2015(完整)行政法笔记

行政法行政立法 1、不得超越法律之上、不得与法律相抵触2、必须与法律保持一致性法律优先行政执法 1、行政机关必须积极行使法定职权2、不得违反法律规定行政立法 保留事项，不能消极地不抵触，需依法履职合法行政 法律优先 （法已规定不可违,积极义务） ， 法律保留 （法无规定不可为，消极义务）1、行政法首要准则，其他原则是合法行政的延伸和扩展。 （违反其他 5 大原则，即违反合法行政原则）2、属于形式行政法治范畴。 （行政行为符合法条规定）3、是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性。 （体现法律优先原则）4、合法行政是区别于民事活动的重要标志。法律保留行政执法 没有立法文件，不得作出影响他人合法权益行为合理行政 公平公正对待 ， 考虑相关因素 （排除不相关因素干扰） ， 比例原则 （符合立法目的性、适当性、损害最小）1、只有合理行政是合法行政的补充2、追求公正、权利、平等、正义，属于实质行政法治范畴。程序正当 行政公开（保障知情权） ，公众参与（表达意见陈述申辩） 、公务回避（实体程序回避）公开、听证、回避除涉国、商密、个隐以外，应当公开权责统一 行政效能 （赋予执法手段，保证政令有效） ， 行政责任 （行政违法应承担法律责任） 执法有保障，有权必有责，用权受监督，违法要追究，侵权需赔偿高效便民 行政效率 （积极、及时履职） ， 便利当事人 （减轻当事人程序负担、耐心答复）一、行政法基本原则诚实信用 行政信息真实准确 ， 保护信赖利益 （行政行为非经法定事由，不得随意变更。除非为了国家利益、公共利益，应补偿，违法，赔偿）诚实：信息全、准、实。 （稳定）信用：非经法定事由不得随意改变（可预期）职权性 行政主体 纯真的行政机关：政府、职能部门、派出机关关联知识：下级经过上级批准的具体行政行为处理：诉讼看名义，复议看职权只要作出行政行为，皆为行政主体授权性 行政主体 被授权的组织（准行政机关） 、内设机构(只有部分，如交警大队 )和派出机构（有权三所） 派出机构：幅度越权告机构，种类越权告机关行政主体（共三类主体）非行政主体 组建机构（假授权，真委托，打假办） 、受委托组织 组建机构：告委托机关受委托组织：告委托机关行政主体资格 必须同时满足 权、名、责 三个条件：具有行使行政行为的权利，必须能够以自己的名义作出，并因此承担相应的法律后果同一行政行为，两行政主体作出 相反 行政行为时的第三人 未被起诉或复议的一方为第三人。因为涉及到案件的事实查明（共同行为）被告型第三人（只有 2 种） 联合执法中的第三人 应当列为共同被告，只起诉或复议部分行政主体的，经通知追加，而未追加的，法院应当转列为第三人（漏加转）（相反行为）组成部门 （部、委，大儿子） 基本职能部门 国编机关提出方案-报国务院常会议讨论通过-总理提请人大或全人常（3 步走）直属机构 （海关部署，二儿子。主体资格+制规章 专门职能部门 ） 、 特设直接机构 （国资委，三儿子。主体资格+制规章） 、 直属事业单位 （证监会，三儿子。主体资格+制规章） 、 办公机构 （办公厅，四儿子） 、 办事机构 （法制办，五儿子） 、 议事协调机构（三无产品，六儿子） 、 部委管理局 。 特定机构 （粮食局，孙子。主体资格+无权制规章）国编机关提出方案-报国务院决定（2 步走）议事协议机构：无机构、无人员、无编制、无措施。特殊情况下 可以采取措施 （紧急情况下）：经国务院批准可以采取临时性措施。部委 设立司级 内设机构 设立机构提出方案-报国编机构审核方案- 国务院批准二、国务院行政机构的设立、撤销与合并部委 设立处级 内设机构 设立机构 自己决定 -报国编机构备案国务院机构 设置 管理内容 名称、职能（国务院批准）国务院机构 编制 管理内容 人员定额 、领导职数（国务院批准）地方政府机构： 新设、撤销、合并或者变更规格、名称：本级政府提出方案（ 县政府 ）-上级政府编机关审核（ 市人事局 ）- 报上一级政府批准 （ 市政府 ）-本级人大常委备案（ 县人常 ） 。例外：政府设立议事协调机构的，由本级政府决定。地方政府机构的内设机构 ：县级以上政府行政机构的内设机构的新设、撤销、合并或者变更规格、名称，由该行政机构报 本级政府编制管理机关审批 即可。地方各级政府编制总额 ：由 省级政府 得出，经国务院编制办审核后，报 国务院批准 。 那怕是县级也需这样的程序同级 总额内调整， 本级 政府 决定 。 上、下级 总额内调整 省政府提出 ，国编审核， 国务院批准 。地方政府机构的设立、撤销、合并、变更规格、名称各级政府编制机关，分级管理。编制需考虑财政供养能力，上级政府不得无事干预下级的机构的设置和编制管理工作，不得要求下级政府设立与其业务对口的行政机构。地方事业单位机构的编制管理办法 ：由 省级政府编制办拟定 ，报 国编办审核 后，由 省级政府 发布。定期评估 ：县级以上政府，编制管理机构应当 定期评估 机构和编制的执行情况。具体办法由国务院 编办制定 。评估结果是编制管理的 参考依据 。垂直领导 国税、海关、金融、外汇、国家、政府各级行政机关条块管辖行政公署 相当于地级市，国务院批，省政府设立派出机关（政府派） 街道办事处 相当于乡政府，市级政府批准，县级政府设立派出所 警告，500 元罚款， 当场治安罚款 200 元以下 幅度越权告机构，种类越权告机关工商所 1、对 个体工商户 处罚，2、不包括吊销， 当场罚款一般 20 元。