上市公司信息披露与商业秘密保护.docx

上市公司信息披露与商业秘密保护 (武警内蒙古边防总队医院，内蒙古 呼和浩特 010051) 摘 要：文章从信息披露与商业秘密保护的内容、重要 性等方面分析了二者相互冲突的表现，进而探讨了使二者 的矛盾趋于缓和的相应对策。 关键词：上市公司信息披露；商业秘密保护；信息披 露成本；网络信息技术 中图分类号：F270 文献标识码：A 文章编 号： 10076921(XX)16005203 信息披露制度是现代证券市场的基石,对证券市场的健 康发展起着至关重要的作用。是股 票市场能够有序运行的 前提条件，也是保护投资者利益的最主要制度。上市公司 的信息披露 旨在提高资本市场效率，对资源进行最优的配 置。商业秘密是现代企业核心竞争力的重要组 成部分，对 商业秘密的保护不仅是为了维护商业秘密权利人合法权益 的需要，更是出于维护 商业道德与竞争秩序的考虑。上市 公司信息披露以“公开、公正、公平”为原则，商业秘密 保护制度更是以“保密”为理念，犀护企业的竞争优势。 “公开”与“保密”则又产生了冲 突，本文试从信息披露 与商业秘密保护的内容、重要性等方面来分析二者冲突的 表现，进而 试着找出使二者的矛盾趋于缓和的相应的对策。 1 信息披露的重要性及不足之处 1.1 信息披露的重要性 信息披露就是上市公司从维护投资者权益和资本市场 运行秩序出发，用公开的方式，通过一 定的传播媒介，用 一定的格式，将公司财务状况和经营成果以及其他各种资 料向证券监督管 理部门报告，并且向社会公众投资者公告。 信息披露是信息需求社会化的必然结果，它的本 质是信息 的公开。 信息披露制度是在证券市场上借助各种金融工具向公 众筹集资金的公司及其相关的个人依照 法律规定以完整、 及时、准确的方式向所有的投资者和整个证券市场公开、 公平、公正披露 与该筹资行为及持续性身份相关的信息。 1.1.1 信息披露有利于解决信息不对称问题。经济学 中信息不对称是指经济交易的双方对 有关信息了解和掌握 的不一样多，通常情况下，卖方拥有较完全的信息，而买 方所拥有的信 息不是很完全。另一方面，对于公司来说， 披露信息接受社会公众的监督能够促使公司决策 层加强管 理，优化决策，最大限度地保障投资者利益。 1.1.2 信息披露有利于促进会计行业的发展。信息披 露在法律上对会计工作提出了一系列 要求，从实务上促进 了会计报告的改变与深化，提高了对会计师事务所的要求。 1.1.3 上市公司向社会公众披露公司信息有利于增强 证券市场的透明度，有利于证券市场 的规范运作。也就是 说，信息披露越充分、越完全的市场，其效率程度越高； 而效率正好是 经济、投资、证券管理所追逐的共同目标。 上市公司及时、真实、充分、公平地向广大投资 者披露可 能影响投资者决策的信息是上市公司必须履行的义务。虽 然我国建立了证券法 、证监会关于信息披露内容与 格式的具体准则等规范信息披露的法律体系，美国通过 了 XX 年萨班斯奥克斯利法，但在实际操作过程中， 上市公司信息披露仍存在一些突 出的问题。 1.2 信息披露的不足之处 1.2.1 上市公司履行信息披露的义务不够充分。充分 披露原则也称全面揭示原则，它要求会计人员在提供会计 信息时，必须全面完整地反映 企业的财务状况、经营业绩 和现金流量等情况，不得有意忽略或隐瞒重要的会计数据。 由于 竞争劣势成本的存在，公司管理当局在对信息披露进 行决策时，是让资本市场准确地评估公 司的股票价值而扩 大披露，还是为使公司在产品市场上的竞争优势最大化而 减少披露之间作 出权衡。主要表现在以下几个方面：对关 联企业之间的交易信息披露虽比以前充分，但仍不 够细致。 对企业偿债能力的揭示不够充分。很多企业在存在大量应 收账款的情况下，却不对 应收账款的构成进行分析，或者 对企业的对外担保情况、或有负债的具体内容进行隐瞒等 等 。对资金投放去向和利润构成的信息披露不够充分。对 一些重要事项的披露不够充分。而上 述这些内容正是商业 秘密所要保护的对象。 1.2.2 信息披露的成本与收益不对称。