融资租赁法朱大旗

融资租赁法（一）朱大旗 中国人民大学法学院 教授上传时间:2010-5-9浏览次数:286字体大小：大 中 小第十二章 融资租赁法融资租赁法是调整融资租赁关系的法律规范的总称。所谓融资租赁，是指由出租人融通资金为承租人提供所需设备，具有融资、融物双重职能的租赁交易。它涉及到两个合同(购买合同和租赁合同)和三方当事人(供应商、承租人和出租人)，是一种比较复杂的现代租赁方式。由于融资租赁能够把工业、金融和贸易紧密地结合起来，为工业产品提供广阔市场，为银行资金提供出路，为企业以较少资金更新改造技术设备提供便利，故其自 1952 年产生以来，就广泛地受到世界各国的重视，在长期资本投资中所占的份额不断增加，融资租赁业亦因此被称为“朝阳产业”。目前，我国的融资租赁业务发展缓慢，融资租赁立法特别是融资租赁机构的管理立法比较欠缺，不能适应当前提升产业结构、刺激投资等对融资租赁发展的需要，迫切需要加以改进。重点问题融资租赁的概念、特征及主要形式。融资租赁业务的基本程序。融资租赁合同的概念、特征及主要条款融资租赁机构的业务范围与设立条件。国际融资租赁公约的主要内容。第一节 融资租赁法概述一、融资租赁概述(一)融资租赁的概念及特征融资租赁，又称金融租赁，是指由出租人融通资金为承租人提供所需设备，具有融资、融物双重职能的租赁交易。是一种同时解决设备需求和资金需求的信用方式。1988 年 9 月 28 日在加拿大渥太华通过的国际融资租赁公约规定：“本公约规定的融资租赁交易系指：出租人根据承租人的规格要求及其所同意的条件同供货人缔结一项供货协议，据此，出租人取得工厂、资本货物或其他设备；并同承租人缔结一项租赁协议，授予承租人使用该设备的权利，以补偿其所付的租金。”融资租赁交易主要涉及出租人、承租人和供货人三方当事人，并由两个或两个以上的合同所构成。其具体方式是：出租人根据承租人的要求和选择，与供货人订立购买合同支付货款，与承租人订立租赁合同，将购买的设备出租给承租人使用。在租赁期间，由承租人按合同规定，分期向出租人交付租金。租赁设备的所有权属于出租人，承租人在租赁期内对该设备享有使用权。租赁期满时，设备可由承租人按合同规定留购、续租或退回出租人。融资租赁具有以下特征：1融资租赁是由出租人先融通资金，购进用户所需的设备，人，设备的所有权在租赁期内始终归属于出租人。然后租给承租2融资租赁涉及到出租人、承租人和供应商三方当事人和两个合同购买合同和租赁合同。购买合同和租赁合同的签订及履行，构成融资租赁交易的完整形式。3融资租赁以承租人对设备的长期使用为前提。其租期比较长，一般 3 年至 5 年，大型设备可达 10 年以上。租赁期间，承租人支付的租金额，足以偿付出租人购置设备的费用支出并有盈利，故被称为“完全付清”的租赁。4租赁期满，承租人对租赁设备有留购、续租或退回出租人的三种选择权。5承租人对设备和供应商具有选择的权利和责任。融资租赁由承租人自行选定设备和供应商，而出租人则根据承租人的意愿向其指定的供货商购买设备并租给承租人使用。由于设备是由承租人一手选定的，所以承租人要对设备的质量、规格、型号、数量和技术上的鉴定验收等负责。而且，在租赁期间，对设备的保养、维修、保险等也由承租人承担。融资租凭的上述特片，使其与一般的租凭、借贷、卖卖或分期付款交易等区别开来。（二）融资租赁的主要形式融资租赁种类繁多，一般来说，主要有以下几种：1直接租赁。或称“自营租赁 ”，是融资租赁的最主要形式。在这种租赁形式下，租赁公司以筹措的资金，从国内外厂商手中购进承租人所需设备，再租给承租人使用。承租人按设备折旧和利润入分期向租赁公司支付租金，自己负责设备的安装、保养、维修、支付保险费和交纳税金，并在租期届满时以象征性货价买下残值设备。2回租。或称“回租租凭”，是指承租人将自己的厂房、设备等按账面价格或重估价格卖给出租人（纸上买卖），取得急需资金用作其他用途，然后再将设备租回使用的租赁方式。其实质是把设备的所有权转让出去，把固定资产变成现款，从而扩大自身的投资能力。所以，回租是企业在资金短缺情况下，为盘活存量资产、拓展资金渠道、改善其财务状况而采取的一种对企业非常有利的形式。3转租。或称“转租赁”。是指租赁公司同时具备承租人和出租人身份的一种租赁形式。在此租赁形式下，租赁公司先以承租方的身份，从国内或国外租赁公司或厂商那里租入用户所急需的设备，再以出租人身份将设备租给用户使用。采取转租方式，一般需签订两次租赁合同，故用户需要支付高于直接租赁的租金。因此，这种方式只是在企业迫切需要国外只租不卖的先进设备时使用。4杠杆租赁。又称“衡平租赁 ”、“代偿贷款租赁”。这种形式适用于大过设备的租赁。出租人对耗资巨大的设备，无力独自承担给付，或不愿独自承担风险，于是以待购设备为抵押、以出租出动回收的租金为保证，从银行、保险、证券等金融机构借得 60%-80%的资金，自身投资设备价款的 20%-40%来购买设备，然后将设备出租给承租方。