排除社会危害性的行为

第十章 排除社会危害性的行为一、 概念第一节 排除社会危害性行为的概念与特征1.概念： 又称 阻却犯罪性事由 、正当行为；是指虽然客观上造成一定损害结果，形式上似乎符合某种犯罪的客观要件，但实质上不具备社会危害性与刑事违法性，依法排除犯罪的行为。2.构成特征：第一，客观上造成一定损害结果，形式上似乎符合某种犯罪的客观要件。第二，实质上不符合该种犯罪的构成特征，不具备社会危害性与刑事违法性。 撞劫匪车辆劫匪的摩托车 劫匪撞落地点 广东顺德女车主驾车撞死劫匪案n 2009年 3月 25日，曾引起巨大争议的案件终审宣判，广东佛山中级人民法院审理认为，女车主属于正当防卫，不负刑事责任，两劫匪则分别获刑 12年、 11年。n第二十条 【 正当防卫 】 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于 正当防卫，不负刑事责任。n 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任， 但是应当减轻或者免除处罚。n 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的， 不属于防卫过当，不负刑事责任。二、法定的 排除社会危害性行为n 第二十一条 【 紧急避险 】 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。n 紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。n 第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。 三、理论上的排除社会危害性行为1、法令行为2、正当业务行为行为 指虽然没有法律、法令、法规的直接规定，但在社会生活上被认为是正当的业务上的行为。 3、被害人承诺的行为被害人的承诺，符合一定条件，便可以排除损害被害人法益的行为的犯罪性。但损害不能超出个人法益或承诺不能违背社会伦理。 n 下列哪种说法是错误的？n A甲取得患有绝症的病人乙的同意而将其杀死，甲仍然构成故意杀人罪 B甲以出卖为目的收买生活贫困的妇女乙后，经乙同意将其卖给一个富裕人家为妻，甲仍然构成拐卖妇女罪 C甲征得不满 14周岁的幼女乙同意而与之发生性行为，甲仍然构成强奸罪 D甲在收买被拐卖的妇女乙后，按照乙的意愿没有阻碍其返回原居住地，对甲仍然应当追究收买被拐卖的妇女罪的刑事责任 1）被害人应对被侵害的权益具有处分权限。2）被害人对自己所承诺的事项的意义、范围应具有理解能力，是被害人的真实意志。3）经承诺所实施的行为本身必须不得违反法律规定，否则还是会构成犯罪。4）事后的承诺无效。n 下列哪种说法是正确的？ n A儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪 B在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪 C孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪 D李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪 n4、执行上级命令的行为n5、自救行为：n 指法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。 发生在不法行为发生之后。n6、自损行为：n 指自己损害自己法益的行为，如自杀、自伤、自己毁损自己所有的财物等；n第二十条 【 正当防卫 】 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于 正当防卫，不负刑事责任。n 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任， 但是应当减轻或者免除处罚 。n 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的， 不属于防卫过当，不负刑事责任。第二节 正当防卫一、正当防卫的概念是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受 正在进行的不法侵害 ，对不法侵害人实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的损害行为。二、正当防卫的条件（一）起因条件：防卫起因 （二）时间条件：防卫时间 （三）对象条件：防卫对象 （四）主观条件：防卫意图 （五）限度条件：防卫限度二、正当防卫的条件1不法侵害，是指违反法律规定，对某种权益或权利的侵袭和损害。2应当包括犯罪行为，也包括其他违法行为，3不法侵害应当是人的违法行为，而且仅限于自然人的行为。4.不法侵害必须现实存在 。（一）起因条件：防卫起因正当防卫的起因条件是必须要有 不法侵害的发生和存在。 假想防卫假想防卫是指行为人把实际上并非不法侵害的行为误认为是不法侵害，因而错误地实行所谓的防卫，造成他人无辜损害的情形。其基本特征是：其一，实际上并不存在不法侵害； 其二，行为人主观上具有防卫意图，误认为自己是对不法侵害人实行的正当防卫。 其三，行为人的 “ 防卫 ” 行为客观上对无辜者造成了损害，具有社会危害性。 假想防卫属于刑法中的事实认识错误。 处理原则 ：有过失且刑法规定为犯罪的 过失犯罪 无过失 -意外事件。 （二）时间条件 时间条件是 不法侵害正在进行尚未结束。1不法侵害正在进行。2不法侵害尚未结束。在财产性违法犯罪情况下（状态犯，如抢劫、抢夺、盗窃、敲诈），行为虽然已经既遂，但被当场发现并同时受到追捕的，一直延续到不法侵害人将其所取得的财物藏匿至安全场所为止，追捕者可以适用正当防卫。