行政法重点

1行政法重点整理外国语学院 黄蓉该重点为本人结合 PPT、百度整理而成，主要是老师 PPT 里的内容，但因为有些 PPT 没有，且很多题目答案不明确，仅供大家做个参考。30分一道的论述，能多写就多写点吧。祝大家考试顺利一、行政赔偿的范围行政赔偿范围是指国家对国家行政机关及其工作人员的哪些行政行为造成的损害予以赔偿，对哪些行政行为造成的损害不予赔偿，即国家承担行政赔偿责任的领域。根据我国国家赔偿法第三条、第四条的规定，行政赔偿的范围包括侵犯人身权的违法行政行为和侵犯财产权的违法行政行为两类。其中对人身权的侵犯仅限于公民，侵犯法人或其他组织的行政行为目前不承担赔偿责任。侵犯人身权的行为有五种：（1）违法拘留或者采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（2）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；（3）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；（4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（5）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。侵犯财产权的行为有四种：（1）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（2）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（3）违反国家规定征收财物、摊派费用的；（4）造成财产损害的其他违法行为。属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：（一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；（二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；（三）法律规定的其他情形。PPT 相关内容摘取：第一节 行政赔偿范围概述一、行政赔偿范围的含义行政赔偿范围是指国家对行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成损害的哪些行为承担赔偿责任。二、行政赔偿范围的法律规定方式和制约因素（一）行政赔偿范围的法律规定方式大体有三种：概括式；列举式；概括式规定与列举式规定相结合。我国国家赔偿法采取第三种方式。2（二）确定行政赔偿范围的制约因素1公民权利重视程度。2. 公共行政范围的界定.3.政治体制。4经济因素。5理论因素。三、行政赔偿范围的特殊问题（一）抽象行政行为（二）国家行为（三）行政裁量行为（四）行政机关对公务员的管理行为（五）行政事实行为（六）法律规定行政机关最终裁决的具体行政行为（七）怠于履行职责（八）行政合同行为（九）公有公共设施第2节 侵犯人身权的行为一、人身权的概念和范围人身权首先是一个宪法概念，是指公民作为一个自然人为了生存而必不可少的、与公民的身体和名誉密不可分的权利二、侵犯人身自由权的行为（一）行政拘留公安机关依法对违反行政管理秩序的公民采取限制其人身自由的惩罚措施。（二）限制人身自由的行政强制措施行政机关依法定职责采取强制手段限制特定公民的权利或强制其履行义务的措施。（三）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由行政拘留和行政强制措施以外的其他非法剥夺人身自由的行为。 三、侵犯生命健康权的行为根据国家赔偿法第3条，侵害公民生命健康权的行为有：（一）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的。（二）违法使用武器、警械（三）其他造成公民身体伤害或者死亡的违法行为。3第3节 侵犯财产权的行为一、财产权的概念和范围财产权有广义和狭义之分。广义的财产权是指一切具有经济内容的权利。狭义财产权是指具有直接经济内容的权利。本教材持广义的观点。我们认为， 国家赔偿法规定的财产权限于公民、法人或者其他组织的财产权，具体来说包括物权、债权、知识产权、经营权和物质帮助权。二、侵犯财产权的行政处罚（一）罚款。 （二）没收。 （三）吊销许可证和执照。 （四）责令停产停业。 （五）侵犯财产权的其他行政处罚。三、侵犯财产权的行政强制措施（一）超越职权。 （二）违反法定程序。 （三）不按照法律规定式妥善保管被扣押的财产。（四）对象错误。 （五）不遵守法定期限。四、违法征收、征用财产的（一）不按照法律规定的项目和数额则实施征收、征用财产的。（二）没有法律规定自行设立项目征收、征用财产。（三）征收、征用的目的与相关法律规定的目的相悖。五、其他侵犯财产权的违法行为指国家赔偿法第4条没有作列举性规定的侵害公民、法人或者其他组织财产权的行为。五、侵犯财产权的行政处罚（一）罚款。 （二）没收。 （三）吊销许可证和执照。 （四）责令停产停业。 （五）侵犯财产权的其他行政处罚。第4节 国家不承担行政赔偿责任的情形一、概述国家不承担赔偿责任的情形是指国家对某些在行政管理过程中发生的损害不承担赔偿责任的事项。