这种租赁涉及的当事人众多，关系复杂，出租人在某种程度上承担替承租人进行信用担保的作用。由于它是以租赁公司为主，银行、保险公司等金融机构参与，因此能使出租人在利息、加速折旧和投资减税等方面获得政府较多的优惠，可以降低租金向用户出租。一般来说，杠杆租赁必须具备下列条件：（1）具备真实租赁的各项条件；（ 2）出租人必须在租期开始和租赁有效期间持有至少 20%的风险的最低投资额；（3）租赁期满租赁物的残值必须相当于原设备有效寿命的 20%，或至少尚能使用 1 年；（4 ）承租人行使合同规定的购买选择权时，价格不得低于这项资产当时的公平市场价格。5项目融资租赁。这是一种创新的、灵活的融资租赁业务，承租人是以项目自身的财产和效益为保证，与出租人签订项目融资租赁合同。出租人对承租人项目以外的财产和收益无追索权，也没有担保，租金的收取也只能以项目的现金流量和效益来确定。出卖人往往通过自己控股的租赁公司采取这种方式来推销产品，扩大市场份额。通讯设备、大型医疗设备、运输设备、甚至高速公路经营权都可以采用这种方式。项目融资租赁是租赁发展到一定阶段的必然产物。随着竞争的加剧，租赁公司凭借自身的判断，承担项目本身的风险，而不像在普通融资租赁中那样，租赁公司要求承租人以综合效益或第三人信誉为担保，实现回收租金的目的。6销售式租赁。生产商或流通部门通过自己所属或控股的租赁公司采取融资租赁方式促销自己产品的方式。这些租赁公司依托母公司能为客户提供维修、保养等多方面的服务。出卖人和出租人是密切联系的关联公司，但属于两个独立法人。在采取融资租赁方式推销产品时，同样具备两个合同、三方当事人的基本法律特征。工业发达国家的很多大厂商、跨国公司都有专门为其服务的租赁公司，采取融资租赁方式推销产品。租赁公司作为一个融资、贸易和信用的中介机构，要自主承担租赁信用风险，必须严格评估承租人的还款能力。通过租赁公司采取融资方式，配合制造商促销产品，可减少制造商应收账款和三角债的发生，有利于促进商品流通。这种业务在我国刚刚起步(例如汽车租赁)，市场潜力很大。二、融资租赁业务的程序在我国，融资租赁业务的主要程序大致分为以下几个阶段：(一)选择租赁设备阶段当承租方决定采用租赁方式对企业进行技术改造或设备更新时，即可着手根据自己的需要选定租赁设备和供应商。包括确定租赁设备的名称、规格、型号、数量、质量、技术标准，以及对卖方技术服务和品质保证的要求。(二)委托租赁阶段选定设备后，承租方就可向某个租赁机构(最好采取招投标方式确定)提出 m 赁申请，填写申请书，载明设备的名称、品种、规格、性能、数量、制造厂商等，并同时提供技术改造和设备更新的可行性报告、批准文件和其他有关资料，主要提供有偿还能力的担保单位。租赁机构经审查同意，即在申请书上签字盖草，接受委托。(三)询价阶段一般情况下，租赁机构在接受委托后，应和承租人一起向设备供应商询价。对于项目金额高的成套设备，租赁机构多采用国际招标方法择优选定设备及供应商。(四)谈判阶段谈判包括技术谈判、商务谈判及租赁谈判。技术谈判和商务谈判是指承租人、出租人与供应商之间的谈判，谈判时出租方、承租方应共同参加，但各有侧重。技术谈判一般以承租方为主，通过谈判搞清有关技术问题，商定租赁设备的规格、型号、性能、质量保证、技术服务等条件。商务谈判一般以出租方为主，商务谈判主要谈设备包装、运输方式、运输保险、交货期、支付方式、价格、索赔与仲裁等。租赁谈判是出租方与承租方之间的谈判。谈判的内容包括租赁双方的权利、义务、手续费、利息率、租金的确定方法和支付方式等。(五)签订合同阶段谈判如取得一致意见，便可签订融资租赁合同，将谈判内容以书面形式固定下来。合同分为租赁合同和购买合同，一般先由出租方与承租方签订租赁合同，再由出租方与供货商签订购买合同。(六)购人设备阶段合同签订后，出租方筹足资金，向供货商一次性付清设备价款，购人设备交承租方使用。设备交付承租方后，供货商要提供相应的售后服务。承租方在合同规定的时间内负责验收。如果购人的是国外设备，还应办理下列事项：1承租方持有关证明文件办理报关及减免税事宜。2租赁设备到达交货地点后，承租方应负责设备保管。要在合同规定的期限内验收货物。验收完毕无异议，即向出租方出具收到租赁设备的收据。通常将租赁设备收据的交付日，定为租赁的起始日。3为租赁设备投保。从起租日起，将租赁设备向保险公司投保，保险费由承租方负担。如发生保险事故，由出租方领取保险赔偿金以弥补损失。(七)售后服务及租金支付阶段设备交付承租人后，由供应商向用户供应易换零配件，派技术人员到厂安装、调试等。承租人应按租赁合同规定，定期向出租方支付租金。(八)租赁期满后设备的处理阶段租赁期满，承租人对设备可按合同规定续租、退还设备或以残值价购买，从而结束融资租赁合同。目前我国的通常做法是由承租人以象征性价格向出租人购买设备的所有权。