信息披露的成 本包括信息的收集、加工、整理，定期进行统计，核算以 及公布的一系列费用 ；因增加信息披露可能使企业面临的 法律诉讼或泄露商业秘密而使企业处于不利竞争地位所 发 生的损失，比如通过披露企业的财务报表、重大战略调整 等一系列信息，竞争对手很可能 通过此类信息获得新产品 研发的现状；信息披露的收益则是指由于增加信息披露可 能赢得的 优先发展机会及可能降低的筹资成本。与信息披 露可能获得的收益相比，信息披露的成本更 为具体、实在。 依照成本效益原则，只有信息披露的边际收益大于或等于 其边际成本时，公 司才会自愿披露更多的会计信息。然而， 实务操作中，由于部分披露成本和收益的不可计量 性，公 司很难把握披露信息量的最佳点。 2 商业秘密保护的含义及重要性 2.1 商业秘密的含义及特点 我国 1993 年的中华人民共和国反不正当竞争法第 十条对商业秘密作了这样的界定，“本 条所称的商业秘密， 是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实 用性并经权利 人采取保密措施的技术信息和经营信息。” 1998 年修订的关于禁止侵犯商业秘密行为的若 干规定 中，将“能为权利人带来经济利益”解释为“能为权利人 带来现实的或潜在的经济 利益或者竞争优势”。以上定义 了商业秘密的管理是将信息作为秘密进行管理，该信息未 进 入被不特定人知悉的状态。这里的信息是指技术信息和 经营信息。 技术信息，是指产品在生产、制造过程中的技术诀窍 或秘密技术、非专利成果、专有技术。 实践中，这种技术 信息的范围很广泛，诸如各种产品的生产方案、产品设计、 工艺流程、配 方、质量控制和管理方面的技术知识等。只 要这种技术信息未公开，能给权利人带来经济利 益，并且 采取了保密措施均应属技术秘密。 经营信息秘密，是指未 公开的与生产经营、销 售有关的保密资料、情报、计划、 方案、方法、程序、客户名单、进货渠道、销售网络、产 品价格等。企业财务报告中的信息，如果涉及商业秘密， 一般应当归于经营秘密一类。商业 秘密的特点：非公开 性。有用性，或称作实用性。秘密管理性。 2.2 商业秘密保护的意义 商业秘密具有财产的一般属性，是一种无形资产，是 人类智力活动的结晶，是一种精神财富 。商业秘密的所有 者对其商业秘密行使占有、使用、收益和处分权。商业秘 密对企业的竞争 和发展关心极大，越来越多的企业将自己 的技术诀窍和经营秘密严格保护起来。因为这些秘 密一旦 泄露，将给其造成重大经济损失。商业秘密在生产经营领 域当中的作用的重要性，已 为生产经营者所认识。重视商 业秘密的保护，是市场经济发展中竞争的需要，是企业生 存和 发展的生命。我国已将商业秘密法律保护作为完善社 会主义法制建设的内容之一。对商业秘 密的保护不仅是为 了维护商业秘密权利人合法权益的需要，更是出于维护商 业道德与竞争秩 序的考虑，这是商业秘密法律保护的最根 本的目的。 3 的两难选择 3.1 冲突的表现 3.1.1 保护对象的冲突。从保护对象来看，以上市公 司为主体，信息披露制度重在保护投 资者的利益，而商业 秘密保护制度则重在保护企业的利益，二者之间存在着冲 突。 3.1.2 遵循原则的冲突。上市公司信息披露应遵循的 原则有真实性原则,完整性原则,准确 性原则,及时性原则 以及公平披露原则。其中的完整原则就是要求必须对信息 的所有方面进 行周密、全面、充分的揭示。可是如果上市 公司全面完整地披露该信息的各个方面，则可能 会涉及商 业秘密的披露。而商业秘密的保护也应该坚持完整性原则、 持久性原则。作为企业 来说，同时贯彻两种原则这似乎是 很难做到的。 3.1.3 包含内容的冲突。就我国法律看，所规定的商 业秘密主要包括设计、程序、产品配 方、制作工艺、制作 方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招标 投标中的标底 等信息。我国证券法第六十二条规定，发生 可能对上市公司股票交易价格产生较大影响，而 投资者尚 未得知的重大事件时，上市公司应当立即将有关该重大事 件的情况向国务院证券监 督管理机构和证券交易所提交临 时报告，并予公告，说明事件的实质。我国商业秘密保护 的 范围及披露信息的范围之间是存在交叉的。