注意：对 企业处罚 的属于工商局权力，如工商所处罚，构成 种类越权幅度越权告机构，种类越权告机关派出机构（机构派）税务所 2000 元以下罚款， 当场罚款一般 20 元。 幅度越权告机构，种类越权告机关录用 必须有试用期 1 年 （法定不可变） 。试用不合格，取消录用。禁止录用：曾经犯罪（过失或故意）受过刑事处罚，曾被开除公职。三、公务员法1-27 级公职的录用委任 自上而下。非政府组成人员主要是委任制公务员2选任 自下而上。对象，各级政府的组成人员聘任 1、 省级以上 公务员主管部门批准。可对专业性强、辅助性职位进行聘任2、定聘任合同，定期限（1-5 年） ，可仲裁。 可以约定试用期 （1-6 个月，也可不约定）3、平等自愿、协商一致原则（不按公务员考试录用程序） ，但按照公务员法和聘任合同进行管理，可向人事争议仲裁委申请 先仲裁后诉讼 。4、不能涉密工作，实行协议工资制，聘任期 1-5 年，可以约定试用期（1-6 个月）或不约定，聘任合同报 同级政府公务员主管部门（人事局）备案。录用规定 体检项目和标准：由中央公务员主管部门会同国务院卫生行政部门规定。录用特殊 录用特殊职位的公务员，级 省级 以上公务员主管部门批准，可以简化程序或采用其他测评办法，职位特殊的公务员对具有职位特殊性的公务员需要单独管理的，可增设公务员法明确规定的职位之外的职位类别， 增设权为国务院 。增设权 ：国务院主动辞职 向任免机关书面申请，30 日内审批（领导成员 90 日内审批）辞职不得辞职 1、未满最低服务年限，2、涉国密或脱密期未满，3、重要公务尚未处毕，且需本人继续处理的，4、正在接受审计、纪律审查、涉罪尚未终结（原地不动，不得辞职、不得退休、不得交流、不得出境） 。5、其他法律、行政法规的规定辞退情形 1、年核连续 2 次不称职，2、不胜任现职，又不服安排，3、机关调整，拒绝安排的，4、不履行义务，不遵守纪律，5、连续超过 15天，一年累计超过 30 天。辞退不予辞退 1、因公致残，被确认丧失或部分丧失工作能力，2、患病或负伤，在 医疗期内 ，3、孕期、产期、哺乳期退休 法定退休 ：1、达退休年龄，2、完全丧失劳动能力。注意：部分丧失劳动能力不是法定退休的事由。申请退休 ：1、工作满 30 年。2、工作满 20 年，距退不足 5 年。处分设定权 1、法律、行政法规、 国务院决定 ，2、地方法规、部门规章、地方政府 规章补充处分权限 1、对国务院组成人员处分，国务院决定2、对地方政府 正、副 职领导人员处分， 上一级 政府决定。工作部门 正职本级政府决定 ， 副职以下本部门决定 。处分种类 6 种 警告（6） ，记过（12） ，记大过（18） ，降级（24） ，撤职（24）开除。注意：辞退、责令辞退、免职不属于处分，属于人事处理。 最多 24 个月警告 可晋升工资档次（可晋升） ， 记过、记大过 不得晋升工资档次（不降不升，） ， 降级、撤职 级别工资档次同降（降级另、工资档次，但与年终奖金无关）注意：奖金根据情况而定1、不同类处分吸收（记大过、撤职，适用 24 个月，吸收） ，同类处分限制加重（3 个记大过，适用 48 个月） ，最长不超过 48 个月。2、并科：A.、期内又负新处分：先减后并。B、期内又发现，先并后减处分的撤销变更 处分错了。应当恢复级别、工资档次、并在适当的范围内为其恢复名誉、工资福利受到损失的，应当予以补偿。按原职务安排相应的职务（不能称之为恢复原职务）处分的解除 期满后，由处分机关决定解除处分，并以书面形式通知本人。不视为恢复原级别、原职务。从轻 处分情形（期限） 有其一即可：1、主动交代违反违纪行为的。2、主动采取措施，且有效避免或挽回损失的。3、检举他人重在违法违纪行为的，并经查实，情况属实的。 （法定处分期限以内处罚） 。应当从轻处分听其言，或观其行。具备一个条件即可减轻 处分情形（档次） 有二个条件才构成：主动交代，并主动采取措施且有效避免或挽回损失的。应当减轻。 （种类、档次） ，应当减轻处分。如，记大过变成记过。听其言且观其行。同时具备两个条件免予处分情形 1、违纪行为情节轻微，经批评教育后改正的， 可以 免予处分。2、应当给予警告处分，又有减轻处分的情形的， 应当 免予处分。行政机关违法责任 行政机关违法违纪 需要的 追究责任的， 才对 负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。处分效果对特殊人员的处分 对处分决定作出前，已被罢免、免职、辞去领导职务的人员，仍应给予处分。依法被判处刑罚的，给予开除处分。决定处分前已经退休的：书面形式上不再给予处分，实体仍然（降低或取消待遇） 。因违纪被立案调查人员，不宜继续履行职务的，根据需要可以决定暂停履行职务，并不得交流出境辞职退休。处分解除 晋升工资档次、级别、职务 不再受 原处分影响。解除降级、撤职处分的， 不视为 恢复原有别、原职务。公务员处分人事争议（申诉制度）内部争议复核，外部争议劳动仲裁公务员申诉程序：可以先 复核 （本机关， 知道 人事处理之日起 30 日）再 申诉 （上一级机关或公务员的同级公务员主管部门，自 接到 复核决定之日起 15日内） ，也可以不经复核直接申诉（上一级机关或公务员的同有公务员主管部门，知道人事处理之日起 30 日） 。