三、融资租赁的沿革与融资租赁立法(一)融资租赁的沿革以融资和融物相结合为主要特征的现代租赁业务起源于第二次世界大战后的美国。1952 年 5 月美国人 H志恩费尔德首创了世界上第一家现代租赁公司美国租赁公司(现名美国国际租赁公司)，出租工业器材、设备、设施等，这是现代融资租赁业诞生的标志。1961 年融资租赁这一新型租赁形式引入法国，次年成立了法国第一家融资租赁公司；1962 年西德成立了第一家从事融资租赁业务的公司( 现德意志租赁公司的前身)；1963 年融资租赁导人日本。此后，各种各样的租赁公司于 60 年代在美、加、日和西欧等发达国家如雨后春笋般涌现。 70 年代下半期，处于经济“ 滞胀”中的发达国家将过剩资本输往国外寻找出路，银行将租赁业务介绍到东南亚及拉美国家，融资租赁开始向国际化发展，地区性租赁发展成为国际性租赁。80 年代中期后，租赁业务额在设备投资中的比重，在美国、日本、德国、英国等国家都占到 10以上，并有直线上升的趋势。目前，世界融资租赁业务的发展呈现出五大特点：租赁业务迅速增长，在长期资本市场中的份额日益增加，世界融资租赁市场颇具规模，租赁服务多元化，租赁业务国际化。融资租赁业亦因此被称为“朝阳产业 ”或“未来的产业”。融资租赁所以在短短几十年间得到迅速发展，原因主要有两个：一是融资租赁作为银行资本和工商业资本融合的产物，它能够把工业、金融和贸易紧密地结合起来，为工业产品提供广阔市场，为银行资金提供出路，为企业以较少资金更新改造技术设备提供便利。也因此而成为发展中国家利用外资、引进先进技术设备的一种重要形式。二是各国政府为刺激投资、促进产业升级、引进先进设备及技术等目的，对融资租赁业采取了税收、贷款、保险等方面的鼓励措施，从而推动了融资租赁业的空前发展。我国的融资租赁于 80 年代初从日本引进。1979 年 10 月，中国国际信托投资公司作为我国利用外资的主要窗口之一在北京成立。为解决引进国外先进技术与缺乏外汇资金的矛盾，该公司提出创办国际租赁，以开辟利用外资的新渠道。1980 年初，中信公司派员去日本考察现代金融业务，并首先采用跨国租赁方式从日本租进一批汽车。同期，中国民航总局在中信公司推动下，首次以杠杆租赁方式从美国租进第一架波音 747 客机。1981 年 4 月中信公司、北京机电设备公司、日本东方租赁公司共同组建了我国第一家租赁公司中国东方租赁有限公司，同年 7 月，中信公司又与国家物资局等单位共同组建了中国租赁有限公司。此后又相继成立了环球、体和、北方、国际等中外合资或中资租赁公司。到 1997 年底，全国有金融租赁公司 14 家，信托投资公司380 家，各类保险公司 20 家。这些专营和兼营租赁业务的机构遍及全国各地，建立起一个覆盖全国的租赁业务网络。租赁成交额已发展到几十亿美元。目前，我国租赁业务的范围正日益扩大。我国的租赁业务是在学习和借鉴西方经验的基础上发展起来的，其特点是：(1)先发展了国际租赁业务，然后由国际租赁带动了国内租赁的发展；(2)中外合资租赁企业比重较大，进口租赁业务比较活跃，而国内融资租赁则相对落后；(3)我国的租赁机构除负责融通资金外，还代客户联系厂商，安排商务洽谈、组织考察、培训技术等，并办理有关进口手续，有时还协助落实原材料来源，疏通设备的销售渠道等；(4)根据国家政策，租赁业务包括立项、租金偿还来源及还款规划等，都必须按规定纳入国家和地方计划及相应的财政计划。这种重国际、轻国内、计划审批的情形从一定程度上制约了我国融资租赁业务的发展，是我国融资租赁在长期资本市场投资比重极度偏低的重要原因，迫切需要大力加以改变。(二)融资租赁立法融资租赁法是调整融资租赁关系的法律规范的总称。其内容主要包括：(1)调整融资租赁业务关系，如融资租赁合同关系，规定融资租赁合同中出租人、承租人和供应商三方当事人的权利和义务等；(2)规范融资租赁机构的设立、撤并及其业务开展。包括规定融资租赁机构的设立、变更和终止的条件及程序，确认政府与融资租赁机构之间的监管关系等。融资租赁集融资与融物于一身，它是一种以设备租用形式表现的借贷资金运动方式，承租方取得租赁物的使用权，实际上是获得了一笔信贷资金。因此，融资租赁关系具有金融关系的某些特点，故调整融资租赁关系的融资租赁法，可纳入金融法的体系之中。目前，世界各国关于融资租赁的立法有两种模式：一是统一立法模式，即对融资租赁业务的开展制定专门的法律或法规，进行集中、全面规定的模式。如法国于 1966 年 7 月制定的租赁业法；韩国于 1967 年制定了租赁业促进法律1985 年又制定租赁会计标准 ；巴西于 1974 年制定了租赁事业法，1981 年又制定了巴西进口租赁法；新加坡于 1982 年制定了租赁准则。此外，菲律宾、巴基斯坦等发展中国家也都制定了类似的专门租赁法。二是分散立法模式，即通过民法、商法、合同法等法律对相应的融资租赁关系加以规定，而不制定专门的融资租赁法律、法规的模式。