公司法和证券法讲稿XX0621课件

17四月2024公司法和证券法讲稿XX0621

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▲第十届全国人大常委会第十八次会议于2005年１０月２７日表决通过修订后的《公司法》、《证券法》，两部新法于２００６年１月１日起开始实施。

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★《公司法》章节结构:第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构第三章有限责任公司的股权转让第四章股份有限公司的设立和组织机构第五章股份有限公司的股份发行和转让第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

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第七章公司债券第八章公司财务、会计第九章公司合并、分立、增资、减资第十章公司解散和清算第十一章外国公司的分支机构第十二章法律责任第十三章附则

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《公司法》主要内容和特点

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◆

降低了公司的设立条件◆

“一人公司”写入法律

◆引入公司法人人格否认制度

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◆取消了公司对外投资的限制◆公司对外担保形似开禁实为严格◆中、小股东的权益保障得到了完善和加强

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◆

重视对民营企业的平等保护

◆完善对职工的保护制度

◆健全董事会制度，避免“一言堂”

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◆设专节完善上市公司治理结构

◆

《公司法》彰显公司或股东的意思自治精神。

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具体而言：一、公司的设立条件

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1、注册资本的最低限额较低。有限责任公司：除非法律、行政法规对有限公司的注册资本的最低限额有特别要求,有限责任公司不再区别行业,而是确定了一个统一的最低限额,即注册资本的最低限额为人民币3万元。股份有限公司：从1000万元降低为500万元。

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2、允许分期出资。

除了一人公司,无论是有限公司还是股份公司,都允许股东在两年之内分期出资（首期出资不低于注册资本的20％）,投资公司甚至可以在五年之内分期出资。公司可以一边赚钱一边补足投资。从法定资本制（资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则）向授权资本制的转变。

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3、放宽对出资形式的限制。以列举性的“货币”、“实物”、“知识产权”、“土地使用权”和概括性的描述“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产",大大扩展了可以用来出资的空间,使得出资方式更为灵活。

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4、降低了货币出资的比例。

“货币出资不低于注册资本的30%”,这意味着其余可用非货币财产进行出资,无形资产可占注册资本的70%，但应当进行评估。上述规定不但确保了公司资本的流动性,而且对股东货币现金的要求也大大降低。

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意义：新《公司法》降低了公司最低注册资本额的规定，改变了出资形式和方式，这些都体现了一个平民《公司法》的立法风范。对鼓励公民做企业家、创业家，方便公民投资兴业，具有非常重要的积极意义。

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二、“一人公司”写入法律

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定义：只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司。（第58条）

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意义:传统意义的公司强调的是资合性和社团性,即股东必须为复数。但是现实生活中,实质上的一人公司比比皆是,名义上虽然有两个甚至两个以上的股东,但实质上只有一名股东,因此原《公司法》禁绝一人公司的规定实际上也是“名存实亡”。一人公司虽然看起来似乎否定了公司的资合性和社团性,但是并没有否认股东是公司存在的基础,更没有否认公司本身的法人性。

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一人公司仍是独立法人,具有完全民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力。在法律上明确承认一人公司合法存在,不但有利于鼓励公民和企业的自主创业,吸引民间资本,扩大投资渠道,而且就一人公司专门设置了制度以防止滥用一人公司制度、损害公司债权人的情形发生。

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一人公司制度：

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第一，严格规制一人公司的设立过程。

一人公司的最低注册资本抬高为人民币10万元(远远高于有限公司3万元的最低注册资本),并且股东应当一次足额缴纳,不允许分期出资。由于一人公司的股东仅有一人,缺乏股东间的相互制衡,出于保证公司资本的充足与真实,保障债权人的利益和一人公司对外的正常经营的需要,抬高设立门槛防止股东虚假出资、抽逃出资尤为重要。

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第二，限制股东设立一人公司的数量。

该限制只局限于自然人设立的一人公司,即一个自然人只能设立一个一人公司,并且该一人公司不能再对外投资设立一人公司。而法人可以设立多家一人公司,并且法人设立的一人公司可以再对外投资设立一人公司。

