高大井架。案例1：“铁人”王进喜4案例1：“铁人”王进喜日本情报专家据此解开了大庆油田的秘密，他们根据照片上王进喜的衣着判断，只有在北纬４６度至４８度的区域内，冬季才有可能穿这样的衣服，因此推断大庆油田位于齐齐哈尔与哈尔滨之间。5案例1：“铁人”王进喜通过照片中王进喜所握手柄的架式，推断出油井的直径；从王进喜所站的钻井与背后油田间的距离和井架密度，推断出油田的大致储量和产量。6案例1：“铁人”王进喜有了如此多的准确情报，日本人迅速设计出适合大庆油田开采用的石油设备。当我国政府向世界各国征求开采大庆油田的设计方案时，日本人一举中标。庆幸的是，日本当时是出于经济动机，根据情报分析结果，向我国高价推销炼油设施，而不是用于军事战略意图。7泄密往往就在无意识的情况下保密意识的重要性保密工作的敏感性保密工作无处不在案例1：“铁人”王进喜8案例:嫦娥二号运载火箭这样的事情每天都在发生，比如说中央电视台，有人认为它是巨大的泄密窗口。嫦娥二号运载火箭，要探月，中央电视台从早上8点播到晚上8点，把整个的发射流程、驾驶舱、指挥中心，每一个细节都进行直播。9案例:嫦娥二号运载火箭这个时候，印度、巴基斯坦、朝鲜、伊朗，只要有雄心的国家，所有的科技人员都在电视机前收看，免费的技术获取方法。不知道国家有关部门是不是这样认为，还是他们认为这个技术全世界早就知道。但美国的航天技术绝对不会卖给别人，中国电视台这样播，有人认为这是缺乏法律意识、保密意识的一个现实体现，很多秘密就是这样泄露的。10案例:揭秘户撒刀中央4套《走遍中国》栏目播了《揭秘户撒刀》，题目就叫“揭秘”，户撒刀是中国广西、贵州边区少数民族自己打制出的刀，这个刀削铁如泥，销售前景很好，但凡喜欢刀具的国家或者个人，具有收藏价值。11案例:揭秘户撒刀这个刀怎么制，中央电视台拿着摄像机跟着纯朴的少数民族进行拍摄，而他们也就毫不隐瞒地把所有细节在电视机面前展示，展示不清楚的，记者三番五次地问。纯朴的少数民族就讲，刀在什么样的温度下烧，在什么样的水里淬（zan)火，必须在他们那儿特定的一口井的泉水里，水肯定有特定的非物质含量，特定的温度，淬火几次就可形成了，这个秘密就揭露了。12案例：可口可乐公司的泄密事件可口可乐在商业秘密保护有上百年的秘密历史，到现在为止，并没有被别人破解，也没有被失窃，据说配方存储在银行的保险箱里，只有3个人以上同时开启才能打开。但可口可乐曾经也遇到过一个纠纷：2006年可口可乐三个核心技术人员（高管）他们掌握了可口可乐新的一个饮料配方，开始心存不正。准备把这一配方卖出去，偷偷赚些钱。卖给谁呢？13案例：可口可乐公司的泄密事件最后他们选择了百事可乐跟百事可乐私下联系，“我们手握可口可乐的最新配方，如果你们需要的话，我们可以把配方给你，或者我们人也可以到你们那去工作。”14案例：可口可乐公司的泄密事件为什么他们选百事可乐？因为百事可乐和可口可乐竞争相当惨烈，双方之间有时候平分秋色，所以他们认为，只跟百事可乐说，第一，百事可乐有实力，第二，百事可乐一直视可口可乐为对手，商战敌人。肯定很容易拿高价购买其配方，肯定能卖一个好价，容易成交。15案例：可口可乐公司的泄密事件百事可乐当时一惊，觉得这不可能，但跟对方沟通，又是事实。