复核、申诉不停止执行。张某在知道处分决定之日起 30 日内向本机关申诉复核，不服时，接到复核决定书之日起 15 日内向上一级机关或公务员管理部门申诉。张某在知道处分决定之日起 30 日直接向上一级机关或公务员管理部门提出申诉。调任 从机关外（国企、事、人民团体）调入机关的人员。外到内。 （长期）转任 机关内部调动，内到内。 （长期）人事交流 3 种挂职锻炼 临时性，内到内，内到外。例：某税务机关干部沈某到该市国有企业挂职锻炼一年（正确）公务员回避 任职回避 针对四种亲属关系而言。1、同一机关担任直接隶属于同一领导人员的职务。 （同一机关担任两个）2、同一机关担任有直接上下级领导关系的职务。 （直接领导与被领导）33、一方担任领导职务的机关从事人事、组织、纪检、监察、审计、财务工作地域回避 担任 县、乡级 机关及其有关部门主要领导职务的，不得在原籍地任职，法律另有规定的除外。如：用“一律” ，不正确。自治县、自治乡不受限制。公务回避 涉及到本人、涉及本人亲属关系的。自行申请或利害关系人申请。离职回避 公务员辞去公职或退休的（不包括开除、辞退的原因） ，原系领导成员的公务在离开 3 年内，其他公务员在离职 2 年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或其他营利性组织任职。处理程序：着先责令其限制改正，逾期不改正的，没收其违反所得，责令接收单位予以清退，并对接收单位处以被处罚人员违法所得 1 倍以上 5 倍以下罚款。四、抽象行政行为行政法规（国务院） 。条例、办法、细则 部门规章（部、委，直属机构）不得叫条例 地方政府规章（省、设区的市政府、自治州政府）不得叫条例所有规章不得叫条例，但地方人大制定的中以称为条例立法权限立法权力来源：全人大、全人常授权。授权期限：一般不得超过 5 年（但授权决定书另有规定的除外） ，授权期限届满的 6 个月前，向全人常报告授权决定的实际情况，并提出是否需要制定法律意见（或续或转）。如需要继续授权的，国务院可以提出相关意见，由全国人大或全人常决定。国务院 不得转授权 。立法目的：1、为了实施法律而制定配套行政法规。2、为履行宪法法赋予的行政管理职能而制定行政法规立法权限1、无上位法依据：不得减损私权、不得增加其义务。不得增加自己的权力减少法定职责（不是新增、减） 。2、前项规定同样适用于地方政府规章。3、涉及两个部门范围事项，应当提请国务院制定行政法规或有关部门联合制定规章。部门规章及地方政府规章：只能定名为：规定、办法，不能定名为条例，规章应自公布之日起 30 日内向有关机关备案。立法权限1、无上位法依据：不得减损私权、不得增加其义务。不得增加自己的权力减少法定职责（不是新增、减） 。2、可以为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要而制定规章；也可以制定属于本行政区的具体行政管理事项的行政规章。3、设区市、自治州政府制定地方政府规章，限于 城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护（3 个） 方面的事项。已经制定的地方政府规章，涉及上述事项范围以外的，继续有效。4、应当由地方人大、常委制定地方性法规但条件不成熟， 因行政管理迫切需要 ，可以先制定地方政府规章， 规章实施满 2 年 ，或废止或提交本级人大或党委会制定地方性法规则（转） 。 只能转，不能续立项1、由国务院有关 部门报请国务院立项 ，2、 法制机构（法制办）拟定年度立法计划 报国务院审批。但国务院立法计划应当与全人常的立法规划和年度立法计划相衔接。立项（公安部）的内设机构或其下属机构提出立项报告。向该部门（公安部）提请立项立项省级和设区市政府所属工作部门或下级政府可以报请立项。起草起草的组织者：国务院一般行政法规草案的起草者：，由一个或几个国务院部门承担具体的起草工作。草案审查者：起草完成后，起草单位应当将草案及说明、各方面的不同意见送国务院法制办审查，法制办应当向国务院提出审查报告和草案修改稿，审查报告对草案主要问题作出说明。起草部门负责人签署，几个部门的共同签署。重要行政法规草案起草者：国务院法制机构（办）组织起草。民主立法： 应当 广泛听取意见。听取意见 可以 采取座谈会、论证会、等方式。开门立法：行政法规草案 应当（原则上） 向社会公布，征求意见， （特殊的）经国务院决定不公布除外 。公开为原则，不公开为例外起草组织者：国务院部门各部可以确定由一个、几个内设机构或者部门法制机构负责起草。可以邀请专家、组织参加，也可委托有关专家、组织起草起草组织者：地方政府省、设区市政府可以确定由一个部门或几个部门、市政府法制办负责起草可以邀请专家、组织参加，也可委托有关专家、组织起草审查审查主体： 国务院法制办协调意见：各部门意见不同，法制办协调，协调不成，报国务院决定。缓办和退回 ：制定行政法规基本条件不成熟。送审稿主要制度存在较大争议，起草部门未与有关部门协调。没有一并报送送审稿的说明和有关材料。提请审议：法制办负责人提出提请国务院常务会议审议的建议。 （开会审议）草案的审批：对调整范围单一、各方面意见一致的或依据法律制度的配套草案，可以采取传批方式，然后由法制办直接提请国务院审批。 （不需开会审议）审查审查主体：部门 法制机构 统一审查，本部门会议审议，涉及公民法人切身利益并有关机关、组织或公民对其存重大分歧的草案 应当进行社会公布 。起草单位也可以举行听证审查审查主体：地方政府 法制机构 统一审查，本级政府会议审议，涉及公民法人切身利益并有关机关、组织或公民对其存重大分歧的草案应当进行社会公布 。起草单位也可以举行听证决定总理签署，国务院令。有关国防建设的行政法规，可以由国务院总理、中央军委主席共同签署国务院、中央军委令公布。 （共同签署、公共同布）决定部务会议或委员会会议 决定政府常务会议或全体会议决定公布国务院公报，全国报纸，中国政府法制信息网（3 个） ，公布后 30 日实施，涉外汇、国家安全、货币政策（外国货）公布日施行签署公布本部首长签署 ，国务院公报、部门公报、全国性报纸、中国政府法制信息网刊载。（4 个）签署公布地方政府首长签署 。本级政府公布、中国政府法制信息网、本行政区范围内发生的报纸上刊载。3 个报 国务院 办公厅 报全人常（上级）备案。 报 30 天，法制办报备案 报 30 天，法制办报备案4备案备案备案备案部门规章：报国务院备案.公布后 30 日内施行。由国务院部门的法制机构报国务院备案。涉外汇、国家安全、货币政策（外国货）公布日施行。全人常不对任何规章备案备案省级地方规章：报本级人大常委会+国务院备案（2 个）较大市地方规章：报本级常委会+省政府+省人常+国务院（4 个）设区市政府地方规章：本级常委会+省政府+省人常+国务院（4 个）公布后 30 日内施行。涉外汇、国家安全、货币政策（外国货）公布日施行。全人常不对任何规章备案规章冲突国务院部门规章与省级政府规章由国务院裁决部门与地方政府部门由国务院裁决部门与部门之间，由国务院裁决省规章与市规章，省规章大，不需要裁决问题部门规章与地方人大法规冲突，适用地方人大，国务院决定，适用部门规章的报全人常。领导与被领导关系（上级政府对下级政府、政府对政府部门、本级人大对本级人大常委会）即可撤销又能改变解释1、条文本身问题（国务院解释）：条文本身需要进一步明确界限或作出补充规定的，由 国务各部门或省政府请求国务院提出解释要求。法制机构拟订草案报国务院同意后，由国务院或授权 国务院部门进行公布。 （不得越级）2、具体应用问题（国务院法制办解释）：个案问题。法制机构解释答复。 国务院部门或省级法制办提请 解释（法制办对法制办，下一级向上一级法制办，不得越级）总结：条文本身问题：只能有 国务院各部门和省政府 提请具体应当问题：只能有 国务院各部门和省政府法制办 提请监督监督与被监督关系（人大对政府，上级人大对下级人大、 ）只能撤销不能改变规范性文件 是指行政机关针对不特定对象发布的能够反复适用的行政规范性文件。特征：针对对象不特定，能够反复适用，各级政府及其工作部门制定。五、具体行政行为法律性（对相对人、相关人权利义务产生影响的，即具有可诉性）具体行政行为构成三要件： 主观上 行政机关是否存在意思表示， 客观上 对相对人是否产生法律效果，主客观是否相一致， 因果关系 。可诉性不可诉的情形：法律性相对于行政事实行为 （不可诉、不可复议、没有强制性）行政指导、行政调解 （调解民间纠纷）程序性行为 （行政处罚告知书，可以陈述与申辩权利，因为没有实际处罚，预备阶段，不具有可诉性和复议，只有决定书可以诉）执行公务过程中作出的事实行为 （警察、城管在行使职权时采取殴打、刑讯逼供等暴力执法行为，因为本身就是违法行为，不属于行政诉讼所解决的问题，行政诉讼处理是否具有合法性存疑，所以不存在可诉性，应当提起行政赔偿诉讼问题。 ）行政机关驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为 （没有任何改变的第二次处理决定） 。特定性（不看形式，看内容）针对的是特定的对象，适用上一次性。否则就是抽象行政行为（针对不特定对象、反复适用） 。如：某市政府发通知 ，通知中如果变更或消灭他人的权利或义务，就是具体行为，否则就是抽象行政行为。外部性 对外的。行政机关针对外部管理。内部行为（人事处理，公文来往，职权调整） ，不可诉、复，只能复核、申诉职权性 依据行政法规的行政行为。依据刑事诉讼法规定，刑事强制行为如拘传等，不可诉。但对刑事过程中，没收（处分） ，可诉。具体行政行为的特征单方性 行政机关无需平等协商、具有强制性。平等协商又具有一定的行政性的，属于行政合同、协议。都可以行政复议、行政诉讼。依申请 如：行政许可。公民法人其他组织申请。申请、受理、审查、决定依申请与依职权具体行政行为依职权 如：行政处罚。授益性 如：行政许可授益性和负担性具体行政行为负担性 如：行政处罚、行政命令羁束性 如：税务征收。行政主体没有自由选择余地，只能严格依法实施而作出具体行政行为。无自由裁量权羁束性和裁量性具体行政行为裁量性 如：治安处罚。要式 大多行政行为都是要式的具体行政行为要式和非要式具体行政行为非要式 如：交通管制首先必须成立 主体条件、内容条件、程序条件（送达相对人，知晓） 。拘束力-经过争议期-确定力-经过履行期-执行力拘束力 作为一种推定的法律效力。 相对人要履行 ， 对行政主体要稳定， 其他机关 要尊重 。对行政主体、相对人和其他国家机关法律效力，非经法定程序不得任意撤销、改变、相对人必须遵照和实际履行具体行政行为规定的义务。确定力 已生效的行政行为具有 不再争议 、 不得更改的效力 。 （争议期内效力的确定力）行为内容 执行力 复议诉讼 不停止执行效力时间 即时生效（即时强制） 、公告生效、送达生效、附条件生效等。考试：表述，具体行政行为一经送达、成立就生效，错误，一般情况下送达就生效。复议机关复议决定一经送达就生效，这是正确的表述。具体行政行为的 无效（严重）要求从事犯罪行为、明显缺乏法律依据、明显缺乏事实根据、从事客观上不可能的行为。 （针对严重违法具体行政行为） ，自始无效。可以主张无效，可随时宣告无效，当事人可拒绝、不负责。可获得 国家赔偿具体行政行为的 撤销(一般违法)事实不清、证据不足，适用法律依据错误，违反法定程序，超越职权，滥用职权（针对一般违法具体行政行为） ，明显不当。撤销前当事人不得拒绝只能履行，撤销后自始无效，可获得 国家赔偿 。返本息等。每一个都是独立的撤销理由。具体行政行为的效力具体行政行为的 废止 （合法行为）法律依据改变、客观事实改变、行为目的实现（针对合法具体行政行为） ，废止（撤回）前有效，废止后无效。可信赖利益保护可获得 国家补偿 。行政合同（可诉）城市特许经营协议、农村集体土地使用权的承包协议、拆迁协议、政府采购合同。行政机关未依法履行义务，适用民诉法的诉讼时效（过期可以诉，但可能丧失胜诉权，驳回诉讼请求） ，对行政机关单方解除、变更，适用行政诉讼法起诉期限（6 个月，无中止、中断、过期丧失诉权，驳回起诉）行政给付（可诉）又称为行政物质帮助，行政机关对年老、疾病或丧失劳动能力等情况依法规定，赋予其一定物质权益的具体行政行为。司考中几种主要具体行政行为行政指导 不可诉、非强制性。5行政确认（可诉）行政主体对行政相地人法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别。比如：身份承认和肯定、学历证明、婚姻状况、死亡证明、行政鉴定等鉴定。行政征收征用（可诉）行政征收：强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的具体行政行为。征收社会抚养费。行政征用：一般情况下，有补偿。行政裁决（可诉）行政机关依法法律授权，对平等民事主体之间发生的，与行政管理活动密切相关的、特定的民事争议进行审查并作出裁决的具体行政行为。例：专利法、商标法、著作权法、土管法、森林法、食品安全法、治安管理处罚法等，法律授权有关行政机关可以通过裁决予以解决。特征 依申请，授益性，要式行为，过程性与连续性（事前审查，事中管理，事后监督）行政许可与行政确认许可：先许可，后存在。确认：已存在，再确认。出生证等行政许可的设定范围1、普通许可（涉国安、公共安、经宏观调、生态、关系人、生命健康等） 。因公共利益撤回许可：按实际损失补偿。 （多）2、特许（涉自然资源、土地、公共资源、公共利益、特定行业市场准入。通过招标、拍卖等公平竞争方式。因公共利益撤回许可：按实际投入补偿。（少）3、认可（律师资格、注册会计师资格等对能力的认定）4、核准（消防验收、生猪宰检疫、电梯安装运行标准等）5、登记（工商企业登记、社团登记等）设定种类 设定权、规定权经常性 的行政许可的设定权的主体（全人大、全人常、国务院）1、全国人大及其常委会以法律的方式设定2、国务院以行政法规方式设定。1、设定权从无到有非经常性 的行政许可的设定权的主体（国务院、省政府）1、国务院必要时以决定的方式设定，2、省级地方政府规章：国务院部门、较大市、设区市，虽都有制定规章的权限，但不得针对行政许可设定规章。上位法未设定，必要时可设 1 年内临时性许可，满 1 年需继续实施提请本级人大有常委制定地方性法规（或废止或转化）地方性法规和省规章三项禁止：应当由国家统一确定的资格认可，如律师资格。企业或其他组织的设立或前置性企业登记，地方保护。行政许可的设定权限2、规定权从粗到细国务院、省政府、较大市政府、设区市政府行政法规、地方性法规则、规章可以在上位法范围内作出具体的规定，但不得增设许可，不得增设违反上位法的其他条件行政机关实施许可 自已具体实施行政许可依据 依据法律、法规 （规章不可以规定授权实施行政许可）授权 具体实施许可授权对象 管理公共事务的组织（非行政主体法律法规授权） ，不需要公告。以自己的名义实施行政许可依据 依据法律、法规、规章 。以委托机关的名义作出实施行政许可。委托 具体实施许可委托对象 只能是行政机关，还必须基于委托权限 进行公告 。 不得再转委托 。性质 程序上属于 实质上集中依据 国务院批准后，由省政府决定，集中实施（多个机关的权力，交一个机关行使，以一个机关名义作出具体行政行为） 批准与决定机关 国务院批准后，由省政府决定，性质 程序上属于 形式上集中统一办理一个机关多个内设机构的权力，交由一个机关行使应当 一个窗口对外办理行政许可行政许可的具体实施一个窗口对外（内部协调）联合、集中办理 地方政府多个部门，交由一个部门行使 可以 确定一个部门办理行政许可附条件停止实施 针对，国务院行政法规则，在一定条件下，允许特定地区停止实施行政许可，由省级政府申请，国务院批准。申请1、人身性亲自申请（律师资格、结婚证） ，非人身性可委托（办理营业执照）2、 必须书面申请 （无论是公民、企业） ，其他相关行政申请、诉讼：公民可口头，企业、法人必须书面申请。3、申请的诚信义务，行政主体的特定义务（公示义务，免费提供格式文本义务，说明书义务，电子政务义务）4、特许的申请：有数量限制，都符合条件的 按受理顺序 作出许可决定，2 名以上工作人员进行核准。