中国公司设立制度存在的缺陷——汉密尔顿《公司法》读后感

中国公司设立制度存在的缺陷汉密尔顿公司法读后感篇一：XX 公司法参考书(研)研究公司法 20 本必读书目 一 实体公司法解释著作 1. 德托马斯莱塞尔 吕迪格法伊尔著：德国资合公司法 （第 3 版） ，高旭军等译，法律出版社，XX 年。【简要说明：各主要国家公司法律制度总体存在三个趋同因素：对小规模公司给予更大的自治空间；强化公司信息的公示和公开；和公司控制者义务和责任。但德国仍然坚持传统公司法上最多的强制性规则，其他国家都或多或少趋向美国模式（以其示范公司法为代表） 。东亚主要国家和地区日本、韩国和台湾地区自二战以来，向美国靠拢日趋明显，XX 年日本新公司法的实施即为最著名的例子。因此熟悉德国公司法事关我国公司法解释适用上采取何种立场。 】 2. 韩李哲松著：韩国公司法 ，吴日焕译，中国政法大 学出版社，XX 年。 【简要说明：XX 年以前的日本、韩国和台湾地区公司法具有很高程度的一致性，因此本书虽然以韩国公司法为解释对象，其法解释的根据仍代表三部公司法的共同立场，其使用的法理根据，对解释我国 XX 年公司法具有最近的亲缘性。 】 3. 美罗伯特汉密尔顿著：公司法概要 ，李存捧译， 中国社会科学出版社，1999 年。 【作者曾是美国示范公司法 编纂的报告人，读此书有助于澄清美国公司法话语体系。为跟踪美国公司法的进展，最好找到该书原著最新版。】4. 法伊夫居荣著：法国商法 （第 1 卷） ，罗结珍赵 海峰译，法律出版社，XX 年【本书作者笔调轻松幽默，并大量加入法国公司运行状态的报道，具有很强的现场感。】 。 5. 英丹尼斯吉南著：公司法 （第 12 版） ，朱弈锟 等译，法律出版社，XX 年。 【英国公司法也许算得上全世界最庞大的公司法，以至于我国至今仍未有其法规的全译本，国内不少研究生都读过 Gower 的公司法原著，但其书重原理，少实务。吉南著作或许可弥补 Gower 的不足。另须注意，XX 年英国成立专门的促动公司法变革的小组，要求简化公司法呼声甚急，其今后实际动向值得关注。 】 6. 台王文宇著：公司法论 ，中国政法大学出版社，20 04 年。 【王氏算得上台湾公司法学研究少壮派代表，本书可以看作是台湾公司法学者趋新代表作。但是本书写作态度有点漫不经心，说理不透。 】 二 公司法理论著作 1. 美美国法律研究院：公司治理原则：分析与建议 ， 楼建波等译，法律出版社，XX 年。 【这本书具有美国法重述的风格，用语浅显但逻辑严密，可以看作是美国公司法的底层逻辑，美国公司法学界新派人物受经济法学派影响巨大，本书 采取的立场比较务实、中立，与公司法的经济结构一书的立场保持相当距离。 】2. OECD 公司治理准则 【本书篇幅简短，但代表各国公司 法融合因素的最小公约数或最大程度的共识。 】 3. 美弗兰克依斯特布鲁克 丹尼尔费希尔著：公司 法的经济结构 ，张建伟等译，北京大学出版社，XX年。 【这是一本采用经济法学派（公司合同理论）观点评论或批评美国公司法、证券法的强制性因素的名著，深受青年法学家青睐，在我国经济学界影响巨大。但是要以平衡心态对待此作。现行公司法及其背后的理念不可能脱离人文伦理因素，如果说这本书有什么道德观的话，其道德立场就是效率。如果效率不属于道德因素，那么这本书可以戏之为“缺德公司法” 。 】 4. 美阿道夫A. 伯利 加纳德C. 米恩斯著：现代公 司与私有财产 ，甘华鸣等译，商务印书馆，XX 年。【这本书无疑是经典之作，该书用优雅语调、翔实的证据描述美国大公司实况（上世纪 30 年代） ，并提出了一个世纪性命题：巨型公众公司发展之趋向是“两权分离” （所有与控制相分离） 。作者深具忧国忧民的同情心，具有很强的道德感。这与公司法的经济结构一书立场显然有别。该书在我国命运不佳，遭遇到难以想象的误读，因此有必要重读这部原典。 】 三 公司制定法文本 1. 瑞士债法典 ，吴兆祥等译，法律出版社，XX 年。