买还是不买？真正的跨国大企业，有高深运营能力的大企业对商业秘密的态度不是用非法方法获取作为自己的目标。16案例：可口可乐公司的泄密事件百事可乐做出了让人钦佩的事，百事可乐说：第一，这个秘密我们不要，因为这是违反法律的第二，如果我们要了，这个事一旦败露，不单使我在世界范围内名声扫地，而且还可能触犯美国刑律，百事高管估计也得受刑事制裁；第三，你们这几个人把可口可乐东西偷给我，你到我们这儿，有可能把我的东西偷给别人。17案例：可口可乐公司的泄密事件所以百事可乐马上报案，警方以假冒购买者的身份进行接触，对方开价150万美元，警方出面给了5000美元定金，这样的话，交易视为形成，犯罪的性质构成，然后把这三个人一举抓获。18案例：可口可乐公司的泄密事件最后对这几个人进行了严厉惩罚。美国亚特兰大地区法院以窃取商业机密的罪名，判处何亚•威廉斯8年监禁。

19从上面的案例看出：美国和中国对商业秘密的做法完全不一样，老百姓缺乏意识，政府缺乏意识，有些媒体以揭秘为自己的己任，为自己的兴趣所在，吸引大家眼球，赚取广告费，把民族的东西根本不当回事。20一、商业秘密概念的来源商业秘密来源于西方，中国人一般不保密，个人商业意识比较弱，所以制度、理念肯定是源自西方。21一、商业秘密概念的来源《中华人民共和国保密法》里面也规定了秘密分为两大类：国家秘密、商业秘密国家秘密：一般与国家利益、国防工业、国计民生有关的秘密商业秘密：

一般用在企业间产品制造、牟取商业价值和商业利益。22刚刚说到三个案例的秘密，一个是可口可乐，这肯定是商业秘密，属于应用工业领域；讲的航天领域案例，我们认为叫国家秘密，用于国家重大的高端的领域；户撒刀案例肯定是商业秘密。2324二、商业秘密概述—定义第十条第三款商业秘密定义商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

二、商业秘密概述—构成要件1、不为公众所知悉（秘密性）：指商业秘密不为该本行业的人普遍知悉。

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

25案例：科研资料泄密“两步发酵法生产维生素C”为国家级重大科技发明，这是人类需求极大、前景无比广阔的科学成果，瑞士和美国闻风而至，竞相出价要买下这项技术专利，但没想到一星期后，争得脸红脖子粗的两国代表欢天喜地的回老家了。因为这项专利便宜到只值一本杂志的价钱！

某学报将全部研制过程、细节、配方、剂量刊登无遗。26二、商业秘密概述—构成要件1、不为公众所知悉（秘密性）：指商业秘密不为本行业的人普遍知悉。

（1）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；（2）该信息是否通过在国内的使用而公开；（3）该信息从其他公开渠道可以获得；（4）该信息为所涉信息范围内的人的一般常识或者行业惯例；（5）该信息无需付出一定的代价而容易获得。

丧失秘密性27二、商业秘密概述—构成要件2、能为权利人带来效益（价值性）：指商业秘密必须具有商业价值性能给权利人能带来收益。

28二、商业秘密概述—构成要件3、保密措施：商业秘密权利人必须为拥有的商业秘密采取合理的保密措施。2930案例——败诉的思考

河南A咨询有限公司成立于1998年，致力于河南的企业管理咨询的研究开发工作。公司经营从最开始的探索逐步走上正轨，拥有了为数不少的客户，效益越来越好。2002年底，A公司的副总经理何建华突然辞职，离开了A公司。2003年年初，A公司的两位教练员王士成、余超及高级教练员肖斌也相继辞职，A公司的经营一度处于瘫痪状态，不能正常运行，正准备接受其培训的几家公司也相继予以回绝。A公司努力查找经营不利原因，却始终没有头绪。正当A公司多方查找自身原因没有结果的时候，有人向A公司提供了一个令其震惊的消息。30