受理1、应当受理：申请材料齐全、符合法定形式。2、不予受理：不属职权范围，不受理告知向有权机关申请，3、申请材料存在缺陷的处理：申请材料存在错误的：当场可以更正的，应当允许申请人当场更正。材料不齐的，或不符合法定形式的：当场告知或 5 日内一次性告知补正，逾期不告知，自收到材料之日视为受理，4、无论受理或不受理时：必须出具书面凭证六、行政许可（依申请）行政许可的程序审查一、实质性审查，2 人以上工作人员。关联知识：形式性审查，没有人数要求。一、下级先审查后报上级决定的许可，下级 20 日内将初审意见和材料报直接报上级，上级不得要求申请人重复提供材料，1 份。多级审查。三、许可涉及或关系到他人重大利益，应当告知利害人。申请人、利害关系人有陈述、申辩权。四、审查后的处理：准许行政许可的：应当书面决定，应当予以公开。拒绝行政许可的：应当书面决定， 无需公开，需说明理由 ，告知可复议与诉讼6依职权听证 法定事项、涉及公共利益： 应当听证 、 应当公告 （公共利益，如涉及自然资源许可）启动依申请听证 直接涉申请人与他人重大利益： 应告知听证权 ， 必要时公告 （私人重大利益，如特许经营许可）公开（法定公开） 听证 应当公开依申请听证期限 1、权利人应在被告听证权利之日 5 日申请听证（申请）2、行政机关应当在 20 日内组织听证（组织）3、行政机关应当在举行听证 7 日前告知听证时间地点，必要时公告。听证免费。 （通知、免费）回避 程序回避（处理过前一程序的） ，实体回避（有利害关系）听证案卷 制作听证笔录， 参加人 签字确认，根据听证笔录作出许可决定 （案卷排他性）1、 许可决定应当公开 ：公开为原则，不公开为例外。除涉国密、商密、个人隐私2、 当场决定 ：符合条件，无瑕疵3、 20 日内决定 ：无法当场决定，自受理之日起 20 日内作出决定，20 日内不能决定的，经本机关负责人批准可延长 10 日， （总计 30 日）在多层级实施的行政许可，下级自受理申请之日起 20 日内完成申请材料的审查， 但法律、法规另有规定，从其规定4、 45 日内决定 ：采取统一办理、联合办理、集中办理的行政许可，受理之日 45 日内作出许可决定，45 日不能决定，报本级政府负责人批准，可以延长 15 日。 （总计 60 日）5、 作出行政许可的期限计算 ：都是工作日，不包括节假日、听证、招标、鉴定等 （不计入）行政许可期限计算 全部为工作日：许可的决定期限、许可的届满前申请延期期限（届满前 30 日申请）行政公开期限计算 全部为工作日行政强制期限计算 小于、等于 10 日为工作日。其他为自然日决定期限计算的关联知识行政复议期限计算 5、7 日为工作日。其他为自然日发证 作出许可决定之日 10 日 颁发、送达许可延续因有效期届满：1、届满前 30 个工作日申请，法律、法规、规章另有规定除外（延续许可，规章也可以规定）2、许可机关应在有效期届满前决定，逾期视为准予延续（默示准许）许可的收费 格式文书不得收费。法律、行政法规另有规定的，应当按照公布的法定项目和标准收费的，从其规定。许可对象 1、对外许可，对内审批撤回、变更（合法）撤回的概念：因行政许所依据的客观情形发生重大变化、法律依据修改、废止而上行政主体取消其效力。1、基于合法2、原因：法律法规规章修改或废止，客观情况重大变化3、补偿：普通许可：实际损失。特许许可:实际投入撤销概念：对已生效的行政许可，因行政主体或者被许可人的违法因素而被行政主体取消其效力。 （针对违法）撤销与吊销的区别：撤销（前者违法，后来撤销） ，吊销（前者合法，后来违法） 。 例：欺骗获得医师职业证书 ，撤销，不可申请听证。依法申请医师职业证书 ，后来严重违反规定，吊销，应当告知听证。撤销原因：1、因行政机关违法：可以撤销。因许可机关滥用职权，玩忽职守，超越职权，违反法定程序。造成被许可人损失的，应当赔偿。2、因被许可人违法：应当撤销，因被许可人采取欺诈、贿赂的方法获得的许可。造成被许可人损失的，不予赔偿。3、不予撤销：虽然符合撤销条件，但可能对公共利益造成重大损害，不予撤销。撤销主体：1、许可机关自行撤销。2、许可机关的上级机关撤销（上级） 。 （例：针对县卫生局发资格证，撤销主体：县卫生局、县政府、市卫生局）3、因越权许可：法定的许可机关可以撤销，因越权造成相关人损害，相关人可以要求越权机关承担赔偿责任。撤销（一般违法）法律责任：1、申请过程中，许可机关发现，申请人隐瞒有关情况或提供虚假材料申请行政许可的，不予许可，警告。2、涉及公共安全、人身健康、生命财产安全（烟花爆竹、管制刀具、人用药品等） ，既遂的撤销并 3 年不得再申请，未遂 1 年不再申请，其他许可不受再次申请时间限制。听证问题：行政许可只有在 申请的时候 ，才可能有听证问题。撤销、撤回、注销直接不需要听证，申请听证的，直接予以拒绝行政许可的监督注销（程序性）注销的概念：基于合法的行政许可，由于特定事实的出现，行政机关依法定程序收回行政许可或公告行政许可失去效力。1、届满未延续，2、特定身份被许可人死亡，或丧失行为能力，3、法人组织终止，4、许可被依法撤销、撤回或者吊销，5、因不可抗力导致许可无法实施的。注意：吊销，不属于行政许可的监督程序，是行政处罚。