知识产权商标权

第一节 商标概述 一、商标的概念商标，简单地说就是商品的标志。大多数教科书认为，商标是商品的生产者或经营者用来标明自己区别他人同类商品的标志。本书认为，所谓商标，是指商品的生产者、经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人在自己的商品或者服务上使用的可视性标志，即由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合所构成的标志。这一定义说明：1、商标的所有者或使用者是而且只能是商品的生产者、经营者或服务的提供者。2、商标是商品上或服务上使用的标记。3、商标是标明商品或服务的来源并区别同类商品或服务的标志。4、商标的构成要素可以是文字、图形、字母、数字、三维标志或颜色组合，也可以是上述这些要素的组合。二、商标的特征1、商标是商品或服务的标志，它依附于商品或服务而存在。2、商标是区别商品来源的标记。3、任何文字、图形或其组合不与特定的商品或服务联系，也不成为商标。三、商标的功能1、识别功能。2、品质保证功能。3、广告及竞争功能。第二节 与其他标记的联系与区别一、商标与商号二、商标与装潢三、商标与地理标志、产地标记四、商标与商务标语五、商标与通用标记六、商标与特殊标志 第三节商标法概述一、商标法的概念商标法是规定因调整商标的注册、使用、管理和保护商标专用权而发生的各种社会关系的法律规范的总和。二、商标法调整的对象商标法调整的对象是因商标注册、使用、管理和保护商标专用权而发生的各种社会关系。它包括：1、因商标注册而发生的社会关系。 2、因商标使用而发生的社会关系。3、因商标管理而发生的社会关系。4、因保护商标专用权而发生的社会关系。 第四节商标法的基本原则一、保护商标专用权及保障消费者与生产者、经营者共同利益的原则二、注册原则三、申请在先原则四、审查原则五、自愿注册原则六、统一注册分级管理原则七、商标注册与商标评审相结合的商标确权原则及司法救济原则。第五节 商标的起源与发展及我国商标法律制度之沿革商标是商品交换的产物，是商品经济发展到一定程度的必然现象，在我国商品经济相对发达的宋代，商标的使用已经相当普遍，甚至出现了专门印制的纸质商标标识。用法律调整保护并成为一种可以转让买卖的工业产权，是现代意义上的商标的一个重要特征，早在 1803 年，法国就在关于工厂、制造场和作坊的法律中做出了将假冒商标按照私自伪造文书处罚的规定。其后又于 1857年制定了关于以使用原则和不审查原则为内容的制造标记的商标的法律。此后英、美、德、日等国也相继制定了商标法。新中国建立后，于 1950 年颁布了商标注册暂行条例及商标暂行条例施行细则，实行全国统一注册制度，在全国范围内保护注册商标的专用权。1982 年 8 月五届人大常委会通过中华人民共和国商标法该法自1983 年 3 月 1 日起施行，它是新中国制定的第一部保护知识产权的法律。第一节 商标的分类一、按照商标的结构组成或状态划分以这种划分方法，可将商标划分为形象商标和非形象商标，所谓非形象商标是人们无法通过视觉感受到它的存在，而是要通过听觉、嗅觉去感知它，所以又可以分为听觉商标和嗅觉商标。所谓形象商标又称视觉商标，可分为平面商标和立体商标，当今世界，绝大多数商标是平面商标，大多数国家的商标法也只保护这种平面商标。二、按照商标使用者的分类按照使用者的具体情况，商标可进行不同的划分。从商标的使用者是商品经营者还是服务提供者，可将商标分为商品商标与服务商标。在商品商标中又可根据使用者的情况将商标划分为制造商标和销售（商业）商标。而根据商标所有人不是一般经营者而是某一集体组织，以及该组织的性质，又可划分为集体商标和证明商标。三、按照商标的功能、用途作用的分类按商标所具有的特殊功能，用途或作用进行分类，商标可分为同一经营者使用在自己的同类系列产品上的等级商标；使用于同一个主商标之下的标示不同规格、型号、形式的同一商品的从属商标；另外还有出于企业市场经营特殊需要的备用商标、联合商标和防御商标。第二节 商标使用和注册的消极条件一、绝对禁止条件（一）维护我国国家尊严和尊重他国及国际组织的规定。1、同中华人民共和国的国家名称，国旗、国徽、军旗、勋章相同或近似的、以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或标志性建筑物的名称，图形相同的。2、同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或近似的标志。