二、国家不承担赔偿责任的情形（一）行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为（二）因受害人自己行为致使损害发生的（三）法律规定的其他情形1、不可抗力2、第三人过错43、受害人从其他途径获得补偿2、详解我国行政立法体系中国现行行政立法体系图一、行政立法主体：行政立法活动是由有行政立法权的行政机关进行的，根据宪法、组织法以及立法法的规定，国务院有权制定行政法规；国务院各部委及直属机构有权制定部门规章；各省、自治区、直辖市人民政府、省级人民政府所在地的市、国务院批准的较大的市以及全国人大常委会授权的经济特区市的人民政府有权制定地方政府规章。二行政立法权限：行政立法权限是指行政机关制定行政法规与行政规章在内容与形式上的权限范围，即行政法规与行政规章可以就哪些事项作出立法性的规定。行政机关行使行政立法权必须严格遵循法律保留原则。法律保留即凡是由法律规定的事项，只能由法律规定，其他规范无权规定，否则构成违法。根据立法法的规定，由全国人大及其常委会制定的法律保留以下事项立法权：国家主权的事项；各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；犯罪和刑罚；对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；对非国有财产的征收；民事基本制；基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；诉讼和仲裁制度；必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。其中有关犯罪和刑罚、对公民政治权利剥夺和限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度等事项属于法律绝对保留事项。行政法规规定的事项有以下三个方面： 1执行具体法律规定事项。2实施宪法规定职权事项，即宪法第89 条规定的国务院行政管理职权的事项。3全国人大及其常委会授权立法的事项。应当由全国人民代表大会及其常委会制定的法律事项，国务院可以根据全国人民代及其常委会授权决定先制定行政法规。部门规章规定的事项应属于执行法律或者国务院行政法规、决定、命令的事项，即国务院各部门规章制定的依据是法律和国务院的行政法规、决定、命令，并且只能在本部门的权限范围内制定规章。地方规章可以规定的事项是为执行法律、行政法规、地方性法规的规5定需要制定规章的事项，以及属于本行政区域的具体行政管理事项。三行政立法的效力等级行政立法的效力等级是指行政法规与行政规章在国家法律规范体系中的地位。宪法具有最高法律效力，法律、法规、规章不能同宪法相抵触；法律效力高于行政法规、地方性法规、规章；行政法规的效力高于地方性法规、规章；地方性法规高于本级和下级地方规章；省级人政府规章的效力高于本行政区域较大市的人民政府的规章。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定三、 行政裁量的规制的必要性和路径【参考】PPT 上：必要性体现于：、保证个案正义、有效实现行政机关的自我约束、提高执法水准，减轻执法风险路径：、适用比例原则，以中间线为基准。、强化公众参与程序和制度建设。、对裁量基准向社会公开。四、 行政行为的概念及分类一、行政行为的定义行政行为最初出现时并不是一个法律用语，而是大陆法系行政法学研究中提出的一个理论概念。其渊源大概可追溯到法国的(Acte Administratif ）一词。1、行为主体说：该说认为，行政行为是指行政机关的一切行为，即凡是行政机关运用行政权所作的事实行为和没有运用行政权所作的私法行为，都属于行政行为。2、行政权说：该说认为，只有行使行政权的行为，即运用行政权所作的行为才是行政行为。也就是说行政行为包括行政法律行为、行政事实行为和准行政行为三类，而不包括私法行为。3、公法行为说：该说认为，行政行为是具有行政法（公法）意义或效果的行为。公法行为说一致认为应将私法行为和事实行为排除在行政行为范围之外。具体可分为四类：全部公法行为说；立法行政除外说，具体行为说,合法行为说。二、行政行为的分类体系以是否具有法律效果为标准，分为行政法律行为和行政事实行为；6以单方意志还是双方意志为标准，分为单方行政行为和双方行政行为；以针对相对人是否特定为标准，分为抽象行政行为和具体行政行为。【行政行为的分类体系图】（二）抽象行政行为与具体行政行为的区分，以相对人是否特定为标准。1、以拘束内容为标准确定2、以是否可统计为标准确定3、针对特定物的行为和交通信号五、行政赔偿的归责原则国家赔偿的归责原则，是指在法律上确定国家承担赔偿责任所依据的某种标准，国家只对行政法规行政立法抽象行政行为 行政规章行政规范性文件单行为行政征收行政许可行政处罚行政裁决具体行政行为行政法律行为行政合同双方行政行为行政行为行政调查行政指导行政事实行为7符合此标准的行为承担赔偿责任。国家赔偿的归责原则，最具代表性的有四种：过错归责原则、过错加违法原则或不法归责原则、无过错归责（或危险责任归责）原则、违法归责原则。我国之所以采用违法归责原则，是因为：1、违法原则与依法治国、依法行政原则强调的职权法定、依程序行政等要求相一致，与行政复议法、行政诉讼法确定的行政行为合法性审查原则也比较相符。2、违法原则是较为单一的归责原则，简单明了，与违法及过错原则相比，便于实践操作。3、违法原则是客观归责原则，避免了过错原则在主观认定方面的困难，便于受害人取得国家赔偿。