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第三，更为严格的信息披露制度。＊公司的营业执照要要载明一人公司是自然人独自还是法人独资；＊一人公司的股东会决议应当采用书面形式,并且由股东签字后置备于公司；＊法定审计制度,即一人公司在会计年度终了时编制财务报告的,必须经会计师事务所审计。

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第四,举证责任倒置防止一人公司法人资格被滥用。

为兼顾一人公司股东和公司债权人的利益,对于一人公司的对外债务推定股东承担连带责任,除非股东反证其个人财产是独立于公司财产的。这样,既坚持了一人公司作为有限责任公司,股东享受的是有限责任的待遇,而且对待债权人的利益也实现了公平公正。

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三、引入公司法人人格否认制度

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“公司法人人格否认”或称为“揭开公司面纱”制度。具体含义：当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限的对公司债务承担有限责任的权利，而应对公司全部债务承担连带责任。”修订后的公司法引入了这一重要的公司法制度。（第二十条）

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立法背景：在现实生活中，有的股东滥用权利，采用转移公司财产、将公司财产与本人财产混同等手段，造成公司可以用于履行债务的财产大量减少，严重损害公司债权人的利益。为此，此次修改公司法，借鉴一些市场经济发达国家具有法律效力的判例和法律规定，总结我国人民法院的审判实践经验，增加了上述规定。这一制度的引入，为防范滥用公司制度的风险，保证交易安全，保障公司债权人的利益，维护市场经济秩序，提供了必要的制度安排。

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四、取消了公司对外投资的限制

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公司进行对外投资是公司一项正常的经营活动,但却是在实践中长期困扰公司以及公司股东们的一个问题,由于旧的《公司法》不但有对外投资的限制,而且对于注册资本的要求也相对较高。通常为了使对外投资不超过公司净资产的50%,只有增加母公司的注册资本,这在一定程度上限制了投资和经济的发展,也变相地干扰了公司的经营自主权。

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修订后的《公司法》取消了公司对外投资的限制。

＊第15条规定:公司可以向其他企业投资；但是,除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”＊第16条规定：公司向其他企业投资应按照公司章程的规定由董事会或股东会、股东大会作出决议；公司章程对投资的总额及单项投资数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

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上述规定包含以下几层含义:第一,公司的对外投资不再有投资限额的限制,公司完全可以根据自己的实际情况进行投资,不受净资产的限制。第二,扩大了投资对象。公司对外投资的对象也从旧法规定的有限责任公司和股份有限公司两类主体扩大到“企业”。

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第三,明确了对外投资的决策机构是股东会(股东大会)或董事会。第四,股东可以在章程中规定不同的决策机构行使不同的决策权限。也可以在章程中规定对外投资的限额。第五,明确了公司对外投资的有限责任。公司对其所投资的企业只承担出资部分的有限责任。不得通过合同、协议的安排成为投资标的企业所负债务的连带责任人。

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五、公司对外担保形似开禁实为严格

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第一,严格限定了担保的批准机构只能是董事会或股东会(股东大会)。

公司可根据公司的性质、规模、资产状况、行业特点、金融环境等内部的和外部的情况,在章程中对不同的批准机构赋予不同的批准权限。同时,公司可以在章程中约定对外担保的总额限额,以及单笔担保的限额。

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第二,根据不同的担保对象(被担保人),批准机构和表决程序有所不同:

①为普通第三者提供的担保,在批准权限上没有特别的限定,既可以由股东会作出决议,也可以由董事会作出决议。②为股东或实际控制人提供担保的,将受到两个层面的限定:首先,批准机构必须由股东会或股东大会作出决议；其次,关联股东应当回避表决,由出席股东会或股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

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第三,上市公司的对外担保,以资产总额30%为限设定了不同的批准权限。

上市公司一年内担保金额累计超过公司资产总额30%的,应由股东大会作出决议,并经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。