3、同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或近似的标志。4、与表明实施控制、予以保证的官方标志，检验印记相同或近似的标志。5、同“红十字” 、“ 红新月 ”的标志，名称相同或近似的文字，图形。（二）禁止具有不良社会影响的标志作为商标的规定。1、带有民族歧视的文字，图形等标志。2、夸大宣传并带有欺骗性的标志。3、有害于社会主义道德风尚或其他不良影响的标志。（三）关于地名作为商标的禁止规定县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标，但是地名具有其他含义的除外，已经注册的使用地名的商标继续有效。（四）三维标志的禁用条件以三维标志申请注册商标的，仅有商品自身的性质产生的形状，为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状不得注册。（五）禁止使用他人的驰名商标1、复制、摹仿、翻译他人已在中国注册的驰名商标，用于该驰名商标相同或类似的商品上而容易导致混淆的2、复制、摹仿、翻译他人已在中国注册的驰名商标，用于该驰名商标不相同或不类似的商品上，误导公众，致使该驰名商标的注册人的利益有受损害之虞的，不得注册且禁止使用。（六）不得损害被代理人的商标权益。（七）禁止使用虚假地理标志。二、相对禁止条件与上述绝对禁止条件不同，相对禁止条件，规定的标志仅是不得作为商标注册，不注册而作为商标使用不受法律禁止，这类标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，仍可作为商标注册。这类不得作为商标注册的标志有以下几种类型。（一）仅有商品的通用名称、图形、型号的标志。（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的标志。（三）缺乏显著性特征的标志。第三节 注册商标的积极条件注册商标的积极条件，是指获准注册的商标应具备的条件，即商标应当具备法定的构成要素和能够区别其他经营者同类商品或服务的显著特征，构成要素在“商标法概述”一章已经讲述过，本节只讨论商标应具备的显著性和可识别性。商标的显著性，在于商标是否是创新的，是否具有个性。依据商标的显著性程度，可将商标分为：创新性商标、暗示性商标、描述性商标、借用性商标。其中，创新性商标、暗示性商标被认为是具有内在的显著性。描述性商标不具有内在的显著性，但经过使用获得了第二含义，则也被认为具有显著性，这三类商标都满足注册商标的积极条件，可以申请注册。借用商标是把与商品和服务毫无关系的事物的词汇借用到自己的商品或服务作为商标使用，如“长江” 、“ 长城”等。这类商标的显著性是较弱的。商标的可识别性即不与他人的商标混同。借用商标往往因识别性差而与他人的商标混同。申请注册的商标与他人的混同的，不能获准注册。而径行在相同或类似的商品上使用与他人注册商标相同或者近似的商标，则构成侵权。第一节 商标权的概念 商标权是商标所有人依法对其使用的商标而享有的权利，商标权是商标法的核心。商标权类同于所有权，包括对注册商标的占有、使用收益和处分的权利。在这诸多的权利中，商标的排除他人的使用权，即通常而说的商标专用权具有特别重要的地位。由法律赋予商标注册人在指定商品上专有使用其注册商标的权利是最主要的内容。第二节 商标权的内容一、专有使用权商标权的内容是指商标所有人依法对其商标所享有的占有、使用、收益和处分的权利。它对专用权的权利范围做出了限定，包括两个方面，一是权利人的权利只能在这一法律规定的范围内有效，二是在该范围内商标权人对其注册商标的使用是专有使用，即独占使用。二、禁止权商标所有人在享有专有使用其注册商标权利的同时，还享有禁止他人使用其注册商标的权利。商标一经核准注册，就受到法律保护，他人就不能在注册商标核定使用的商品及类似的商品上使用与注册商标相同或近似的商标。如果未经许可经营使用，商标权人有权制止，并可以通过商标管理机关或人民法院求得法律保护。商标权人的这种禁止权的效力范围要大于自己专有使用的效力范围。三、转让商标的权利商标作为一种无体财产是可以转让的，转让商标是商标所有权人对自己财产的处分，商标所有人转让商标的权利是商标权的重要内容之一。尽管商标所有人注册商标的目的主要是为了专有使用商标，但转让商标同样是商标所有人权利的体现。四、许可他人使用商标的权利作为一种知识产权，商标所有人不仅可以依据法律所授予的权利自己专有使用，也可以授权他人使用。商标所有人通过行使许可权而获得收益，说明商标权具有与所有权一样的收益权能。