例如，日本是通过日本民法、商法对融资租赁关系进行调整，这是处理融资租赁关系的主要法律依据，同时还制定一些有关融资租赁的补充性法规，如 1978 年 7 月发布的关于租赁交易法人税及所得税的通告等。美国、英国、德国等都没有制定专门的融资租赁法律，但一般都通过判例确定融资租赁的归属及其适用的法律，并在税法中对融资租赁多有规定。在我国，长期以来未制定一部专门调整融资租赁关系的法律或行政法规，民法通则、经济合同法等法律也只对传统租赁作了规定，有关融资租赁业务的调整仅在一些相关法规、规章中有零星规定，缺乏权威性、系统性。这种立法状况难以适应社会主义市场经济体制下融资租赁发展的需要，并成为制约其发展的一个非常重要的原因。为此，1999 年 3 月颁布的中华人民共和国合同法专定第十四章“融资租赁合同 ”，就融资租赁合同的内容及当事人权利义务作了较为全面的规定。但从总体来看，我国还欠缺有关融资租赁业管理的专门立法。从长远的发展的观点来看，我国仍有制定一部专门的融资租赁法的必要，以规范融资租赁行为，保护租赁关系当事人的合法权益，提高融资租赁的质量和水平，保障租赁业在我国的健康发展。 融资租赁法（二）朱大旗 中国人民大学法学院 教授上传时间:2010-5-10浏览次数:320字体大小：大 中 小第二节 融资租赁合同一、融资租赁合同的概念及法律特征融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同应以书面形式订立，其法律特征如下：1融资租赁合同是双务合同，即当事人之间相互享有权利、承担义务。在融资租赁合同中，一方享有的权利正是另一方所承担的义务。如出租方有权收取租金，承租方有义务分期支付租金等。2融资租赁合同是有偿合同，即当事人因享有权利而必须偿付代价。如承租方通过支付租金而取得设备的使用权。3融资租赁合同是诺成合同，即租赁当事人意思表示一致，合同即可成立。4融资租赁合同是租赁交易中的主合同。融资租赁交易直接涉及三方当事人(出卖人、出租人、承租人)与两个合同 (融资租赁合同和购买合同) 。其中融资租赁合同是购买合同成立的前提，是主合同。只有当融资租赁合同成立后，出租人才根据承租人的特定要求，同其选定的出卖人签订购置租赁物的购买合同。融资租赁合同与购买合同既相互独立又密切相联。因此两个合同的相关内容必须相互吻合。5融资租赁合同是足额清偿合同。我国合同法第 243 条规定：“融资租赁合同的租金，除当事人另有约定的以外，应当根据购买租赁物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利润确定。”即租金总额不仅能抵补出租人购置租赁物所垫支的全部或大部分资金，而且出租人还可以从中获取一定的利润。6融资租赁合同是以现代设备为租赁物的合同。这些设备主要包括飞机、汽车、计算机、无线通讯设施、工业机械及设备、医疗设备、办公自动化用品、废物处理设施等。其特点是可以多次使用、长期使用而不会损耗掉。工业产权等技术除附属于设备者外，不得单独作为租赁物。 7融资租赁合同是不可撤销的合同。在租赁期间，租赁双方均无权中止和解除合同。尤其绝对禁止承租人解除合同。这是因为融资租赁的租赁物具有专用性质，租赁设备非通用设备，它是承租人特别指定的专用设备。如果允许承租人中途解约，返还设备，出租人很难将设备重新出租或卖掉，这样就会占压出租人的资金、影响其金融利益，进而影响其业务的正常开展。二、融资租赁合同的主要条款按合同法第 238 条的规定及融资租赁实践，融资租赁合同的主要条款包括以下内容：(一)合同说明性条款包括融资租赁合同名称，当事人(出租人和承租人)的名称、地址、法定代表人，合同签订的日期和地点等。(二)融资租赁合同的标的物条款融资租赁合同中的标的物即租赁物，是承租方自行选定并要求出租方购买的设备等。在合同中必须写明租赁设备的名称、数量、牌号、型号、规格、技术性能、单价及总金额等，这些内容一般均以附表形式明确列出。另外，租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。(三)租赁物的所有权和使用权保障条款融资租赁交易的特征之一是租赁物的所有权与使用权的分离，在租赁期内，租赁物的所有权属于出租人，而承租方享有使用权。为保障出租方对租赁物的所有权，在合同中应明确规定：承租人除非征得出租人的书面同意，不得有转让、转租、抵押租赁物或将其投资给第三者及其他任何侵犯租赁物所有权的行为，也不得将租赁物迁离合同中所记载的设置场所或允许他人使用。并且规定出租人有权定期去承租人处检查租赁设备的完好程度及使用保养情况。为保障承租人使用租赁物的权利，合同中也要规定，出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。如任何第三者由于出租人的原因对租赁物主张任何权利，概由出租人负责，承租人的使用权利不得因此受到影响。