防卫不适时：不法侵害尚未到来，或者在侵害行为已经结束或已被制止的情况下，行为人对不法侵害人实行损害其一定权益的所谓 “ 防卫行为” 。包括两种情况：1、事前防卫。2、事后防卫。处理： 符合具体犯罪构成的，按犯罪处理n甲遭到乙持刀抢劫，甲一下子把乙打到在地，乙被摔晕过去。这时甲特气愤，拿起乙掉地上的刀子，一刀把晕倒在地的乙扎死了。对此说法正确的是：n1、甲属于正当防卫n2、防卫过当 n3、前面的行为是正当防卫，后面的是防卫过当 n4、前面的行为是正当防卫，后面的是故意杀人（三）对象条件正当防卫必须针对 不法侵害人本人 实施，不法侵害人始终是正当防卫所指向的直接目标，第三人不可能成为防卫行为所直接指向的目标，这就是正当防卫的对象限制条件。（四）主观条件 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害， 是我国刑法第 20条规定的正当防卫的主观条件，也即正当防卫的目的。不具备防卫意图：以具体故意犯罪处理1.防卫挑拨 2.相互斗殴（五）限度条件是指正当防卫不能 明显超过 必要限度对不法侵害人造成重大损害。这一条件是决定防卫行为是正当还是过当的关键。必要限度：指防卫人的防卫行为是制止不法侵害行为所必需的，而没有对他人造成不应有的重大损害。n邓玉娇案2009年 6月 16日上午 11时，备受瞩目的 “邓玉娇刺死官员案 ”在湖北巴东县法院一审结束。合议庭当庭宣判，邓玉娇的行为构成故意伤害罪，但属于防卫过当，且邓玉娇属于限制刑事责任能力，又有自首情节，所以对其免除处罚。 三、防卫过当及其刑事责任（一）防卫过当的概念和特征概念： 是指防卫人实施的防卫行为明显超过必要限度，给不法侵害人造成重大损害的行为。正因为此，防卫行为由正当合法的有益行为转化为违法的危害社会的行为，因而应当负刑事责任。 特征：1.防卫过当与正当防卫一样，都具有行为的防卫性。这是它们的密切联系之所在。2.防卫过当具有客观危害性与主观罪过性。这是它同 正当防卫的本质区别。正当防卫 防卫过当客观上 制止不法侵害，保护合法权益 超过必要限度，具有社会危害性主观上 有意识地进行防卫，但没有罪过 有罪过（二）防卫过当的例外：特殊防卫我国刑法第 20条第 3款规定： “ 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。特殊防卫权的适用条件：1、起因：危及人身安全的暴力犯罪正在发生2、防卫保护的利益仅限于人身安全3、行凶应理解为故意重伤害以上的伤害行为n刑法第 20条第 3款规定： “对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 “关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是错误的？ A对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，没有造成不法侵害人伤亡的，不能称为正当防卫B “其他严重危及人身安全的暴力犯罪 “的表述，不仅说明其前面列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严重危及人身安全的程度，而且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度，也应适用特殊正当防卫的规定nC由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的暴力犯罪，而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果，所以，应当允许防卫时间适当提前，即严重危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时，也应允许进行特殊正当防卫D由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时可以杀死不法侵害人，所以，在严重危及人身安全的暴力犯罪结束后，当场杀死不法侵害人的，也属于特殊正当防卫（三）防卫过当的刑事责任防卫过当之所以负刑事责任，主要是因为它在客观上明显超过防卫必要限度，造成了不应有的重大损害，在主观上也具有罪过性。 我国刑法规定 : “ 应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚 ” 。1、定罪A、防卫过当本身不是罪名。B、对于防卫过当应根据防卫人主观上的罪过形式，客观 上造成的具体危害结果来确定罪名。2、量刑 应当综合考虑以下因素： 过当程度 权益性质 防卫目的 罪过形式 疏忽大意、过于自信、间接故意依次加重条件 否则为 处理 说明起因条件：现实的不法侵害假想防卫 有过失且刑法有过失犯罪的，为过失犯罪不法侵害常为犯罪行为但也不排除违法行为时间条件：不法侵害正在进行防卫不适时（事前、事后）符合具体犯罪构成的，按犯罪处理不法侵害结束的时间：被制服、丧失侵害能力、自动终止、逃离现场主观条件：具有防卫意图保护非法利益、防卫挑拨、相互斗殴、偶然防卫等不具有防卫意识以具体故意犯罪处理保护的合法权益可以是自己的也可以是他人的对象条件：针对不法侵害者本人假想防卫或紧急避险，也有可能是故意犯罪有过失为过失犯罪无过失属于意外事件，也有可能是故意犯罪对不法侵害的防卫打击常是针对人身权的但也不排除对财产权的打击限度条件：没有明显超越并造成重大损害防卫过当 应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚防卫过当造成的重大损害，一般为过失，但也存在间接故意犯罪正当防卫、防卫