已经从公司辞职的原副总经理何建华，和同样从公司辞职的原教练员王士成在一起，在2003年3月12日共同组建了郑州B企业管理咨询有限公司。其经营范围与A公司基本相同。而且原本接受A公司服务的一些客户现在成了B公司的客户。这一下子，A公司终于明白自己经营困难的原因。一怒之下，A公司一纸诉状。将B公司告上法庭。

A公司诉称，B公司的组建人原作为A公司的股东，剽窃了A公司的服务流程、为客户提供的建议书、方案、培训项目、实施培训各模块及要求等，并恶意抢走了原告的客户，其行为违反了正常的市场竞争规则，侵犯了原告的商业秘密，给原告造成了巨大的经济损失，请求法院判令原告立即停止侵权，并赔偿由于侵权行为而给原告造成的经济损失20余万元。

案例——败诉的思考31

而B公司辨称，原告的企业流程、经营模式、建议书、方案、培训项目等相关内容均可以从公开的网站和公开发行或公开出售的书籍上找到出处，不具有新颖性，不属于商业秘密。为了证明自己的主张，被告向法院提供了网上同类公司的介绍、培训课程以及相关图片等证据。最后法院支持了B公司也即被告的主张，判决驳回原告A公司所有的诉讼请求。原因是原告所诉称的服务流程、为客户提供的建议书、方案、培训项目等不具有秘密性，其内容均可从网站和公开发表的书籍上直接获取。而原告所指称的客户名单，缺乏客户名单应有的长期性和稳定性的特征，也不予认可。§思考：A公司败诉的原因？

案例——败诉的思考32二、商业秘密概述—构成要件3、保密措施：商业秘密权利人必须为拥有的商业秘密采取合理的保密措施。33二、商业秘密概述—类型商业秘密类型技术信息：指专业技术、技术诀窍。它主要包括大家熟知的配方、研究开发的文件如会议纪要、实验结果、检验方法等、图纸、改进的机器设备、工艺程序、产品。

经营信息主要是指技术秘密以外的能够构成商业秘密的其他信息。它包括客户情报、其他与竞争和效益相关的商业信息，如采购计划、供货渠道、重要的管理方法等

图纸产品客户情报供货渠道商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

34公司商业秘密包括但不限于客户名单、公司战略、企划方案、营销计划、采购资料、定价政策、财务资料、进货渠道等。35◆公司重大决策、公司战略方针与重大经营举措会议保密范围◆公司各种财务资料◆公司职员人事档案、薪酬、人员编制◆公司签订的各种合同、协议◆公司销售策略◆公司的各种档案、文件36商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

37三、商业秘密的泄露方式思考：商业秘密的泄露方式有哪些？38商业秘密的泄密途径◆关键人才流动泄露商业秘密

员工离职和业余兼职带走商业秘密◆不忠实的员工向他人提供商业秘密

员工说话不慎◆员工为取得业务上的承认，发表有关技术信息文章

个别公司员工，违背公司意愿，擅自将自己在业务工作中了解到的商业秘密泄露给外界◆接受外来人员采访、参观、考察、实习活动的疏忽大意39三、商业秘密的泄露方式1、内部人主动泄密

内部窃取跳槽泄密保密措施不当出版泄密40案例：人员流动泄密原华为3名技术人员王志骏、刘宁、秦学军辞职后，成立了上海沪科科技有限公司，并将“窃取”的核心技术资料卖给了华为公司的直接竞争对手，使其通过使用华为公司的商业秘密开发出与华为公司功能相同的产品，2002年8月，深圳市检察机关批准逮捕王志骏等三人，最终三人分别被判处有期徒刑2-3年。华为在此案中的损失超过1.8亿元人民币。41三、商业秘密的泄露方式2、外部人窃密收买内部人策略偷梁换柱策略直接测探策略间谍策略42四、商业秘密的管理1、商业秘密本身的管理管理商业秘密核心任务是预防商业秘密的泄漏，关键是采取保密措施。43四、商业秘密的管理2、员工商业秘密的管理