(四)租赁物的交货、验货及其质量保证条款融资租赁合同应明确租赁物的交付时间、地点、由何人交付(即要明确由出卖人直接交付承租人还是由出租人交付) ；明确交货中的责任；明确交货后的验收时间、检验方法以及相应的权利与义务；合同还应明确租赁物的质量保证条件应与销售合同中的质量保证条件相符；明确如果在质量保证期内发生属于出卖人责任的质量问题，应由何方与供货商办理索赔事宜，如由承租人索赔，则出租人应将销售合同中的索赔权转让给承租人，并予以协助。(五)租赁物的维修、保养及其有关费用条款 融资租赁合同要明确规定：租赁物由承租方负责日常维修、保养、更换零件等，使设备保持良好状态，并承担由此产生的全部费用。合同还应规定租赁物在运输、安装、调试以及使用等过程中，如使第三者遭受人身损害或财产损失时，应由承租方承担全部责任。(六)租赁期限条款租赁期限是指租赁起始之日到租赁结束之日的整个期间。合同应当明确规定租赁期限的起止日期，不能笼统地写 3 年或 5 年。(七)租金构成及其支付期限和方式、币种、罚息条款租金条款是融资租赁合同的一项重要内容。出租人通过租金既要收回租赁物的购进原价、贷款利息和营业费用，而且还要获得必要的利润。承租人也要比照租赁费用和租赁物使用后获得的收入进行核算。因此，融资租赁合同必须写明租金总金额(大写)、租金的构成及计算方法、租赁费率、租金支付方式及罚息标准等。 一般来说，租金构成包括以下几个部分： 1租赁物的购置成本( 包括原价加运费 )。2租赁期间的利息( 包括出租人为购买租赁物所筹集资金的利息、筹资费用等)。3手续费，即出租人为承租人代购租赁物所支出的营业费用(包括办公费、差旅费、邮电费、银行费用、工资和税金等) 。4利润。计算租金需明确租赁费率。租赁费率由融资成本、利率、融资手续费率、风险费率及出租人的收益率等组成。在合同中要明订是固定租赁费率还是浮动租赁费率。如果用固定租赁费率，应明确固定值；如采用浮动费率，须在合同中注明其浮动原则和浮动日期等。租金支付方式主要应明确还租期限、还租起算日、还租期限内租金支付次数、每次需支付的租金金额、租金币种、租金应付日期，先付还是后付方式、出租方开户行账号等。上述内容条款往往以附表形式作为合同附件或以应付租金通知书形式通知承租人。罚息标准，主要是规定当承租人延迟交付租金时应加收罚息的利息标准。承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。(八)租赁物的灭失及毁损处理融资租赁合同中一般还规定，如果租赁物发生了灭失或毁损，由承租人承担一切损失，并需按期交纳租金。发生租赁物灭失及毁损情况后，承租人应立即通知出租人，出租人可要求承租人选择下列方式负责处理并负担一切费用：1将租赁物复原或修理至完全正常使用状态；2更换与租赁设备同等状态和性能的零件；3租赁设备灭失或毁损至无法修理时，承租人应按合同中规定的损失赔偿金额，赔偿出租人。(九)租赁物的财产保险条款对租赁物进行保险是出租人和承租人避免损失的一种保障手段。投保的范围视租赁物的情况而定，有的可投保财产险，以应付自然灾害所引起的毁损风险；有的可以加保盗窃综合险、机损险、安装险、对第三者损害事故责任险。融资租赁合同中的保险条款应明确以下内容：1何人投保。无论是出租人还是承租人投保，保险费都由承租人承担。2保险期限。保险期限自货到目的港或指定地点之日起至合同期满日止。3保险金额及投保币种。保险金额为租赁物购买成本总价加一定盈利或租金总额，投保币种应同租金币种保持一致。4保险金受益人。在租赁期限内，由于租赁物的所有权属于出租人，故无论由出租人还是承租人投保，保险受益人均应为出租人。5在租赁期限内，如发生保险事故，承租人应立即通知出租人和保险公司，承租人要向出租人提供检验报告和有关资料，共同向保险公司索赔，保险金由出租人领取。6出租人领取保险金后，可用于抵补承租人为修复租赁设备或更换与原租赁设备同等型号、性能的部件或配件的费用。如承租人为上述目的支出的款项超过了保险赔偿金额，差额由承租人承担。如果租赁设备灭失或毁损至无法修理程度时，保险赔偿金额应归出租人扣抵损失赔偿金额，不足部分由承租人赔偿给出租人。(十)租赁债权的转让和抵押条款融资租赁合同中一般规定，出租方在租赁期间，有权将合同规定的全部或一部分权利转让给第三者，或提供租赁物作为抵押。但是该项转让和抵押以不影响承租人根据融资租赁合同享有的各种权利为限。(十一)担保条款在融资租赁合同中一般都有要求承租人提供担保的条款。担保人担保承租人切实履行支付租金的义务，并在承租人不能履行合同时承担支付租金的责任。(十二)租赁保证金条款作为履行合同的保证，出租方可要求承租人在合同签订后向其交纳一定数额的保证金。保证金不计利息，在租赁期满时归还承租人或抵付最后一期租金的全部或部分。合同中规定，如果承租人违反合同时，出租人可用租赁保证金来抵扣承租人应付租金的全部或部分。