建设工程法规课件(8)

第六章 建设工程合同法规,第三节 合同的效力,章节介绍,一、什么是合同的效力二、合同的生效条件三、无效合同及后果四、可变更、可撤销合同五、效力待定合同六、代理制度,一、合同的效力,合同的效力即合同的法律效力，是指已经成立的合同在当事人之间产生的一定的法律约束力。有效合同对当事人具有法律约束力，国家法律予以保护，无效合同不具有法律约束力。 本概念包含两层意思： 具有法律效力的合同对当事人具有约束力，即当事人应按合同约定履行自己义务： 当事人可以通过法律手段实现合同的目的，即依法成立的合同受法律保护。,依法成立的合同，自成立时生效。合同生效后，对合同当事人就具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定，履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同，如果不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定，应当承担违约责任。合同生效成立后，对当事人以外的第三人产生法律约束力。任何单位或个人都不得侵犯当事人的合同权利，不得非法阻挠当事人履行义务。,合同法就合同的效力问题规定了四种情况： 有效合同 无效合同 可撤销、可变更合同 效力待定合同,二、合同生效的条件（有效合同）,1.合同主体资格合格。2.双方意思表示真实。3.内容符合法律规定。,一个有效的合同，一般应具备三个条件：合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力，即主体合法；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益。三个条件缺一不可，否则就可能导致合同无效或可撤销。,例：某甲与某乙在合同中约定：由某甲到建筑工地盗窃钢材卖给某乙。合同中同时约定第二批盗窃的钢材运到某乙的工地后合同生效。双方签字的日期为5月2日。后来甲因故未能盗得钢材，某乙将其诉至法院，要求其承担违约责任。问：某乙的请求是否能得到法院支持？,例：中学生王某（15岁）与张某（成人）签订买卖合同，以2000元钱将自家的电脑卖与张某，后王某父母得知此事，要求张某返还电脑。问：张某应否返还电脑？,在以下情况下，法律允许采取补救措施，使之成为有效合同：1）限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。相对人（即合同另一方当事人）也可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。但如果是纯获利益的合同或者是与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，合同当然有效。,2）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为有代理权的，该代理行为有效。法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为不效。3）无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。,三、合同成立与合同生效,合同成立：当事人自愿订立合同。它是指当事人就合同的主要条款达成一致的意思表示。合同生效：已经成立的合同产生法律效力。二者关系如下：合同成立并不等于合同生效。合同成立是合同生效的前提，只有符合法律规定的条件，成立的合同才能生效。合同成立主要表现了当事人的意志，体现自愿订立合同的原则，而合同生效则体现了国家对合同关系的肯定或否定。,四、无效合同,1.无效合同的概念 无效合同是指虽经当事人协商成立，但因不符合法律要求而不被法律承认和保护的合同。无效合同不具有法律约束力和不发生履行效力。 无效合同通常是违反法律法规的强制性规定，损害国家、社会公共利益而订立，却违法性，所以不具有法律效力。 无效合同自始无效，即自从订立时起就不具有法律效力。,2.无效合同的表现形态 根据合同法的规定，下列合同无效： 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。,3.无效合同的确认权 无效合同的确认权归属于人民法院或者仲裁机构，合同当事人或者其他任何机关均无权认定合同无效。,4.无效合同的法律后果 合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。,5.无效建筑工程合同的相关法律规定,2004年9月29日最高人民法院出台了关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（简称“司法解释”），并从2005年1月1日起开始施行。,（1）五种建筑工程合同无效 ：,一是承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；二是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义；三是建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效；四是承包人非法转包建设工程；五是承包人违法分包建设工程。,（2) 无效合同,如何确定工程款 ？,问题： 我分包到某工程，在施工完毕交付使用后，承包商以我没有资质，承包合同无效为由拒绝交付工程款。我找到发包商，发包商也以和我没有法律关系为由拒绝给付工程款，我能要求发包商给付工程款吗？,合同无效 工程合格工程款参照约定结算,“司法解释”第2条规定，建设工程施工合同被确认无效以后，建设工程质量合格的，可以参照合同约定结算工程价款。 一方面，过去，宣布合同无效后，不管建筑工程是否合格，都要按照合同进行结算，现在明确规定，工程合格才能结算；另一方面，以前宣布合同无效，原来的约定可以不参照，现在规定工程款参照约定结算。合同被确认无效后，已经履行的内容不能适用返还的方式使合同恢复到签约前的状态，而只能按照折价补偿的方式处理。“司法解释”确立了参照合同约定结算工程价款的折价补偿原则。,工程不合格 不付工程款,“司法解释”第3条第2项规定“修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持”。