因被许可人违法原因行政处罚的特征 依职权，负担性，要式行为，一次性处罚行政处罚的种类6 类申诫罚：警告财产罚：罚款、没收违法所有、没收非法财物行为罚：责令停产停业资格罚：暂扣或吊销许可证（执照）自由罚：行政拘留，一般拘留时间为 15 日以下，两个以上违反治安管理行为的，最长不超过 20 日。分别决定，合并执行。特殊罚：驱逐出境（针对外国人）法律 都可，并保留限制人身自由的处罚，不得授权。 全能冠军，1 个限制行政法规 不得设定：限制人身自由。 （否定式列举） 。 1 个不得七、行政处罚（依职权）行政处罚的种类与设定行政处罚的设定权法律没有规定的 地方性法规 不得设定：限制人身自由、吊销企业营业执照（否列） 。 2 个不得 7例：问？地方性法规，不得实施 暂扣 企业营业执照或吊销 个体工商户 营业执照的行政处罚（两个都错）部门规章 可设定： 警告、一定数额罚款 ，数额国务院决定（肯定式） 。 只能 2 个可以设定的处罚地方政府规章 可设定： 警告、一定数额罚款 ，数额由省常委决定（肯定） 。 只能 2 个注意：较大市政府、设区市政府作出的一定数额的罚款， 都由 省常委决定。规定权（细化） 只能从粗到细，在上位处罚行为种类、种类、幅度范围内行政处罚的实施 行政处罚的管辖一般处罚的实施 实施机关：1、行政机关实施：县级以上政府及部门2、授权实施的依据：法律、法规，授权对象：管理公共事务的组织，以自己名义实施。自己承担责任。3、委托实施依据：法律、法规、规章。委托对象：只能是行政机关。以委托机关名义实施。由委托机关承担责任。行政处罚委托实施，不需要进行公告。注意：行政许可授权实施需公告。行政处罚的实施与管辖集中处罚的实施 1、 国务院或者国务院授权的省级政府 可以决定（2 个决定）将原本属于多个行政机关享有的行政处罚权交一个行政机关行使2、限制人身自由的只能有公安机关行使， （许可是国务院批准，省决定）3、 海关、国税、金融、外汇 不得集中行使行政处罚1、级别管辖：违反行为实施地、发生地县级以上地政府工作部门2、地域管辖：发生地、实施地、结果地、发现地（密切联系）3、指定管辖：管辖争议，报请共同上一级4、案件移送（向外）：构成犯罪，移送司法5、移送管辖（向内）：仅违行政，不够追刑，移送有权行政机关。行为能力、情节不予处罚：1、 不满 14 岁 ，2、 轻微 并 及时 纠正， 没有 造成危害后果，3、精神病人，4、违法事实不清。 （疑罪从无）例： 轻微 并 及时 纠正， 没有 造成危害后果，可以从轻减轻（错）应当从轻或减轻处罚：1、已满 14 岁不满 18 岁，2、主动消除或减轻违法行为危害后果的，3、受他人胁迫的，4、配合行政机关查处违法行为有立功表现的。刑罚相抵 1、行政拘留 折抵 拘役或有期徒刑。2、行政罚款 折抵 刑罚罚金，3、没收财产的行政处罚 不能折抵 没收财产的刑罚附加刑一事不再罚 针对同一个违法行为，只能课以一次行政处罚（同种类） 。具备及时纠正的不而纠正的，可以再次处罚（连续闯红灯） 。处罚不成立1、处罚决定前未告知处罚事实、理由、依据。 （未告知）2、处罚决定前拒绝听取陈述、申辩的。 （未听取）行政处罚的适用处罚时效1、一般处罚时效：从行为发生之日起 2 年内 未发现的，不再给予行政处罚2、特殊时效：治安管理处罚 ：违法行为 6 个月内 未发现的，不再给予行政处罚税收处罚 ：违反行为 5 年内 未发现的，不再给予行政处罚注：行为连续或继续的，从终了之日起计算。例：违法建设、超生行为立案 受理，呈报，立案决定，交办调查取证 调查程序：执法人员 2 个以上，当场出示执法证件，展开调查取证， （因证据可能灭失或事后难以取得，对证据采取登记保存，证据保存期限为 7 日，需经机关负责人批准。先批准，后证据登记保存） ，可以抽样取证，制作行政处罚告知书 ，告知事实与理由，告知当事人陈述申辩权利，必要时组织听证，制作现场笔录等法律文书签名或盖章。回避制度登记保存 可能灭失或事后难以取得，可以进行证据保全，登记保存，清单一式两份，保存时间 7 日内 ，执法人员向机关负责人提出保全意见，由机关负责人审查并批准保存。 （ 先批准，后保存 ）作出决定 调查终结，并听取当事人的陈述、申辩或举行听证后，根据情况作出是否处罚的决定。一般程序处罚决定权与送达 一般行政处罚：由行政机关负责人决定。重大复杂给予较重的的行政处罚：行政机关集体讨论。处罚决定书的送达：在场的当场送达，不在场的， 7 日内 送达处罚决定书。邮寄送达。没送达的决定不算最终成立。关联知识：行政许可以送达期限：10 日。适用条件 1、违法事实确凿并有法定依据，危害小。当场作出处罚决定2、对公民 50 元以下（治安处罚 200 元以下） ，当事人交银行3、对法人、其他组织 1000 元以下、警告。当事人交银行简易程序（当场处罚）简易制度 一个人执法，出示证件，制作笔录，当场制作决定书交当场交当事人，执法人员签名或盖章，备案。应当告知听证 责令停产停业，吊销许可证或营业执照，较大数额罚款（2000 元以上） （3 类）注：应当告知听证，当事人有要求，应当组织听证。 （三种应当告知）行政处罚程序听证程序都是依申请 听证程序 1、当事人要求听证的，应当在行政机关告知后 3 日内提出（注意：行政许可是，5 日）2、行政机关应当听证的，听证的 7 日前通知当事人听证时间、地点3、当事人可委托 1-2 名代理人，行政机关不能委托代理人。4、回避制度6、公开进行。涉国密、商密、个人隐私不公开。7、制作听证笔录， 作为参考 。