(十三)租赁期满时租赁物的处理条款租赁期满后，承租人对租赁物有留购、续租或退租三种选择权，但无论采用何种形式，均应在合同中加以规定。对当事人约定租赁期间届满租赁物归承租人所有，承租人已经支付大部分租金，但无力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租赁物的，收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的，承租人可以要求部分返还。对于租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照合同法的有关规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。(十四)违约责任条款融资租赁活动中，任何一方违约，都会造成其他当事人的损失，因此合同应明确规定当事人违约的责任。包括：1因出租方过错造成租赁物延迟交付或交付与合同规定不符或有其他违约行为所应负的法律责任。2承租方违反合同规定，致使租赁物受损、被盗，或未经出租方同意而侵犯租赁物所有权，或逾期交纳租金和其他费用时应承担的法律责任。(十五)争议解决条款合同中应规定双方在执行合同中发生争议时，解决争议的方式、程序等。第三节 中国融资租赁机构的管理规定一、融资租赁机构的设立与审批(一)融资租赁机构的设立条件融资租赁机构，或称金融租赁公司、融资租赁公司，是用筹措的资金从制造商手中购买设备，以出租人的身份租给承租人使用，定期收取租金的非银行金融机构。其设立应当具备下列条件：1具有法定数额的资本。按中国人民银行总行及有关部门的规定，融资租赁机构最低实收资本金为：(1)设立中资金融租赁公司，最低实收货币资本金为 3000 万元人民币，同时经营进出口租赁业务的租赁公司，应另有 500 万美元以上的现汇或等值外汇。(2)设立中外合资的金融租赁机构，最低实收货币资本金为 800 万美元或等值外汇。(3)参加中外合资租赁公司的中方，其出资不得低于其实收资本金的 50。外方银行或金融机构应有义务承担优惠性利率的贷款。(4)租赁机构的注册资本一律以人民币计价。其最高额可为实收资本金的 3 倍。2具有合格的租赁专业人才。具体规定为：(1)租赁公司的总经理应具有 2 年以上金融或贸易业务的实践经验。(2)必须配备与租赁业务相适应的金融、经济、贸易、财务会计、外语、法律等专业人员。(3)董事会成员必须有半数以上具有专业知识的人员。3具有健全的组织章程。组织章程应明确规定机构名称、法定地址、经营宗旨和范围、资本金额、资金来源、组织机构及财会制度。这些内容必须符合国家的要求和规定的条件。(二)申请设立融资租赁机构的审批程序1设立融资租赁机构的审批机关。设立融资租赁机构，应经有关机关审批，具体权限划分为：(1)中资金融租赁机构的设立，须经当地人民银行分行审核，报经中国人民银行总行审批。(2)中外合资的金融租赁机构的设立，须经所在地人民银行分行、经贸厅 (局)审核上报，由中国人民银行总行和国家对外贸易经济合作部联合审批。(3)其他金融机构兼营租赁业务者，须经当地人民银行分行审核后，上报中国人民银行总行审批。2申请设立融资租赁机构须向审批机关提交的文件。(1)设立租赁机构的申请书及可行性研究报告。(2)租赁机构所在省、自治区、直辖市主管部门及人民银行分行的审核意见 (3)租赁机构所在省、自治区、直辖市财政部门、人民银行分行主管部门出具的资信证明。(4)组织章程。(5)租赁机构的领导人名单及其简历。从事进口租赁业务的租赁机构，还需提供租赁商品目录。中外合资租赁机构的设立，应依照中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例中的有关规定办理，同时向有关部门提供上述资料。3领取营业执照。中国人民银行对融资租赁机构进行认真审查确认合格后，发给经营金融业务许可证。批准经营进出口业务的租赁机构，要由国家外汇管理局颁发经营外汇业务许可证。需领取进出口许可证的，要由对外贸易经济合作部颁发进出口许可证。融资租赁机构凭上述证明，向工商行政管理部门登记注册，领取营业执照。二、融资租赁机构的监督管理中国人民银行是融资租赁机构的监管机构，对其实行领导、管理、协调、监督和稽核。其中，中国人民银行总行对 4 家在京的中央级租赁公司实施监管，其余 10 家由所在地中国人民银行大区级分行监管。其管理和监督内容如下：1机构管理。融资租赁机构的设立、撤并必须经中国人民银行批准。未经批准，任何机构不得从事租赁业务。2计划管理。融资租赁机构的人民币资金来源和资金运用，必须纳入国家综合信贷计划。租赁机构的外汇资金来源和运用，一律由当地外汇管理分局报国家外汇管理局批准。3金融政策管理。融资租赁业务是全国金融业务的组成部分，因此租赁机构必须遵守我国金融方针政策。