（1）强化员工保密意识（2）与员工签订保密协议（3）签订竞业禁止协议

（4）脱密期的运用

44四、商业秘密的管理1、商业秘密本身的管理管理商业秘密核心任务是预防商业秘密的泄漏，关键是采取保密措施。45△在以下情况下，法院应当认定权利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；（3）在涉密信息的载体上标有保密标志；（4）对于涉密信息采用密码或者代码等；（5）签订保密协议；（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访或者提出保密要求（7）确保信息秘密的其他措施。46法院认定的采取的保密措施：(1)限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；国家型考试47法院认定的采取的保密措施：(2)对于涉密信息载体采取加锁、加密与隔离等防范措施；48法院认定的采取的保密措施：(2)对于涉密信息载体采取加锁、加密与隔离等防范措施；49作业：涉密的计算机如何采取保密措施？计算机如何加密？文件如何加密？50法院认定的采取的保密措施：(2)对于涉密信息载体采取加锁、加密与隔离等防范措施；51思考：公司秘密信息的文件、资料、图表、笔记、报告、信件、传真、磁带、磁盘、硬盘、光盘、U盘、仪器以及其它任何形式的载体，如何对其保管。52法院认定的采取的保密措施：(3)在涉密信息的载体上标有保密标志；绝密机密秘密53商业秘密的分类—按保密等级分最重要的公司秘密，泄露会使公司的权益和利益遭到特别严重的损害；重要的公司秘密，泄露会使公司的权益和利益遭受到严重的损害；一般的公司秘密，泄露会使公司的权益和利益遭受损害。【绝密】【秘密】【机密】54采取的保密措施：(4)对于涉密信息采用密码或者代码等55采取的保密措施：（5）签订保密协议与竞业限制协议；56收买内部人（5）签订保密协议与竞业限制协议；采取的保密措施：57采取的保密措施：（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或有保密要求；58案例：中国的景泰蓝中国的景泰蓝的制造秘密引起了日本人的注意，日本人花高价，中国人就是不卖，怎么办呢？

日本就派来一个参观访问团，很礼节地得到了中日友好机关的接待，日本就说，想到车间看看，中国悠久的历史、灿烂的文化，日本对其非常钦佩、仰慕，看看你们是怎么生产出这么好的东西。59案例：中国的景泰蓝中方完全以友好的相称，不敢想象他们会带着另一种目的来。他们在车间偷偷拿走生产流程，包括制作过程中的化学成分。回去之后，日本很快就把景泰蓝生产出来，60案例：中国的景泰蓝今天在国际市场上大量销售的是日本景泰蓝，因为生产工艺比中国更先进，生产量比中国更大。这是发生在20年前的故事。61采取的保密措施：(8)确保信息秘密的其他合理措施潜伏行为62案例：经营秘密泄密为了得到一家零售业公司，一家民营企业的老总和他的幕僚挑灯夜谈，为的就是能在收购谈判中掌握更多话语权。但是，意想不到的事发生了，这家民营企业突然遭到税务局的调查。

事后，这家企业的老总才得知，他们自以为很秘密的收购谈判，其实早已被对手、一家合资企业知道了，结果对方散布谣言导致税务局的突然检查，使其失去了收购机会。63公司在重大的商业活动中，一些高度机密的行动计划或数据被泄漏出去，会错失很多商机，造成重大的损失。思考：涉密会议的如何做好窃密与保密工作？给我们的启示64(8)确保信息秘密的其他合理措施间谍行为垃圾桶里有宝贝65△在以下情况下，法院应当认定权利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；（3）在涉密信息的载体上标有保密标志；（4）对于涉密信息采用密码或者代码等；（5）签订保密协议；（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访或者提出保密要求（7）确保信息秘密的其他措施。66上述几种情形，一般都可以认定权利人采取了保密措施。这几种情形都可以且应当纳入本企业的保密规章制度。因此，企业要保护好商业秘密首先就是要制定本企业的保密规章制度，这既能作为企业对自己认定的商业秘密采取了保密措施的凭据，也是保护商业秘密的重要措施。