【这是一部以一人之力完成的法典写作，其用语简洁在公司法文本方面甚为少见， 】 2. 台湾公司法 【说难听一点，大陆公司法只是把台湾公 司法中可以接受的部分移植过来，因此比之大陆公司法，台湾公司法本身仍具有相当的逻辑一致性。阅读台湾公司法可以观照出大陆公司法不连贯的之点线。 】 3. 韩国商法 ，吴日焕译，中国政法大学出版社，1999 年。 【在东亚地区公司法“脱欧入美”的队伍中，日本走在前列，韩国居中、台湾最后，中国大陆还缺乏明确方向感。 】 4. 最新日本公司法 ，于敏等译，法律出版社，XX年。 【这部公司法作为东亚“脱欧入美”的急先锋，从法条写作上看明显具有不成熟的抄袭特征，我国下一步该如何抄要以此为鉴。 】 5. 德国公司法 ，杜景林 卢谌译，中国政法大学出版社， 1999 年；另有郑冲译本。 【德国公司法具有很强的“团体法”色彩，要从团体法意义上理解公司法，就阅读德国公司法。 】 6. 美国公司法规精选 ，虞政平编译，商务印书馆，XX 年。 【美国公司法虽然为我国不少学者欣赏，但竟缺乏像样的译本。如果不愿读原文，目前国内也只有这本书聊补无米之炊。 】 四 英文原版著作 1. Edward P. Welch 负有交易上巨额债务的公司，支配股东通过抽逃资金或解散该公司或宣告该公司破产后，再以原有的营业场所、董事会、公司职员等设立经营目的完全相同的新公司，以达到逃脱原来公司巨额债务之不当目的;利用公司对债权人进行诈欺以逃避合同义务以及契约中竞业禁止义务等情形。 目前，在我国的司法实践中，公司被吊销执照、撤销或关闭、申报注销或歇业的情况比比皆是。在上述情形中，公司因正常经营所需而注销或歇业的固然有之，但借此实现“脱壳经营” ，逃避债务的情况也相当普遍。例如负有债务的股东(包括法人股东)申请设立新公司并把自己的财产转换为在新公司中的出资，或者把本公司的资产无偿转移到并新公司，以逃避债务。 利用公司形态回避侵权之债是指在现实生活中，任何不特定的当事人均可能因为公司的侵权行为而遭受损害，成为非自愿的债权人。但有限责任原则使受害人得不到足额赔偿;在此情形下，受害人可以请求法院对公司人格予以否认，而由其背后的股东承担责任。 对于揭开公司面纱的具体运用，英美国家的法官总结出了各种形象的说法，比如：工具说(指公司成为股东摄取个人利益的工具)、另一个自我说(指公司成为股东的化身)等等，但没有一个明确、固定的标准。通常来讲，法官不会轻易地揭开公司的面纱，毕竟，频繁地揭开公司的面纱会影响公司人格和有限责任的稳定性，阻碍资本的融通和经济运行。 然而，中美两国属于不同之法系：美国所属之英美法系，以基本原则和法的精神为根本，参考相似判例；而中国所属之大陆法系，以成文法为标准。关于公司法人人格否认制度之不同，学生概览美国公司法及诸多教材和著作之后，从美国之法人人格否认原则和中国新公司法关于公司法人人格否认制度之规定总结而成。 一 中国新公司法规定 第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 二 美国 美国的法人人格否认原则主要体现在以下几个方面: 第一, 责任方面。通常情况下, 设立法人的主要目的是获取有限责任。只要法人实质性地遵守法人形式, 启动资金充足以及设立公司的目的不是规避现有的债务或法律, 或者进行欺诈, 通过设立法人以避免无限责任在大多数情况下是允许的。即使控制股东也享受有限责任。股东不管是个人还是法人, 应该对其产生责任的行为承担责任。但是, 当设立公司只是作为一个法律上的骗局以规避法律责任时, 股东就不能享受有限责任。 第二, 财产方面。根据公司设立原则, 公司的财产属于公司而不属于股东, 公司通过其董事会和经理取得、拥有和转让其财产。公司的债权人可对公司的财产主张权利。股东的债权人可对包括股东拥有的股份在内的股东个人的财产主张权利, 但不能对公司的财产主张权利。公司的诉讼由公司或者代表公司的人提出, 而不能由股东直接提出。第三, 合同方面。