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意义:这一规定,从根本上杜绝了过去董事长或总经理"一支笔"现象,将公司的担保风险引导至董事会或股东会层面控制,对于公司为股东担保采用了回避表决机制,大大降低了过去由公司高管个人层面的道德风险及因法律不完备所致的法律风险。

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六、中、小股东的权益保障得到了完善和加强

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●有限责任公司故意“不分红”可能被起诉

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背景：现实生活中，有些有限责任公司的大股东利用其对公司的控制权，长期不向股东分配利润，也不允许中小股东查阅公司财务状况，权益受到损害的中小股东又无法像股份有限公司股东那样可以通过转让股份退出公司，致使中小股东的利益受到严重损害。

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修订后的公司法规定：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。（第75条）

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●股东有权决定公司“去留”

背景：有的公司经营严重困难，财务状况恶化，虽未达到破产界限，但继续维持会使股东利益受到更大损失；而因股东之间分歧严重，股东会、董事会又不能作出公司解散清算的决议，往往处于僵局状态。

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修订后的公司法规定：

“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。

”（第183条）

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●强化股东“财务知情权”。背景：股东了解公司有关事务的实际情况，是保护股东利益的基础和前提。以往，中小股东只能看一些公司报表等“表面文章”，公司的实际运营情况，只有大股东和高层管理者才清楚。中小股东无法了解公司运作经营的真实情况。

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修订后的公司法规定：有限责任公司股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。

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公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。

现在有了查账权，股东就能更好地了解公司运营，并保护自己的权益。（第三十四条）

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●规定股东诉讼权。

《公司法》规定，如果公司的控制股东或高管人员或第三人侵害公司的利益而公司又拒绝或不提起诉讼的情况下，公司股东有权利要求公司的董事会或监事会对其提起诉讼，如果仍然不提起诉讼，小股东有权以自己的名义为了公司的利益直接向法院提起诉讼。

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这将强化小股东与大股东的制衡。这些修改和补充，对于完善公司法人治理结构的要求、保障公司的规范运作和有效管理、维护出资人权益，提供了法律制度上的支持。（第152条）

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●增加股份有限公司可实行累积投票制的规定

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《公司法》第106条规定：股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。所谓累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

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累积投票制与普通投票制的区别，主要在于公司股东可以把自己拥有的表决权集中使用于待选董事中的一人或多人。

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例如：一公司共有100股，股东甲拥有15股，乙拥有另外85股。每股具有等同于待选董事人数的表决权(如选7人即每股有7票)。如果要选7名董事，股东甲总共有105个表决权，乙拥有595个表决权。在实行普通投票制的情况下，甲投给自己提出的7个候选人每人的表决权不会多于15，远低于乙投给其提出的7个候选人每人85的表决权。此时甲不可能选出自己提名的董事。

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如果实行累积投票制，甲可以集中将他拥有的105个表决权投给自己提名的一名董事，而乙无论如何分配其总共拥有的595个表决权，也不可能使其提名的7个候选人每人的表决权均多于85，更不可能多于105。累积投票制的功能就在于保障中小股东有可能选出自己信任的董事或监事。

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七、重视对民营企业的平等保护

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新《公司法》重视对于国有企业和民营企业的平等保护，不再区分投资者的性质是什么，其中一个很明显的改变就是原《公司法》规定只有股份公司、国有投资公司、两个国家机构投资或授权部门设定的有限责任公司可以发行债券。

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新《公司法》不再区别公司的投资性质，只要具备发行债券的条件，就可以发行，这对民营有限责任公司发行公司债券开辟了一个绿色通道。对各种有限责任公司都给予平等保护。

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八、完善对职工的保护制度。

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1、公司法规定，公司职工依照《工会法》组织工会，开展工会活动，维护职工合法权益。公司应当为本公司工会提供必要的活动条件。公司工会代表职工就职工的工资、福利、保险和劳动安全、卫生等事项依法与公司签订集体合同。

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2、另外两个“特别突破”。一是职工代表应在监事会中占1／3比例。二是在董事会中可以设立职工董事。这在全世界都是一项先进的制度设计。