它承办的固定资产业务，必须是国家正式批准的固定资产投资计划内的项目。4比例管理。融资租赁公司租赁的设备，一般均是周期较长的固定资产。为防止投资过量，造成投资规模失控，中国人民银行对租赁机构实行比例管理。具体表现在：(1)租赁机构的融资总额，最高不得超过该机构自有资本的 10 倍；(2)对同一承租人的融资额不得超过该机构自有资本的 30；(3)租赁机构的担保总额，不得超过该机构自有资本的 20。5稽核监督。为保证租赁业务的顺利进行，中国人民银行要从以下几个方面对租赁机构进行稽核监督：(1)是否严格遵守国家法律、法令、条例及中央银行的各项规定； (2)是否严格按照金融方针政策承办租赁项目； (3)业务经营状况和经济效益状况； (4)人民银行对其要求的一切事项进行检查和监督。三、融资租赁机构的业务范围与资金管理 (一)融资租赁机构的业务范围目前，我国融资租赁公司经营的业务主要包括： 1用于生产、科研、办公、交通运输等动产、不动产的租赁租、转租赁、回租赁业务； 2前述租赁业务所涉及出租物的购买业务； 3租赁物残值和抵偿租金产品的处理业务； 4闲置设备购买转租赁业务； 5向金融机构借款及其他融资业务； 6经批准发行债券； 7通用设备的经营性租赁业务； 8租赁项下的短期流动资金贷款业务； 9人民币担保业务； 10经济咨询及代理业务等。另外，还可经营一些外汇业务，如境内信托存款、放款；国际融资性租赁和转租赁；融资租赁项下的外汇贷款；征信调查、咨询服务；发行和代理发行外币有价证券；自有外汇资金进行的投资；外汇信托投资等。(二)融资租赁机构的资金管理原则1筹资原则。融资租赁公司从事融资租赁业务，仅依自有资金是不够的，进行国内租赁业务，需要筹措人民币资金，经营进口设备租赁业务，则需筹措外汇。其国内人民币资金除通过银行借贷方式外，还可利用国内金融市场进行筹集。外汇可通过银行贷款、出口信贷、发行外币债券等方式筹集。在筹措外资时，租赁公司应坚持以下原则：(1)积极争取低利率贷款，并要防止低利率中夹杂着虚假利率和欺骗性利率。(2)努力争取支出费用低廉。利用外资引进设备，除借款需到期还本付息外，还要支付保险费、管理费、担保费、代理费、杂费等各种费用，租赁公司要尽量争取较低的费用支出。 (3)筹措资金应短、中、长期资金结合使用。(4)要注意防范外汇风险。防范措施包括：1)选择好计价货币。在进口设备时应选择软币或具有下浮趋势的货币作为计价货币，以减缓外汇汇率波动的风险；或者一半使用硬币，一半使用软币，使买卖双方互不吃亏，平等互利。2)使用外汇保值条款。即把签订合同之日的汇率固定下来，实际付款时仍用此汇率，以避免汇率风险。3)利用远期外汇买卖、期权交易来避免汇率风险。2资金运用原则。融资租赁公司经营水平的高低，不仅依赖于能否借到优惠资金，而且取决于能否用好管好资金。因此租赁公司必须加强资金的运用和管理，并坚持以下原则：(1)资金投放的安全性。租赁公司要在国家方针政策的指导下，把引进外资的重点放在投资少、见效快、创汇多、收益大的技术改造项目上；应选择信用能力强，能按期交付租金的承租企业。为此，租赁公司必须认真审查承租企业的可行性报告、资产负债情况、生产条件、原料来源、能源供应、还款能力，深入研究项目的各种风险以及采取的相应措施，重点分析租赁项目本身的效益，以确保按时收回租金。(2)项目管理的严格性。租赁公司对项目管理要自始至终。既要做好租赁前期工作，即签订租赁合同、购买租赁设备、报关、货物验收等；又要做好中期和后期工作，即设备的安装、调试、投产，设备的维修、保养，掌握承租人的经营状况、财务情况。防止因疏漏带来不必要的损失。(3)租金回收的及时性。租金及时按约交付和收回，是租赁公司能否继续发展的关键。因此，租赁公司必须想方设法按时收取租金。(4)偿还外债的恪守性。租赁公司能否及时筹集到优惠条件的外资，不仅取决于该公司的经济实力，而且也取决于它的信用程度。因此，租赁公司必须恪守信用，按时归还外债的本金和利息。融资租赁法（三）朱大旗 中国人民大学法学院 教授上传时间:2010-5-11浏览次数:283字体大小：大 中 小第四节 国际融资租赁公约一、国际融资租赁公约的产生背景国际融资租赁公约，全称为国际统一私法协会国际融资租赁公约，于 1988 年 5 月 28 日订于加拿大首都渥太华。我国代表参加了公约文本的起草审议工作，并在最后文本上签了字。由于在公约的某些内容上存在较大分歧，特别是我国和大部分发展中国家认为出租人作为设备所有人应承担对设备的责任，而英、美、日等国代表则认为出租人只是个资金融通的角色，不承担任何其他责任。这一根本性分歧最终未能消除，所以，开放签字后，许多国家并未批准加入公约，而使公约因批准国不足尚未生效。虽然目前公约没有生效，但是公约的内容在国际融资租赁实践中具有重要的指引和示范作用，其中许多内容在我国合同法第十四章“融资租赁合同”中也有较多反映。