4、违法原则以执行职务违法为承担赔偿责任的前提，排除了对合法行为造成的损害给予排除的可能性，有效地区分了国家赔偿责任与国家补偿责任。 违法归责原则的理解和适用1、违法归责原则中的“法”是广义的法。2、违法既包括积极的作为性违法，也包括消极的不作为违法。3、违法归责原则既包括法律行为违法，也包括事实行为违法。综上，违法的具体情形包括以下方面：第一，国家侵权主体的行为违反法律、法规、规章和其他具有普遍约束力的规范性文件；第二，国家侵权主体的行为虽然没有违反上述文件的明确规定，但违反了法的基本原则和精神；第三，国家侵权主体没有履行对特定人的职责义务，或违反了对特定人的职责与义务；第四，国家侵权主体在行使自由裁量权时滥用职权或没有尽到合理注意。违法归责原则的弊端：1、违法归责原则与宪法的规定不符；2、违法归责原则不能适用于国家赔偿法所列举的全部侵权行为，错拘、错捕、错判采无过错归责原则（结果归责） ；3、单一的违法归责原则无法有效解决事实侵权行为、公有公共设施致害等方面的法律责任。修订后国家赔偿法的归责原则：国家赔偿法第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 （多元归责原则）六、 行政赔偿的请求人和赔偿义务机关行政赔偿请求人行政赔偿请求人是指因行政机关及其工作人员违法执行职务而遭受损害，有权请求国家予以赔偿的人。行政赔偿请求人既可以是公民， 也可以是法人或者其他组织。具有如下特征：81.行政赔偿请求人是公民、法人和其他组织。当享有赔偿请求权的公民死亡时，其继承人及其他有抚养关系的亲属可作为行政赔偿请求人；当享有赔偿请求权的法人或非法人组织终止时，承受其权利的法人或者其他组织可以作为赔偿请求人。2.行政赔偿请求人是依法享有取得国家赔偿权利的公民、法人或者其他组织。从国家赔偿法的规定来看，其合法权益遭受行政机关及其工作人员的违法行为侵害的公民、法人或者其他组织都可以成为行政赔偿请求人。即使行政机关及其工作人员的行使职权的行为没有明确列举、但其合法权益客观上遭受侵害的公民、法人或者其他组织是暗示的行政相对人，也可以成为行政赔偿请求人。3.行政赔偿请求人是依法以自己的名义请求赔偿义务机关履行国家赔偿责任的公民、法人或者其他组织。代表他人或以他人名义请求国家赔偿的，是代理人而不是行政赔偿请求人。虽然享有取得国家赔偿的权利，但是没有依法提出赔偿请求或者丧失赔偿请求权的公民、法人或者其他组织，也不是赔偿请求人。我国法律规定，行政赔偿请求人有以下几种：1）受害的公民，法人和其他组织有权要求赔偿2）受害公民死亡，其继承人和其他有抚养关系的亲属有权要求赔偿3）受害的法人或其他组织终止，承受其权利的法人或其他组织有权要求赔偿行政赔偿请求人是是其合法权益受到行政机关及其工作人员行 使职权行为侵犯并遭受机关及其损害，依法请求国家予以赔偿的公民、法人和其他组织。 包括（1 ）公民。受害的公民本人；受害的公民死亡的，其继承人、其他有抚养关系的亲属、死者生前抚养的无劳动能力人，可以成为赔偿请求人；受害公民为限制行为能力或者无行为能力的，其法定代理人可以代为行使行政赔偿请求权。 （2）法人。受害的法人；受害的法人终止的，承受其权利的法人或者其他组织是赔偿请求人。 （3）其他组织。是指没有取得法人资格的社会组织。其他组织终止的，承受其权利的法人或其他组织可以作为行政赔偿请求人。 行政赔偿义务机关行政赔偿是指行政主体违法实施行政行为，侵犯相对人合法权益造成损害时由国家承担的一种赔偿责任。所谓的行政赔偿义务机关是指代替国家履行具体赔偿义务，支付赔偿费用，参加赔偿案件解决的行政机关或者法律、法规授权的组织。按照国家赔偿法第7条、第8条的规定，行政赔偿义务机关包括两类：(1)行政机关行政机关作为行政赔偿义务机关具体分五种情况：1、单个行政机关致害时。行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。这包含以下两项内容：一是致害主体为行政机关的，该行政机关为赔偿义务机关。但该机关需具有行政主体资格。如果致害行政机关不具有行政主体资格，则由其所隶属的具有行政主体资格的行政机关作为赔偿义务机关。二是致害主体为行政机关工作人员的，赔偿义务机关为该工作人员所在的行9政机关。这里的行政机关指工作人员实施侵害时，其职权所属的行政机关，而不一定是该工作人员所隶属的行政机关。2、两个以上行政机关共同致害时。两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。需 要说明的是：第一，两个以上行政机关是指两个以上具有独立主体资格的行政机关，不包括同一行政机关内部的两个以上部门，也不包括同一行政机关内部具有从属关系的两个以上行政机构和组织。第二，两名以上分属不同行政机关的工作人员共同致害的，赔偿义务机关如何确定，国家赔偿法没有明确规定。从工作人员职务行为责任归属考虑，可以理解为致害工作人员所在的行政机关为共同义务机关。第三，共同赔偿义务机关共同承担赔偿义务，他们之间负连带责任，受害人可以向共同赔偿义务机关中的任何一个赔偿义务机关要求赔偿，该赔偿义务机关应当先予赔偿，但赔偿后可要求其他有责任的行政机关负担相应的赔偿费用。但如果引起行政赔偿诉讼时，共同赔偿义务机关为共同被告，各自按其在侵权损害中的过错大小承担责任。3、行政机关委托的组织或个人致害时。受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关。在现实生活中，委托行政较为普遍。