《证券发行与承销》讲义第二章　股份有限公司概述

第二章股份有限公司概述(一)设立原则及设立方式准则设立原则向特定对象尊集1公开葬集核准设立制度设立方式象募集而设立的公司。2005年10月27日修订的实施的《公司法》将募集分为向特定对象募集设立和公开募集设立.有限公司和有限责任公司，但法律法规规定报批的，应在登记前办理批准以募集方式设立股份有限公司并公开发行股票的，应当向公司登记机关报送(二)设立条件：够人、合法、达资本；有住、有名、有章程1.发起人符合法定人数，必须要是2人—200人为发起人，必须有过半数的发起人在中国境内有住所(不必然是中国人)。2.发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额(500万元)。发起设立的，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%,其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴购的股份不得少于公司股份总数的35%。6.有公司住所。经公司登记机关登记的公司住(三)设立程序(8项，P36—39),其中强调：预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，(1)股票发行。股份的发行，实行公平、公正(没有“公开”,因为有的是不公开发行)的根据最高人民法院颁布的《公司法司法解释(三)》的规定，发起人以房屋、土地使用权或者认定其履行了义务；发起人有权主张自其实际交付财产享有相应的股东权利财产的权属变更手续但未交付给公司使用，公司可以认定在实际交付之前该转让；②出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；③发起人已履行关于股权的股权已依法进行了价值评估。股权出资不符合第①、②、③项的规定，公司、其他股东或认定其未依法全面履行出资义务。股权出资不符合第④项的规定，公司、其有权请求委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价价额的，认定发起人未依法全面履行出资义务。出资人以符合法定条件的场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，除当事人另有约定外，其他股东人有权向无处分权人请求赔偿损失。以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等全体发起人的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%。(4)募集设立方式设立公司的股份认购。①发起人认购的股份数；②每股的票面金额和发行价格；③无记名股票的发行总数：④募集资金的用途：⑤认股人的权利、义务；⑥本次募股的起止期(1)采用发起方式创立的，发起人缴纳全部股款后，应当召开全体发起人大会，选举董事会和(2)采取募集设立方式的，发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。7.设立登记并公告。以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30日内向公司(一)发起人的概念发起人是指依照有关法律规定订立发起人协议，提出设立公司申(二)发起人的资格1.自然人、法人作为发起人。法人作为发起的大学不宜作为股份有限公司的发起人。实行企业化经营、国家不再核拨经费的事业单位和2.外商投资企业作为发起人。(P40,自己了解一下)外商投资企业作为发起人，必须符合下列条件：(1)认缴出资额已经缴足；(2)已经完成原审批项目；(3)已经开始缴纳企业所得税。(三)发起人的法律地位1.权利(了解)2.义务(P41,6点，重点强调以下3点)(1)公司不能成立时，设立行为所产生的债务和费用，由发起人负连带责任：(2)公司不能成立时，对认股人已经缴纳的股款，发起人负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；(3)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，发起人应当对公司承担赔偿责任；公司未成立，受害人有权请求全体发起人承担连带赔偿责任。无(4)公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带(5)公司成立后，发起人因履行公司设立职责造成他人损害，受害人有权请求公司承担侵权赔(6)出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出公司成立后对此合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或求公司承担合同责任。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名(9)不得虚假出资或者在公司成立后抽逃出资，不得在申请公司登记时使用虚假证明文件或采注：公司成立后，相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益的，为抽逃出资。(自己的股东已经承担上述补充赔偿责任的，其他债权人无权提出相同的请求。第发起人依照约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让(注意与高管的区别)。(一)公司章程概述(二)公司章程的内容章程的内容即章程记载的事项，分为必须记载的必要记(三)公司章程的修改3.股东大会决定修改章程。股份有限公司修改公司章程，必须经出席股东大会会议的股表决权的2/3以上通过。如果公司已发行境外上市外资股，则根据《到境外上市公司章程必备条第七十八条至第八十五条的规定修改。