股东为公司签订合同而未遵守必要的形式, 如未经董事会同意, 法院可能不承认这种合同的合法性。 第四, 一人公司、家族公司和其他封闭公司的人格否认。这些公司由于能够将有限责任与股东对公司的有效控制恰当地结合起来, 因业已确立的原则是, 公司所有的或者绝大部分的股份归一人或者几个股东所有并不构成否定公司人格的充分理由。但是, 公司人格否定原则在一人公司、家族公司和其他封闭型公司中更具有在殊意义。因为这些公司的控制权高度集中, 其中法人人格更易于被用于非法目的。即使没有非法目的, 法律承认这些公司时要有两个前提条件:1 必须以公司为基础而不是以个人为基础进行经营, 个人事务与公司事务必须有一条明确的界线;2 企业必须建立在充分的财产基础上, 充分的财产结构是公司获取有限责任的代价。如果不能具备这些条件, 这些公司的人格将有可能被否认。 第五, 子公司和其他关联公司。关联公司包括母子公司、兄妹公司以及存在着其他较复杂关系的公司。一般而言, 调整一人公司、家族公司和其他封闭型公司的原则也适用于子公司和其他关联公司。因此, 即使母公司拥有子公司的全部股份以及两者有着共同的董事会和经理, 母公司和子公司也是相互独立和相互分别的法人。这种控制不过是控制股份所有权的正常结果。在子公司或其他公司中, 只要不是为了非法目的, 其独立的法人地位或人格应予承认, 但下列情况除外:1 经营活动、财产、雇员、银行账户和其他账目以及公司的文档产生混用。2 各个公司未能遵守独立法人程序的形式, 在这些公司有着共同的董事和经理时, 其在各个公司的会议和职权应当分开, 否则即违背独立法人程序的形式。3 根据其性质和规模, 以满足其可预见的正常债务而言, 公司达不到作为一个独立法人的充足资本。不论是初始资本不足还是经营过程中的资本不足, 都可以产生这种后果。41 双方作为各自独立的企业不为公众所知。5 公司的政策导向主要不是以自己公司的利益为主, 而是以其他公司的复兴为主。 总而言之，公司法人格否认制度始于英美法系，是对于按原规定判决会产生不正义的一种衡平矫正，作为判例法系，判决本身就是一种依据，但在成文法系国家，一般法无明文规定不能为判，法律依据显得尤其重要也很必要。因此也强调了今后中国进一步立法的重要性。 篇三：商法的国际思维1 学术论文写作中“比较研究”的两种路径是：（） 。? A、批判与赞扬 ? B、吸收和创新 ? C、求同和求异 ? D、学习和借鉴 正确答案： C 我的答案：C 得分：分 2 公司董事会可以在市场需要的时候增加注册资本，增发股权，叫做：（） 。 ? A、法定资本制 ? B、授权资本制 ? C、混合资本制 ? D、折中资本制 正确答案： B 我的答案：B 得分：分 3 根据公司法的规定，上市公司的独立董事制度具体办法由（）规定。 ? A、国务院 ? B、全国人民代表大会? C、全国人民代表大会常务委员会 ? D、政治协商会议 正确答案： A 我的答案：B 得分： 分 4 我国目前的证券投资基金的制度是：（） 。 ? A、公司制 ? B、合伙制 ? C、自由制 ? D、契约制 正确答案： D 我的答案：D 得分： 分 5 商法属于哪种法律范畴：（） 。 ? A、诉讼法 ? B、程序法 ? C、私法 ? D、公法 正确答案： C 我的答案：C 得分： 分6 目前就我国的现状而言，比较法的精髓在于：（） 。 ? A、求同 ? B、求异 ? C、向他人学习 ? D、传播自身先进文化 正确答案： B 我的答案：B 得分： 分 7 商法具有国际性。 （） 正确答案： 我的答案： 得分： 分 8 商事法律制度应当与国际接轨。 （） 正确答案： 我的答案： 得分： 分 1 在美国公司里，没有以下哪一机构：（） 。 ? A、股东会 ? B、董事会? C、监事会 ? D、总经理 正确答案： C 我的答案：C 得分： 分 2 以下哪一项不是罗马人用以征服世界的方式：（） 。 ? A、法律 ? B、军事 ? C、宗教 ? D、医学 正确答案： D 我的