67对外发表的工作报告、技术资料以及和朋友之间自己作品的展示等，一定要现经过技术和保密管理部门的审核。

给我们的启示168禁止外来人员在办公现场使用数码相机或录像机设备给我们的启示3妥善保管好各种涉密资料（包括客户资料、合同报价等）；重要文件要加密469日常工作中，我们还应该注意什么？废弃的办公纸张不要随便丢弃45在私人交往和通信中不能泄露公司秘密；70四、商业秘密的管理2、员工商业秘密的管理

（1）强化员工保密意识（2）与员工签订保密协议（3）签订竞业禁止协议

（4）脱密期的运用

712、员工商业秘密的管理（1）强化员工保密意识对涉密人员进行保密教育。使广大员工增强法制观念、责任感、归属感，树立保护商业机密人人有责的思想，普遍提高保护商业机密的自觉性。案例：香港司法署的做法72（2）与员工签订保密协议《劳动法》规定，劳动者应根据用人单位的要求，保护用人单位的商业秘密。用人单位要求员工保守商业秘密：1、规章制度2、保密协议（明确员工保密范围、是单位采取有效措施的证明）2、员工商业秘密的管理73保密协议保密协议的定义：保密协议是以用人单位商业秘密为客体，主要明确劳动者保密义务的协议。74一、保密协议的重要性

签订保密协议是保护商业秘密的一个重要方式。保密协议的重要性主要体现在以下几点：一是可以明确商业秘密的具体范围;二是可以明确员工的保密义务；三是用人单位采取保密措施的重要证据之一。

75二、保密协议的形式(1)关于保密协议的形式，用人单位可以与员工签订专门的商业秘密保密协议(2)也可以在劳动合同中规定商业秘密的保密条款，作为劳动合同的一部分。76三、商业秘密协议的正确使用

1.商业秘密前提条件是商业秘密的存在竞业限制协议或条款的目的是保护公司的商业秘密。在发生争议时，用人单位要证明商业秘密的存在。如果企业不存在商业秘密，竞业限制就缺乏存在的基础。77三、保密协议的正确使用1、保密协议应当作为劳动合同的条件对于企业而言，保密协议最好作为劳动合同的附件，与劳动合同一并订立。保密协议应当作为劳动合同的条件？78作为劳动合同的附件签订的优点：1、能够有效避免发生争议后或离职时，员工拒绝订立保密协议的难题。因为保密协议是双方协商一致的产物，签订保密协议，并非劳动者的法定义务；2、能够从双方订立劳动合同的起点开始就保护用人单位的商业秘密。79引发败诉的原因：多为公司的商业秘密保护制度不完善甚至缺损所致他们没有保密制度，劳动合同也很粗糙，没有界定什么秘密，光说要保密，保密条款是什么，什么叫秘密，秘密范围是什么？从员工保护的心态上就缺失，“什么秘密需要保护？你都说不清楚。叫我如何做？”2、保密协议必须有单位有效的保密制度作支撑80保密协议签订应该注意的问题1、可以在劳动合同中约定保密条款，也可以专门订立保密协议2、应当明确保密主体和保密义务；3、应当明确保密范围；4、明确违约情形及法律责任。81

必须注意:保密协议必须有与所有关系方签订的保密协议相周延？

在竞争日益激烈的商战中，除了内部员工的泄密,商业秘密的泄露可能发生在单位产供销等各个环节，供应商、加工者、购买者等利益相关人都有可能接触、知悉单位的商业秘密。考试试卷