如果公司章程的修改将变更或废除某当经股东大会以特别决议通过和经受影响的类行。股东大会决议通过的章程修改事项应经主管机关审批的，须报原司登记事项的，依法办理变更登记；章程修改事项属于法(一)有限责任公司和股份有限公司的差异有限责任公司是由1个以上、50个以下股东共同出资设立的，股东以其认缴的出资额为限承担股份有限公司的股东人数有最低要求(2到200人),其全部资本分为等额股份，股东以其认有限责任公司具有人合兼资合、封闭及设立程序简单的特点；股份有在有限责任公司中，股东的股权证明是出资证明书，出资证明书不能转让公司中，股东的股权证明形式是股票，即股东所持有的股权是有限责任公司相对比较简化，而股份有限公司要有股东大会、董事会对复杂。由于股东人数没有上限，人数较多且分散，召开股东大会比较困难，股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于公司，供股东查阅。(二)变更要求3.有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司第二节股份有限公司的股份和公司债券(一)资本的含义：股份有限公司的资本即注册资本，是指在公司登记机关登记的资本，也称(二)资本的三个原则：(三)资本的增加或减少上通过)应当在做出减少注册资本决议之日起10日内，通知债权人，并在30日内在报纸上公告；债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿(一)股份的含义1.股份的含义：(1)公司资本的构成成分；(2)股东权利与义务的份额；(3)通过价格形式(2)平等性，即同种类的每一股份应当具有同等权利：(3)不可分性，即股份是公司资本最基本的构成单位，每个股份不可再分；(4)可转让性，即股东持有的股份可以依法转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。(二)股份的分派、收回、设质和注销(1)股份的分派：股份的分派是指公司根据发起人和(或)其他股份认购人认购股份的情况，将股份按照一定分派方法分配给认购人。如果认购定分派的方式。缴付股款和股份分派是同一活动的(2)股份的收回：分为无偿收回、有偿收回。由于前三项原因的，应经股东大会决议；属于减少注册资本的，要在10日内注销；属于b和d的，要在6个月内转让或注销；属于c的，所收购股票不得超过本公司发行股票的5%。(3)股份的设质：将股份质押，设定质权股份出质后不得转让，但经出质人和质权人同意除外。公司不得接受本(4)股份的注销公司债券共4特点，P48,自己了解一下。公司债券是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限金融机构或其他特定的债权人形成的债权债务关系，是公司与不特定的社第三节股份有限公司的组织机构大会的职权、上市公司股东大会的运作规范和议事规则、股东大会决议 和责任，监事会的职权和议事规则，监事会的运作规范和监事在我国，股份有限公司的组织机构一般为股东大会、董事会、经理和监事会。(多选)(一)股东的权利和义务p50(了解)(二)控股股东和实际控制人的定义及行为规范控股股东：控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的有限公司股本总额50%以上的股东：出资额或者持有股份的比便虽然不足50%,但依其出资额或者持2.行为规范：在实际运作中，大量关联关系关联关系：指公司控股股东、实际控制人、董事等高级管理人员公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东受实际控制人支配的股东，不得参加表决。该项表决由出席会议的(三)股东大会的职权(P51,13点),注意下列几点：1.股东大会是最高的权力机构，它的职权是决定2.审议代表公司发行在外有表决权股份总数的3%以上的股东的提案。累积投票制是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份(四)股东大会的运作和议事规则(1)股东大会的主持。股东大会由董事会依法召集，由董事长主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持：监事会不召集和主持的，连续90单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。(2)股东大会的会议通知。召开股东大会，董事会应当将会议的事项于会议召开20日前以公告方式通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各(3)股东大会会议。公司应当每年召开一次年度股东大会，年度股东大会应该于上一会计年度结束之日起的6个月内举行，最迟不得晚于6月30日召开。(4)股东的出席和代理出席。股东可以亲自出席，也可以委托代理人出席；无记名股票持有人在股东大会召开前10天，将提案递交董事会，由董事会审核后公布。出现下列情形的，应当在该情形出现后2个月内召开临时股东大会(P53,共6点)注意下列3(1)董事人数不足于《公司法》规定的法定最低人数或少于公司章程所定人数的2/3;(2)公司未弥补亏损达到实收股本总额的1/3:(3)单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；股东可自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤消决议。人民法院可(五)股东大会决议股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权。公司持有的本公司股份下列事项须由股东大会以特别决议通过：(1)公司章程的修改；(2)公司增加或者减少注册资本：(3)公司的合并、分立和解散；(4)变更公司形式；((一)董事的资格和任免机制1.