而像商标所有人自己使用商标时不能天然排斥他人使用一样，许可他人使用时也不排斥商标所有人自己使用。当然许可人使用其注册商标，商标所有人负有监督被许可人保证该商品质量的责任，以维护消费者的合法权益。第三节 商标权的特征一、商标权的禁止权效力大于使用权效力二、商标权是一种相对永久权三、商标权产生的基础及权利性质不同于著作权和专利权第一节商标权主体的范围依照我国商标法的规定，凡是从事工商业经营活动的或具有真诚的商业意图，需要获得注册商标权的人，不论是自然人还是法人，都可以申请注册商标，都可以成为商标权的主体。即现行商标法已经取消了对自然人作为商标注册申请人的条件限制。第二节商标权的共有所谓商标权共有是指两个或两个以上的自然人，法人或其他社会组织就某一商标共同享有和行使商标权。商标权共有的前提是两个或两个以上的自然人，法人或其他社会组织可以共同向商标局申请注册同一商标。无论是国内实际情况，还是相关的国际条约都要求法律承认并保护共有商标权。第一节 商标权的取得方式 一、原始取得原始取得亦称直接取得，是指商标是由商标权取得人创设的，其得到之商标权是最初直接取得的，而不是基于他人已存在之权利。当今，世界各国对商标权的原始取得大体上采用三种不同的原则：1、使用原则使用原是指通过商标的使用经过一段时间，即使不经注册也可取得商标权。注册仅仅是为了增强商标权的法律效力，起不到确定商标权归属的作用。2、注册原则注册原则是指商标所有人通过注册获得商标权。它是以申请注册的先后来确定商标的归属。这一原则一般来说并不注重商标是谁最先使用的，而是注重谁最先要求获得使用这一商标的法律授权，即谁最先提出注册申请。实行注册原则采用自愿注册制度，即商标分为注册商标和未注册商标，只有注册商标的所有人才享有商标权。3、混合原则混合原则是上述二原则的折中适用，依这种原则，商标权需要经申请注册才能取得，但是在核准注册后的一定时间内，给先使用人以使用在先为由提出撤销已注册的与自己先使用的商标相同或近似的商标的机会。只有经过一定期限后，没有先使用人主张权利，核准注册的商标才取得稳定的商标权。二、传来取得传来取得亦称继受取得，是指商标权人取得之商标权是基于他人已存在之权利而产生的，而非最初直接取得的。传来取得有两种情况：一是商标权的转让，即根据转让合同，有偿或无偿取得出让人之商标权；二是转移，包括继承人根据继承程序继承商标权和法人因兼并、合并、破产等原因发生的商标权转移。第二节我国商标权取得的原则一、确定商标权的原则注册原则我国对于商标权的取得采取注册原则。商标不管是否经申请人使用，只要符合商标法的规定，经商标局核准注册，申请人便取得商标权。二、自愿注册原则自愿注册原则又称任意注册原则，是指商标所有人自行决定是否申请商标注册。欲取得商标权的应提出注册申请，不注册的商标也可以使用，但商标所有人不享有商标权。我国现行商标法实行的就是自愿注册原则。三、以使用在先为补充的申请在先原则对于无法确定谁是先申请人的，我国商标法规定商标权授予使用在先者。四、优先权原则优先权是指任何一个巴黎公约成员国国民向任何一个公约成员国就工业产权保护第一次提出正式申请后的一定时期内，再向其他成员国提出申请时，这个日期即为优先权日。有此规定，则申请人可以无需担心在此期间内别人以同样的商标在他国抢先申请注册，因为他的第一次正式申请日是享有优先权的优先权日。 第三节商标注册的申请一、商标注册的申请人及代理我国商标法规定：“自然人，法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目、需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。申请可以由申请人直接向商标局提出申请，也可委托国家工商行政管理局认可的商标代理组织代理。对外国人申请商标注册的，实行指定代理制，由国家认可的具有商标代理资格的组织代理。二、按商品分类表提出申请商品分类表是划分商品及服务类别和进行商标注册管理的重要依据。现在国际通行的是“尼斯协定”所建立的商品与服务分类表我国已全面采用该分类表。申请商标注册，应当按照公布的商品和服务分类表按类申请。三、商标注册申请手续关于申请注册商标的手续主要规定在商标法实施条例中，申请人申请商标注册应向商标局提交商标注册申请书，交送商标图样，附送有关证明文件，缴纳规费。第四节商标注册的审查和核准一、形式审查形式审查是对申请商标注册的书件，手续是否符合法律规定进行审查，主要就申请书的填写是否属实、准确、清晰和有关手续是否完备进行审查。通过形式审查决定商标注册申请能否受理，形式审查包括以下内容：1、申请人资格审查2、外国申请人是否委托了我国指定的商标代理组织。