保密协议必须与所有关系方签订的保密协议相衔接，构成一个无缝的保密义务网。即单位要养成先签保密协议再谈事的习惯。82实务问答

1.用人单位没有与员工签订保密协议，员工有保密义务吗?答：有。劳动关系具有特定的人身属性，劳动者对用人单位负有忠诚义务，由忠诚义务演化出保密义务。保密义务是劳动者的法定义务。因为一旦用人单位的信息被认定为商业秘密，就属于用人单位的财产，任何人都无权侵犯。因此,用人单位即使没有与员工签订保护本单位商业秘密的协议，员工仍有保守本企业商业秘密的默示义务。当然，为加强对企业商业秘密的保护，还是应与特殊岗位上的员工签订保密协议。832.用人单位与员工签订保密协议，需要支付保密费吗?不需要。商业秘密是用人单位的财产，任何人不能侵犯。即便用人单位与员工签订了保密协议，用人单位也不需要以支付保密费、保密津贴等作为对价来换取员工的保密义务。当然，用人单位给员工保密费的，法律也不禁止。84判断对错：（1）保密义务一般是法律的直接规定或劳动合同的随附义务，不管用人单位与劳动者是否签订保密协议，劳动者均有义务保守商业秘密。85判断对错：2）保密义务要求保密者不得泄露商业秘密，侧重的不能“说”，并不限制劳动者的就业权。86判断对错：（3）保密义务一般期限较长，只要商业秘密存在，劳动者的保密义务就存在。87案例分析2005年6月，牛某应聘到甲公司工作。2006年1月，牛某被任命为技术总监，参与了甲公司投入70万元研发资金的A型号电路板的设计;同年10月代表甲公司与深圳某公司签订合作生产A型号电路板的合同。2007年6月28日，牛某从甲公司离职，并挖走了6名技术人员到乙公司任职。2007年10月，甲公司发现乙公司生产销售的电路板与A型号电路板几乎一样。甲公司认为，乙公司与牛某侵犯了甲公司的商业秘密。88案例分析被告乙公司辩称:甲公司未明确其诉称的商业秘密的具体内容.甲公司所称的技术信息和经营信息并不构成法律意义上的商业秘密;本公司生产的电路板使用了公开提供的参考设计图，并未侵犯甲公司的商业秘密。不同意甲公司的诉讼请求。

89对此本院认为：1.劳动合同中的保密条款只是一般性的要求对所有甲公司的商业秘密保密，且针对所有员工制定，并未指明本案的技术信息，故仅劳动合同并不能证明甲公司对其所主张的技术信息采取了有针对性的保密措施；2.虽然甲公司与开发设计者签订了保密协议，但其与A型电路板的加工者及购买之间并未签订针对A型电路板的保密协议；3.甲公司在其产品中使用了涉案电路板，而且末对该电路板采取塑封等保密措施，只要拆开产品，直接可以观察和测量到电路板的全部涉案技术信息。

90因此，本院认为甲公司并未采取能够保证涉案技术信息不被泄露的合理保护措施，该技术信息不具备保密性。甲公司并未说明并证明其所主张的商业秘密符合法商业秘密构成要件，其主张乙公司与牛某侵犯其商业秘密，前提并不成立。因此，关于甲公司的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。91关于保密协议的重要提示（1）保密协议不以支付保密津贴为对价（2）保密义务不以保密协议为前提922、员工商业秘密的管理（3）竞业禁止（含义：根据法律规定或合同约定，劳动者在任职期间或离职后一定期限不得自营或者为他人经营与用人有竞争关系的同类产品或业务。

竞业禁止的目的：一是防止员工离职带走原单位的商业秘密为另一单位服务；二是防止员工离职后另起炉灶，从事与原单位业务相同的经营或服务。93微软谷歌李开复竞业限制案微软全球副总裁李开复决定离职，并宣布将出任Google全球副总裁及中国区总裁。这次跳槽立即引发轩然大波，微软以违反竞业禁止协议为由将Google和李开复一起告上美国法庭。法院应微软公司的请求，发布临时禁令，禁止离开服从属于中国的计算机搜索市场相关的搜索技术、经营战略、规划或开发工作，以及他在微软曾经从事的其他工作领域，Google和李开复还被紧张疲劳或盗用李开复在微软工作期间获得的任何商业秘密。这一裁决还禁止李开复鼓动微软的其他员工跳槽至Google。94（2）竞业禁止的一般内容：1)在职期间不得在竞争企业兼职或任职；2)在职期间不得自行组建公司与雇主竞争；3)离职之前不得抢夺雇主的客户；4)不得引诱其他雇员离职；5)离职后的特定时间、特定区域内，不得开展与雇主竞争的业务或受雇于竞争公司。95（3）竞业禁止原则的运用条件：1）竞业的认定：同类且有竞争关系2）受限制时间不能太长：一般不超过离职后3年3）不能适用全体员工4）应当给予适当合理的补偿96（4）竞业禁止补偿费补偿费支付标准：没有现行规定，一般从约定。深圳：补偿标准一般为员工年收入的一半上海：补偿标准一般为员工年收入的20%—30%给付时间：工资中发放or竞业禁止期间发放