董事的资格(P55,了解)2.董事的任免机制：董事由股东大会选举或更换，任期(1)提名办法一般由公司章程或相关办法规定；(2)董事可在任期届满以前，提出辞职。应当向董事会提交书面的辞职报告。(二)董事的职权、义务和责任(三)董事会的运作和议事规则1.董事会会议每年度至少召开2次，每次会议应当在会议召开10日前通知全体董事和监事。2.代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。(四)董事会职权和决议(1)董事会的职权：对股东大会负责(具体11项，P57～58,了解)(2)董事会决议：董事会会议应当1/2以上的董事出席方可举行，董事会做出决议必须经全体(一)聘任和资格员。高级管理人员指公司经理、副经理、财务负责人、上(二)经理的职权(了解)(一)监事的任职资格、任免机制和任期股份有限公司设监事会，有关董事任职资格的限制规定同样适用于监事职工代表组成。职工代表不得低于1/3。监事的任期每届为三年，监事任期届满时，连选(二)监事的职权、义务和责任(三)监事会主席、会议运作和议事规则监事会每6个月至少召开一次会议。(四)监事会的职权(8条)(五)监事会决议第四节上市公司组织机构的特别规定(一)股东大会的特别职权(p61,共5点，考试重点，详记)(1)本公司及本公司控股子公司的对外担保总额达到或超过最近1期经审计净资产的50%以后提供的任何担保；(比如说，甲公司2009年底经审计，净资产1亿元，2009年底其对外担保的总额已经达到5000万，2010年，如果要继续对外提供担保，要经过股东大会审议批准)(2)公司的对外担保总额达到或超过最近1期总资产的30%以后提供的任何担保；(需经出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过)(3)为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；(负债比率非常高，这个公司很有可能无法归还借款，如果公司为其提供担保，及有可能承担责任)(4)单笔担保超过最近1期经审计净资产10%的担保；(5)对股东、实际控制人及关联方提供的担保。2.审议公司在年内购买、出售、重大资产超过公司最近1期经审计总资产30%的事项。(需经出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过)4.审议股权激励计划。(需经出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过)其中，2、4以及法律、行政法规或者《上市公司章程指引》规定的，(二)累积投票制度：股东拥有表决权可集中使用。(一)董事义务的特别规定：忠实和勤勉义务(具体自己看)(二)上市公司设立独立董事(1)具备担任上市公司董事的资格：(2)具有《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》所要求的独立性；(3)具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章和规则：(4)具有5年以上法律、经济或其他履行独立董事职责所必需的工作经验；(5)公司章程规定的其他条件。(1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属和主要社会关系。(2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东(3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单(4)最近1年内曾经具有前3项所列举情形的人员：(6)公司章程规定的其他人员；(7)中国证监会认定的其他人员。2.独立董事的提名选举和更换(6项)(1)上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提(2)独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。(3)被提名人的材料要报送证监会、公司所在地证监会派出机构和公司股票挂牌交易的证券交易所：中国证监会在15个工作日内对独立董事(4)任职时间与董事相同，连任时间不得超过6年(5)独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。(6)独立董事在任期届满前可以提出辞职。3.独立董事的特别职权(强调第一点)(1)重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易)应由独立董事认可后提交董事会讨论；(2)独立董事可向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；(3)提请召开临时股东大会；(4)提请召开董事会：(5)独立聘请外部审计机构及咨询机构；(6)公开征集投票权。提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有1/2以上的比例。4.独立董事发表独立意见的事项(p65,共7项)(1)上市公司应当保证独立董事享有与其他董事同等的知情权；上市公司向独立董事提供的资料，上市公司及独立董事本人应当至少保存5年；(2)上市公司应当提供独立董事履行职责所必须的工作条件；(3)行使职权时，有关人员积极配合，不得拒绝；(4)独立董事聘请中介机构的费用及其他行使职权时所需的费用由上市公司承担：(5)上市公司应当给予独立董事适当的津贴；(三)设立董事会秘书《公司法》第一百二十四条规定：“上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董是公司高级管理人员，对董事会负责。董事会秘书由董事长提名，经