即行政机关依照法律、法规和规章的规定，或在法律没有规定的情况下，将自己的部分行政职权委托给其他组织或个人行使。在委托行政中，受委托的组织或个人以委托行政机关的名义活动，其行为的后果归属于委托的行政机关。因而，当受委托的组织或个人执行职务侵权时，由委托的行政机关作为赔偿义务机关。4、赔偿义务机关被撤销时。我国目前正处在经济体制改革阶段，政府的职能、机构设置还没有完全定型，行政机关的变动比较频繁。 国家赔偿法第 7条第5款明确规定：赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关：没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。 经行政复议的行为致害时。行政相对人在行政活动中所受的违法损害，经复议程序后可能有三种结果：即加重损害、减轻损害和维持原状。经复议的案件，是由原行政机关还是由复议机关作赔偿义务机关，在国家赔偿立法时存有争议。按照职权主义原则， 国家赔偿法最后规定，由最初侵权的行政机关作为赔偿义务机关，即复议减轻损害或维持原状的，由原行政机关作为赔偿义务机关;但复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加重的部分履行赔偿义务。(2)法律、法规授权的组织10法律、法规授权的组织在行使被授予的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该被授权组织为赔偿义务机关。我国除行政机关行使行政权力外，还存在授权行政。即法律、法规明确授权行政机关以外的特定的企业、事业单位以及社会组织进行管理。法律、法规授权的组织具有行政主体资格，依法具有行政权力，能以自己的名义对外活动，能够独立承担其行为的法律后果。因而，当其行使权力致害时，由其自身作为行政赔偿义务机关。七、 简述行政法的法源及其进展行政法的制定法法源传统观点认为我国行政法渊源仅指成文法源，包括宪法、法律、条约、行政法规、地方法规、司法解释等六种。本教材认为，我国行政法法源不仅包括成文法法源，还存在不成文法法源，认为成文法法源包括：一、宪法与法律二、地方性法规与自治条例、单行条例三、行政立法（行政法规、行政规章）四、条约与协定行政法的非制定法法源非行政法法源的性质：在司法、执法实践中有重要影响，但不能在法律文书中直接引用。行政法的非制定法法源包括：一、作为行政法法源的法律解释主要指行政执法机关和司法机关在执法、司法活动中对法律、法规、规章所作的解释。 本教材将法律解释作为非制定法法源，与其他学者和教材观点不尽一致。二、判例三、习惯和惯例四、行政法理进展?八、 行政诉讼受案范围的规定和发展 P419一、行政诉讼法的规定 1、概括规定 “公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼” （第 2 条） 。 2、正面列举 第 11 条规定：人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：（1）对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的； （2）对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的； 11（3）认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的； （4）认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的； （5）申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的； （6）认为行政机关没有依法发给抚恤金的；（7）认为行政机关违法要求履行义务的； （8）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。 除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。 3、排除规定 第 12 条规定：“人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼： （1）国防、外交等国家行为； （2）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令； （3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定； （4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。 ” 二司法解释的规定1、概括规定 公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。2、排除规定 公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围： （1）行政诉讼法第 12 条规定的行为； （2）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为； （3）调解行为以及法律规定的仲裁行为； （4）不具有强制力的行政指导行为； （5）驳回当事人对行政行为提起申诉