公约产生的背景是：国际融资租赁业务在世界各国的迅速发展，促进了各国经济和国际贸易的发展。但因各国的法律制度不同，融资租赁业务中所采取的方式也不一样，当事人又处于不同的国家，经常出现当事人违约的现象，发生纠纷后很难得到迅速而有效的解决。多年来，经营者和法学家们一直寻求一个调整国际融资租赁方面的统一规则，在各国的建议下，1977 年国际统一私法协会成立了一个专门小组，研究国际融资租赁业务的统一规则及发生纠纷后的处理方法。经十多年的努力，1988 年 5 月 9 日至 28 日，由国际统一私法协会在加拿大渥太华主持召开了国际外交会议，专门讨论了 国际融资租赁公约(草案)和国际保付代理公约(草案) 。这两个公约草案是在 1987 年 4 月 27 日至 30 日罗马国际统一私法协会政府专家委员会第三次会议上通过的草案的基础上，吸收各国政府专家的意见后，再次提交更高层次的国际外交会议进行讨论的。此次渥太华会议有 55 个国家正式派了代表团、4 个国家派了观察员、19 个国际组织也出席了会议，我国也派代表团出席了此次会议，并在公约最后文本上签了字。本次会议在讨论 国际融资租赁公约时，发展中国家代表和发达国家代表围绕注重保护出租人还是承租人利益以及对公约实质性条款是否允许保留等问题展开了激烈的争论，通过各方面互作让步，最后取得基本一致的意见，形成了公约最后文本。二、国际融资租赁公约的主要内容渥太华国际外交会议上通过的国际融资租赁公约最后文本，包括序言及 3 章，共 25 条。主要内容如下：(一)制定公约 的目的和宗旨序言部分，说明了制定国际融资租赁公约的目的和宗旨。包括：(1)制定公约坚持公正均衡原则；(2) 制定公约的目的主要是为了消除各国在经营国际融资租赁业务方面的法律障碍，及发生纠纷后适用统一的国际规则；(3)鼓励更多人利用国际融资租赁方式，促进国际贸易的发展，维护各方正当权益，而不能因有了国际公约而使其受到限制；(4)该公约主要调整特定的三方关系：即出租人、承租人和供货商之间的三方关系；(5)要照顾到国际融资租赁中的民事和商事法律方面的统一规则。(二)适用范围和总则这是第一章的内容，共 6 条。对国际融资租赁交易的定义、特征、适用范围和解释原则等作了规定。关于国际融资租赁的定义和特征。规定：本公约规定的融资租赁交易系指：出租人根据承租人的规格要求及其所同意的条件同供货人缔结一项供货协议，据此，出租人取得工厂、资本货物或其他设备；并同承租人缔结一项租赁协议，授予承租人使用该设备的权利，以补偿其所付的租金。其特征是：(1)承租人不是根据出租人的技能和意见来指定设备和选择供货人；(2)出租人订立的设备购买协议与该设备的租赁协议相联系，亦即根据租赁协议取得设备，供货人知道租赁协议已经或即将在出租人和承租人之间缔结；(3)根据租赁协议计算的应付租金考虑了全部或大部分设备成本的摊提。关于公约的适用范围。规定：(1)出租人和承租人的营业地要位于不同国家；(2) 供货协议和租赁协议要受同一缔约国的法律调整；(3)对营业地的确认，如供货协议或租赁协议的一方当事人有一个以上的营业地时，应将与该协议履行关系最密切的那个营业地作为营业地，并应照顾当事人各方在订立协议前所了解或设想的情况；(4)公约适用一次或多次转租交易；(5) 公约不适用于个人或以家庭为目的的交易；(6)供货协议或租赁协议中的任何一方当事人，同意排除该公约的适用则公约不适用。关于解释原则。规定：在解释该公约时，不能偏离序言中规定的目的和宗旨，并应考虑公约的国际性、统一性和诚实信用的原则。如属于该公约范围的问题，而在公约中又没有明确规定如何解决时，应按照该公约所依据的一般原则和依照国际私法规则适用的法律予以解决。(三)国际融资租赁中各方的权利和义务这是第二章的内容，共 8 条。主要规定国际融资租赁中各方的权利、义务，是整个公约的核心部分。其内容包括：(1)出租人对设备享有所有权，并可对抗承租人的破产财产管理人和债权人，包括已取得扣押令状或执行令状的债权人，但不影响债权人的优先受偿权。(2)除该公约或租赁协议另有规定外，出租人不对承租人承担因设备方面的任何责任，但是，如果出租人干预了承租人对供货人的选择或对设备规格的选择时则应除外。(3)由于设备的原因而造成的人身伤害或财产损害，出租人不向第三方承担责任，而应由承租人负责。(4)出租人要保证承租人的合法占有设备的权利。(5)承租人应妥善保管、合理使用设备，使之保持交付时的状态，但合理的磨损和损耗除外。如租赁协议终止，承租人又不行使留购权或续租权时应把设备归还给出租人。(6)如果供货协议是由承租人和供货人直接签订，并把设备直接供给了承租人时，供货人只向承租人承担义务，而不能要求供货人向承租人和出租人双方同时承担设备损失的义务。但未经出租人同意，承租人和供货人不能私下终止或废除供货协议。(7)承租人在供货协议中的权利不应由于变更供货协议而受到侵害。(8