关联知识：行政许可听证笔录，依据笔录决定行政许可（案卷排他）8罚缴分离 行政机关决定罚款，当事人 15 日内到银行缴纳，上缴国库。逾期不缴的按 3%计处滞纳金。当场收缴 1、一般 20 元以下，治安 50 元以下且被处罚人无异议（适用简易程序的，当事人提要求的）2、不当场收缴事后难以执行的，被处罚人无固定住所等。 （事后难执）3、边远水上交通不便，被处罚人向银行缴纳确有困难经其提出，可以当场收缴。 （交通不便，当事人提要求的）注：当场收缴的：2 日内交行政机关。由行政机关 2 日内交银行。水上当场收缴：抵岸之日起 2 内行政机关，行政机关 2 日内交银行。收据：省级财政部门收据执行程序（执行力）强制执行 1、执行罚：逾期每日加处 3%2、将查封、扣押的财物拍卖。3、将冻结的存款划拨注：无执行权申请法院强执行。除外：无执行权行政机关。如先行扣押、金钱处罚、当事人三不主义的、经催告不履行的，只能拍卖。有强制权的的机关：公安、国安、海关、税务、县级以上政府治安处罚种类 实施机关 时效警告，罚款，行政拘留，吊销许可证，限期出境或驱逐出境公安局：拘留由公安局决定派出所： 警告、500 元以下 罚款。违法行为之日，终了之日 6 个月传唤制度1、办案部门负责人批准，使用传唤证。对证人使用通知。传唤是强制措施。2、现场发现的，出示工作证，可以口头传唤，询问笔录中注明口头传唤。3、对无正当理由不接受传唤或逃避传唤的人，可以强制传唤。4、询问不超过 8 小时，复杂且可能适用行政拘留，不超过 24 小时，传唤需通知家属。5、询问不满 16 岁，应当通知父母或监护人到场。被询问人可以自行提供书面材料。检查程序1、不少于 2 个警察2、 （一般情况）应当出示工作证件，县级以上公安机关检查证明文件。 （2 证）3、紧急情况（确有必要立即进行） ，出示工作证，可以当场检查（非住所） 。4、检查公民住所应当出示工作证和检查证明文件。 （必须 2 证）5、应当制作检查笔录，由检查人、被检查人、见证人签名，拒绝签名的，注明。调查扣押 只能扣押有关的物品。被侵害人的或善意第三人的合法占有的，不得扣押，但需登记。简易程序 警告、200 元以下罚款，可场处罚。回来以后，24 小时内备案出示工作证，填写处罚决定书，交被处罚人，如有被害人，抄送听证程序依申请吊销许可证，2000 元以上罚款。应当告知听证，告知后要求的，应当组织听证。1、当事人要求听证的，应当在行政机关告知后 3 日内提出（注意：行政许可是，5 日）2、听证的 7 日前通知当事人听证时间、地点3、当事人可委托 1-2 名代理人，行政机关不能委托代理人。4、回避制度6、公开进行。涉国密、商密、个人隐私不公开。7、制作听证笔录， 作为参考 。关联知识：行政许可听证笔录，依据笔录决定行政许可（案卷排他）送达 一般情况下，当场宣告后送达。不能当场宣告的， 2 日内 送达。 副本抄送被侵害人 ，决定拘留的应当及时通知被处罚人家属。行政处罚的办案期限一般情况下：自受理之日起 30 日内 结案。特殊情况：需要延长的经上一级公安机关批准，可以延长 30 日 ，鉴定期间不计算在内。回避 办案警察回避由所属 公安机关决定 。公安机关负责人的回避由 上一级公安机关决定 。调解 民间纠纷引起 的打架斗殴或损财等违反治安管理行为，情节较轻的，可以调处:1、达成协议不予处罚（目的：案结事了，和谐）2、经调未达成或达成未履行，应当按规定处罚。不予处罚 不满 14，但应当责令监护人严加管教。精神病人人在不能辩认或控制自己行为的时候违反治安管理的，责令严加看管和治疗。从轻、减轻处罚 已满 14，不满 18 岁。盲人或又聋又哑的人，违反治安管理的只减轻处罚或不予处罚 情节特别轻微的。主动消除或减轻负担违法后果的，并取得被侵害人谅解的。出于他人胁迫或诈骗的。主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的。有立功表现的。处罚规则从重处罚 后果严重的。教唆他人违反治安管理的。对报案人等打击报复的。6 个月内曾受过治安管理处罚的。治安处罚的程序合并执行 分别决定，合并执行，行政拘留的，合并执行不超过 20 天。治安管理处罚法特别法行政拘留的执行不执行对象 1、14 周岁-不满 16 周岁（太小）2、16-不满 18 周岁，初次违反治安管理（初犯）3、已满 70 周岁（太大）4、怀孕或哺育不满 1 岁婴儿的妇女（怀孕）作出决定，但不执行行政拘留措施9暂缓执行 需符合四个条件：1、申请复议或提起行政诉讼，2、提出申请暂缓，3、公安审查无危害，4、担保人或每日交 200元保证金。 （不服、申请、审查、保证）担保人：无牵连，有政治权，有自由，当地有住所，有能力履行担保义务，有责任保证被保证人不逃避拘留的执行。因担保人过错致被担保人逃避拘留执行的，对其处 3000 元以下罚款。 （一无四有）概念 是指行政机关在行政管理中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。特征 强力性、物理性、临时性、单方性、使用性实施主体 1、行政机关，2、法律、法规授权的行政机关，3、被授权组织（法律、行政法规授权） ，3、具备资格的行政执法的人，4、行使集中处罚权的行政机关。注意：不得委托实施行政强制措施。目的是 预防性、制止性、保障性行政强制措施（影响使用权） 行政性、临时性、单向性、非惩罚性、非终局