3、申请书填写是否符合规定。4、商标及商标图样的规格、数量是符合要求。5、应交送的证明文件是否完备，规费是否缴纳。6、审查一份申请是否只申报了一个商标。7、审查商标的申请日期，编定申请号。二、实质审查实质审查是对商标是否具备注册条件进行的审查，申请注册的商标能否初步审定并予以公告取决于是否通过了实质审查。实质审查包括以下几方面：1、商标是否违背商标法禁用条款。2、商标是否具备法定的构成要素，是否具有显著特征。3、商标是否与他人在同一种或类似商品上注册的商标相混同，是否与申请在先的商标及已撤销，失效并不满一年的注册商标相混同。三、商标注册申请的初步审定及公告对申请注册的商标经过形式审查和实质审查，认为符合商标法的有关规定，得出可以核准注册的结论，这一程序称为“初步审定” 。初步审定的商标未经正式核准注册，该商标还未取得商标专用权。依照商标法的规定，初步审定的商标需要在商标公告上公布，这次公告称为“初步审定公告”。初步审定公告的内容有审定号、申请日期、商标、指定使用商品、申请人名称及地址。四、商标异议对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可提出异议，虽然异议程序并非每一个商标注册申请必经的程序，但任何一个商标注册申请都要在初步审定公告之后经过三个月的异议期才能获准注册。设立异议程序，是为了提高商标审查和核准注册的质量，通过社会公众的监督和异议人的直接参与，使商标管理机关可以发现错误及时纠正。五、核准注册初步审定公告的商标、从公告之日起经过三个月，无异议的，由商标局核准注册，发给商标注册证，并予公告。核准注册标志着商标注册申请人取得商标专用权，商标一经注册，即为注册商标，受国家法律的保护。第一节 注册商标的期限和续展一、注册商标的期限注册商标的期限是指注册商标具有法律效力的期限，亦称为注册商标的有效期。我国商标法规定的有效期为10 年。二、注册商标的续展注册商标的续展，是指延长注册商标有效期的法律程序。商标法一方面规定注册的有效期为 10 年，另一方面又规定注册商标有效期满，可以申请续展注册，经商标局核准后，继续享有商标权。续展注册的有效期为 10 年，而且可以无次数限制续展下去，从而使商标权成为一种相对的永久权。第二节注册商标的变更一、改变注册商标的文字，图形、依照商标法的规定应重新申请注册因为改变后的商标的文字，图形已脱离了原核准注册商标权范围，是一个新的商标，如欲取得商标权应重新申请注册。二、商标注册人名义的变更商标注册人名义的变更是指注册商标所有人名称的改变，这种变更仅限于注册人称谓的改变，而不涉及商标权主体的改变。当商标权主体发生改变，如享有商标权的企业被关、停、并、转、其商标权随同债权、债务转移到另一企业时，就不适用商标注册人名义变更的程序，而应办理注册商标转让的手续。三、商标注册人地址的变更商标注册人的地址是商标注册的重要事项之一，商标注册人的地址变更，不及时办理变更手续，商标管理机关和商标注册人的联系就会中断，有关书件就无法送达。因此，商标注册人地址发生变更，必须及时办理变更手续。四、其他注册事项的变更其他注册事项的变更，是指除注册人名义，地址之外可以通过变更申请改变的注册事项。这种事项只有减少注册商标核定使用商品的范围一项。实践中提出这种变更申请的较少。第三节注册商标的转让与转移一、注册商标的转让注册商标的转让是指商标权人依法将其注册商标转让给他人所有。通过转让，转让人失去商标权，受让人获得商标权。转让注册商标，转让人和受让人应当签定转让协议，并共同向商标局提出转让注册商标申请书，转让注册商标申请手续由受让人办理。商标经审查后核准转让注册商标申请的，发给受让人相应证照并予以公告二、注册商标的转移 注册商标的转移是指商标专用权因转让以外的其他事由发生转移的情形。主要是指因商标权主体消灭由其继受人继受商标权的情形。注册商标的转移有两种情况：一是作为商标权人的自然人死亡，由其继承人依法继承注册商标；二是作为商标权人的企业破产或被合并，兼并，其商标权由被合并或兼并的企业继受。接受注册商标专用权转移的当事人应当凭有关证明文件或法律文书到商标局办理注册商标专用权转移手续。第四节注册商标的使用许可注册商标的使用许可，是指商标注册人通过签订使用许可合同，许可他人使用其注册商标。通过签订许可合同，被许可人得到注册商标的使用权，许可人取得使用许可费，注册商标使用许可有以下几种形式：1、独占使用许可指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，