97（四）脱密期的运用（1）定义：脱密期也称“提前通知期”，指掌握商业秘密的员工在劳动合同终止前或提出解除劳动合同后的一定时期，这段时期企业可将上述员工调整到非商业秘密的工作岗位，变更合同内容，逐步使其淡忘所知道的商业秘密。待此期满，员工方可办理离职手续。

98（2）关于脱密期的法律规定劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》第二条规定：用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时间内（不超过六个月），调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容。《上海市劳动合同条例》第十四条规定：劳动合同可以对掌握用人单位商业秘密的劳动者要求解除劳动合同的提前通知期，作出特别约定。提前通知期最长不得超过六个月。在此期间，用人单位可以采取相应的脱密措施。

99（3）适用脱密期的注意事项1）员工的工作岗位必须涉及商业秘密2）脱密期需要双方约定3）脱密期长短必须符合法律规定（一般不超过6个月）4）脱密期间员工仍与单位有劳动关系，享有员工待遇。100案例：姜某系某化工公司工程师,与公司签订有无固定期劳动合同。工作中，姜某参与了公司的一项新工艺流程设计，公司于是要求姜某签订协议。协议中约定：姜某在工作期限内应对公司的技术秘密予以保密；姜某如要解除合同离开公司，则必须提前六个月通知公司，公司将采取调离其原岗位另行安排工作的防泄密措施；姜某因任何原因离开公司，应在离开后三年内不得前往与公司有竞争关系的单位工作；公司同意按月支付姜某一定数额的津贴。经协商一致，双方签署了上述协议。

101数月后，姜某因个人原因申请辞职，公司要求姜某继续工作六个月，公司将对其重新安排岗位，并再次提醒姜某在六个月后不得到有竞争关系的单位工作。姜某认为这份协议过于苛刻，且对其今后就业极为不利，于是要求公司取消有关“离开公司后三年内不得前往与公司有竞争关系的单位工作”的协议规定。公司认为协议经双方协商同意并已签字，履行保密义务是员工的职责，因此拒绝了姜某的要求。姜某不服，双方于是发生劳动争议。102姜某认为：自己在离开公司时提前六个月通知，公司可以马上调换其岗位以保护公司的技术秘密；自己离开公司后，不再接触公司的技术秘密，因此，公司再规定自己在离开后三年内不得前往与公司有竞争关系的单位工作，限制了自己的就业权利，违反了劳动法的规定。公司认为：姜某在公司工作期间所接触的技术均是公司的核心机密，协议经双方协商同意签订，公司已按月支付了保密津贴，姜某现在反悔没有依据。

问：用人单位能否与涉密的劳动者签订协议约定脱密期又约定解除合同后的竞业限制期？

103《上海市劳动合同条例》第十六条第二款规定：“劳动合同双方当事人约定竞业限制的，不得再约定解除合同的提前通知期。”根据以上规定，提前通知期和竞业限制不能同时约定。

本案中，在保密协议中，既规定了竞业限制期，又规定了提前通知期，对劳动者的择业权作了过度的限制，违反了劳动法规的相关规定。因此，公司在保密协议中约定了姜某的竞业限制期，就不得再约定解除合同的提前通知期，双方的解除合同提前六个月通知的约定不能产生法律约束力。结论：104七、商业秘密危机的应对1、起诉侵权人的举证方向侵权人商业秘密的有效性不正当手段获取遭受的损失1052、接触加相似减合法来源的举证原则是指拥有商业秘