建设工程施工合同属于特殊形式的承揽合同，法律规定承包人的主要合同义务就是按照合同约定向发包人交付合格的建设工程，如果承包人交付的建设工程质量不合格，发包人订立合同的目的就无法实现，发包人不仅可以拒绝受领该工程，而且也可以不支付工程价款。 根据“司法解释”规定，承包人对经验收不合格的建设工程可以进行修复，经过修复建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付工程价款；如果经修复建设工程仍不合格的，该工程就没有利用价值，在这样的情况下让发包人支付工程价款是不公平的。,工程不合格 不付工程款,但是，如果发包人对造成工程质量不合格也有过错的，也应当承担与过错相适应的责任。也就是说，在发包人有过错的情况下，发包人虽然可以不承担按照合同约定支付工程价款的给付义务，但是应当对承包人不能得到工程价款的损失按照过错承担赔偿责任。 必须指出的是，关于建设工程经验收不合格，发包人可以不支付工程价款的规定，除合同无效情形外，也适用于有效合同。“司法解释”第10条、第16条规定，建设工程施工合同履行中承包人交付的工程质量不合格或者合同因解除而停止履行时，建设工程经验收质量不合格的，参照“司法解释”第3条规定处理。,（3）垫资条款不再作无效处理,“司法解释”第6条规定“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持”。这预示着垫资条款不再作为无效处理。 法院认为建设工程施工合同中的垫资、带资条款或者当事人另行签订的垫资合同的性质为企业法人间违规拆借资金，这种行为违反了原国家计划委员会、建设部和财政部联合发布的关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知的规定，但对于是否应当认定垫资条款无效，却有不同认识。,目前建筑市场垫资比较普遍，发包人要求承包人垫资，如果承包人不带资、垫资也难以承揽到工程，如果不承认垫资有效，不利于保护承包人的合法权益。二是我国已经加入WTO，建筑市场是开放的，建筑市场的主体可能是本国的企业，也可能是外国的企业，而国际建筑市场是允许垫资的，如果认定垫资一律无效，违反国际惯例，与国际建筑市场的发展潮流相悖。三是根据合同法第五十二条规定，必须是违反法律、行政法规的强制性规定，才能认定合同无效。但是从法律规定的层次看，关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知不属于法律、行政法规，只是部颁规章，不能成为法院认定合同条款无效的法律依据。,“黑白合同”以中标合同为准,在建设工程招投标中，有的当事人为了获取不正当利益，在签订中标合同前后，往往就同一工程项目再签订一份或者多份与中标合同的工程价款等主要内容不一致的合同也就是通常所说的“黑白合同”或“阴阳合同”，在招投标的工程价款结算纠纷案件中，一方当事人主张按照“黑合同”结算，对方当事人则主张按照白合同结算的。“司法解释”第21条明确规定：应当以白合同即备案的中标合同作为结算工程价款的依据。,民工可直接起诉建设单位,拿不到工资或工资被拖欠，民工可以向建设单位追讨。“司法解释”第26条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，这一规定可以有力地保护民工的利益。但是这一条也同时规定，发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。,五、效力待定合同,效力待定合同，是指合同订立后尚未生效，须权利人追认后才能生效的合同。对于某些方面不符合同生效的要件，法律允许根据情况予以补救的合同，为效力待定合同。,经过追认才能生效的合同.1.限制民事行为能力人订立的合同。2.无权代理人订立的合同。3.表见代理人订立的合同。4.法定代表人、负责人越权订立的合同。5.无处分权的人处分他人财产的合同。,六、可变更、可撤销合同,合同成立以后，由于存在法定事由，人民法院或仲裁机构根据一方当事人的申请及具体情况允许变更有关合同内容或撤销合同。 1.因重大误解订立的合同。 2.订立合同时显失公平。 3.以欺诈、胁迫手段或者乘人之危在违背真实意思的情况下订立的合同。,代理制度,1.代理的概念代理是指代理人以被代理人的名义 ，在其授权的范围内向第三人做出意思表示，所产生的权利和义务关系由被代理人享有和承担的法律行为。（1）代理是代理人为被代理人从事的民事法律行为。（2）代理行为是代理人以被代理人的名义实施的民事法律行为。（3）代理人在被代理人的授权范围内独立地进行意思表示。（4）代理人的代理行为所产生的法律后果直接归属被代理人。,2.代理的种类民法通则第六十四条规定：代理包括委托代理、法定代理、指定代理。 委托代理：也称授权代理，是指代理人依据被代理人的委托而进行的代理活动。 法定代理：是指代理人根据法律的直接规定而进行的民事法律关系的代理活动。指定代理：是指代理人根据人民法院或指定单位的指定而进行的民事法律关系代理。,3.无权代理,无权代理，是指没有代理权的代理。 无权代理有三种类型：第一种是根本没有代理权的“代理”，即当事人实施代理行为，根本未获得被代理人的授权。第二种是超越代理权的代理。即代理人虽然获得了被代理人的授权，但他实施的代理行为，不在被代理人授权的范围之内。就其超越代理权限所实施的代理行为，成立无权代理。第三种无权代理就是代理权终止以后所进行的代理。即代理人获得了被代理人的授权，但在代理证书所规定的期限届满后，代理人继续实施代理的行为，就其超过代理权存续期限所实施的代理行为成立无权代理。 无权代理人对于被代理人与相对第三人而言，属于效力待定的行为。但是无权代理人为他人所为的单方法律行为原则上是无效的。,4.表见代理,表见代理指行为人以本人的名义与第三人为民事行为，行为人虽没有代理权，但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由，法律使该行为发生有权代理法律后果的法律制度。 表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理实质上是无权代理，是广义无权代理的一种。若无权代理行为均由被代理人追认决定其效力的话，会给善意第三人造成损害，因此，在表见的情形之下，规定由被代理人承担表见代理行为的法律后果，更有利于保护善意第三人的利益，