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3、职工补偿金在公司清算时优先受偿原法：公司正常清算时，其财产能够清偿公司债务的，分别支付清算费用、职工工资，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余部分，再分配给股东。

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新法：公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。

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解读：公司正常清算时，对依法应当交付的社会保险费用和应当支付给职工的补偿金，应当与职工工资一样，在清偿公司其他债务前先予清偿。

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九、健全董事会制度，避免“一言堂”

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修改后的公司法突出董事会集体决策作用，强化了对董事长的制约，同时细化了董事会会议制度和工作程序。

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公司法规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

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公司法同时规定，董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。

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十、设专节完善上市公司治理结构

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1、为进一步严格对上市公司的要求、完善上市公司的治理结构。法律在“股份有限公司的设立和组织机构”一章中，设立专节“上市公司组织机构的特别规定”，对独立董事、董事会秘书和关联交易等做出规定。

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法律规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。

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法律同时规定，上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

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2、上市公司要设立独立董事原法：没有这方面规定。新法：上市公司须设立独立董事，具体办法由国务院规定。

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增加理由：独立董事，是指与其受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的一切关系的特定董事。上个世纪六七十年代，以英美为代表的英美法系国家在不改变原有公司治理结构的情况下，通过设立独立董事制度达到了改善公司治理、提高监控职能的目的，实现了公司价值与股东利益的最大化。

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设立独立董事，对于维护公众投资者的利益，具有积极的作用。设立独立董事成为上市公司的法定义务。

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十一、新《公司法》彰显公司或股东的意思自治精神。

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1、有限公司可以在章程中或出资协议中约定“同股不同分配权”、“同股不同优先出资权”。

第35条规定:“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”

第167条规定，股份公司也可以章程约定的方式不按持股比例分配税后利润。

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2、有限公司的表决权也可专门约定“同股不同表决权”。

第43条规定:"股东会议由股东按照出资比例行使表决权；但是,公司章程另有规定的除外。"

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3、有限公司在股权转让方面不再有任何来自其他股东阻挠的限制。

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第72条在股权转让方面作出了及其宽松的规定,股份转让不再有任何限制,股份转让的手续变得简单化了。无须签署股东会决议,确立“告知”和“默示同意”制度,解决了过去某个或某些股东通过不参加股东会,不签署股东会决议等方式阻挠其他股东转让股权,这是公司法充分尊重股东意志的一大进步。但是,股东们也完全可以通过章程约束对方或相互进行约束,以确保公司的稳定性。

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4、有限公司删除了董事会每年召开的法定次数以及开会前的通知。

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5、确立了有限公司的股东会可以不召开现场会议而直接采用书面表决的方式作出股东会决议。

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6、有限公司的股东资格是否可继承由章程规定。

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7、增加了股份公司可以在特定情况下回购本公司股份的规定。

公司法第143条规定了四种可以回购本公司股份的情况,即减少公司注册资本；与持有本公司股份的其他公司合并；将股份奖励给本公司职工；股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。

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十二、对重要名词作出定义:

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(1)高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员；

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(2)控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东；

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(3)实际控制人

是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。

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(4)关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是,国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。

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5、公众对公司也有了部分知情权。

第六条第三款规定:"公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项,公司登记机关应当提供查询服务"。

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6、法定代表人不一定就是董事长。

第13条规定:"公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记"。

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7、强调了公司登记的重要性,明确了未登记或变更登记的,不得对抗第三人。

第33条第二款规定:“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人”。

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《证券法》主要内容和特点

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我国的证券法律制度以《证券法》共12章240条内容为核心，辅之以《公司法》相关内容以及300多件相关的行政法规、部门规章及规范性文件构成。目前，我国证券法律制度的调整范围主要是股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易。其基本内容包括四个方面：（1）证券发行上市的法律规范；（2）证券交易的法律规范；（3）证券服务的法律规范；（4）证券市场监管的法律规范。

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★《证券法》章节结构:

第一章总则第二章证券发行第三章证券交易第四章上市公司收购第五章证券交易所第六章证券公司

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第七章证券登记结算机构第八章证券服务机构第九章证券业协会第十章证券监督管理机构第十一章法律责任第十二章附则

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新证券法主要特点体现在7个方面:

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第一，为推进资本市场的发展和创新提供必要的法律空间。

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主要涉及社会普遍关注的5个问题：

即分业经营、分业管理，现货交易，融资融券，国企炒股和银行资金入市。在旧法中，这5个问题都有严格限制；新法中则采取从实际出发，在法律上提供了发展和创新的空间。

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关于分业经营、分业管理的问题。新法将这一条修订为“证券业和银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理，证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立。国家另有规定除外”。这就为稳步实施综合化经营，留下法律空间。

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关于现货交易的问题。新法将这一条修订为“证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易”。同时，在新法总则第二条中增加了一款新规定，即“证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定”。这就为积极、稳妥地推出期货、期权等证券衍生品种留下了法律空间。

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关于融资融券的问题。“融资融券”是资本市场发展应具有的基本功能，它有利于增加市场流动性，提供风险回避手段，提供资金利用率，同时也是以后实施股指期货等衍生工具交易必不可少的条件。

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融资融券也存在一定的风险，需要制定融资融券的法规，在严格监管条件下，稳步组织实施，因此将这一条修订为“证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准”。

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关于国企炒股的问题。在新法修订征求意见中，各有关方面一致认为，国有企业和国有资产控股的企业是否允许买卖股票，应由国有资产监督管理的有关法律和法规规定。因此这条修订为“国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定”。

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关于银行资金违规入市的问题。

根据党的十六届三中全会《决定》提出的“拓宽合规资金入市渠道”，“建立健全货币市场、资本市场、保险市场有机结合、协调发展的机制”的要求，并参照国务院《关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》中“鼓励合规资金入市”的精神，将此条修订为“依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市”。

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第二，提高上市公司质量，进一步规范股票发行上市的行为。

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上市公司是资本市场的基石，新法增加了上市公司控股股东或实际控制人以及高管人员诚信义务的规定和法律责任。

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新法分别规定:“上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整”，

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“发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任，…董事、监事、高级管理人员……承担连带赔偿责任，…控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任”。

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与此同时，新法建立了证券发行的保荐制度和发行申请文件的预披露制度，从制度上进一步保障发行人的质量，提高发行透明度，防范发行人采取虚假手段骗取发行上市。

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第三，推动证券公司综合治理，防范和化解证券市场风险，新法吸取了近年来对证券公司进行综合治理的经验，增加了相应的法律规定。

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一是健全证券公司内控制度，确保客户资金安全，严格防范风险。

新法规定:证券公司应当建立健全内部控制制度，采取有效隔离措施，防范公司与客户之间、不同客户之间的利益冲突；证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每个客户的名义单独立户管理；禁止任何单位或者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和证券。

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二是明确了证券公司董事、监事、高管人员任职资格管理制度。

新法规定“应当正直诚实、品行良好，熟悉证券法律、行政法规，具有履行职责所需的经营管理能力，在任职前要取得国务院证券监督管理机构核准的任职资格”。“董事、监事、高管人员未能勤勉尽责，致使证券公司存在重大违法违规行为或者重大风险的国务院证券监督管理机构可以取消其任职资格，并责令公司予以更换”。

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三是增加了对证券公司主要股东的资格要求。

新法要求“主要股东具有持续盈利能力，信誉良好，最近三年无重大违法违规纪录，净资产不低于人民币二亿元”。

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四是补充和完善对证券公司的监管措施。

新法规定国务院证券监管机构认为有必要时，可以委托中介机构对证券公司的财务状况、内部控制状况、资产价值进行审计或者评估。证券公司的净资本或其他风险控制指标不符合规定且逾期未改正，或者其行为严重危及该证券公司稳健运行、损害客户合法权益的，证监机构可区别情况采取限制、暂停、撤消其业务活动，限制分配红利，责令更换高管等措施。

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第四，加强对投资者合法权益的保护力度，提升投资者信心。

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