例如，公司 的产销策略发生了重大变化，按证券 法的规定属于应该披 露的重大事件之一，但是产销策略又属于商业秘密，是应 该受到保护的 。这样两者就产生了冲突。 3.1.4 法律上的冲突。上市公司信息披露属于证券立 法的范畴，而商业秘密保护的制度属 于反不正当竞争法的 范畴。证券法以“公开、公正、公平”为原则来保护广大 投资者的利益 。商业秘密保护制度则是以“保密”为理念 维护企业的竞争优势。“公开”与“保密”是两 个相互冲 突的概念，在法律上和立法上都是相矛盾的。 3.2 冲突的原因 3.2.1 利益的驱动是产生冲突的一个内在原因。上市 公司会计信息不仅对公司自身及其有直接利益关系者的利 益会产生很大的影响，而且会对其 他上市公司、其他投资 者、证券交易所乃至整个证券市场社会利益产生影响。由 于利益驱动 ，公司总是要实施对自己有利的会计行为，使 会计信息在数量上和质量上有失公平，不能满 足所有信息 使用者的需要。 3.2.2 主要原因在于我国的证券市场起步较晚，整个 资本市场还不完善，还没有建立健全 的信息披露制度。同 时，商业秘密保护法律制度的规定不仅比较分散，而且也 比较粗糙。这 种立法上的滞后所带来的实践的冲突也是在 所难免的。同时随着证券法、反不正当竞 争法等 一系列法律的发展，根据社会经济的需要不仅商业秘密的 保护范围不断扩大，而且 信息披露的范围也呈逐渐扩大之 势，二者间的交叉与冲突更加严重。 4 冲突的对策研究 4.1 对冲突进行分析 投资者等一些信息需求者为了掌握更好的投资方向， 获取更多的利润，要求经营者将会计信 息披露的更为详细， 而投资者所需的信息恰恰涵盖了商业秘密的内容，于是在 信息披露的过 程中向社会传递了不利于公司发展的不良信 号，这在某种程度上对上市公司的运行环境产生 了影响。 这样就使得经营者负担很大的风险与成本。 当我们把企业看作“经纪人”时，根据经济学原理， 只有当企业从会计信息披露行为中所获 取的收益大于其披 露成本时，企业才会主动进行会计信息披露。因此，会计 信息披露成本常 成为制约会计信息披露的主要因素。 竞争对手或合作单位很可能利用企业披露的会计信息， 调整其经营策略或谈判策略，从而使 企业在竞争中处于不 利地位，这就会使企业承受更多的额外成本。可能导致竞 争劣势的会计 信息包括且不限于：有关技术和管理创新 的信息。如生产过程、更为有效的质量改进技术 、营销技 巧等。有关企业未来发展的信息。如企业发展的战略、 计划和策略、研究与开发 的项目、新的市场目标等。有 关经营的信息。如分部门(地区)的销售和生产成本数字、 市 场开拓费用与营销预算、产品成本结构、人力资源开发 与开支等。 这些信息属于商业秘密的范畴，他们的披露越是充分 详细，就越有可能导致竞争劣势而 增加企业信息披露的成 本。但此类信息往往又是投资者在决策一家公司是否有发 展前途,是 否值得其投资时特别关心的最具相关性的信息。 这些信息一旦被其竞争对手所掌握和利用， 将会造成上市 公司的巨大损失，而这种损失最终还是会转嫁到投资者身 上。由此看来，二者 的利益关系很难平衡。因此，如何协 调上市公司会计信息的披露与商业秘密保护之间的矛盾 是 目前企业会计信息披露所面临的难题之一。 4.2 解决冲突的办法 4.2.1 选择其他的融资方式。如果一个发展很快的企 业需要较大的资本进行发展，但是行 业竞争比较大，融资 之后的发展战略，市场开发，新产品的研发都有新的规划， 他的每一举 动都牵扯到巨大的经济利益，这样的信息如果 被竞争对手获得，将会对企业产生毁灭性的打 击。对于这 样的企业，企业经济利益和商业秘密保护的重要性远远大 于发行股票，上市融资 的重要性。这样看来，企业可以选 择其他的融资方式，比如银行借款，这样比较保守，安全 ，能为企业赢得更大的竞争优势。 4.2.2 大力发展网络信息技术，改变传统的会计信息 披露方式。双方在站点的人机交互界 面上，需求方按一定 的访问权限在有关的网页上浏览上市公司的财务报告，并 对网页上的财 务信息进行查询、分析以及对感兴趣的财务 资料进行下载，显然这一过程使得会计信息能够 以“私人 物品”的面目出现，安全性也得到了保障。但是这是以诚 信制度和法律的完善为前 提的。 4.2.3 完善上市公司信息披露的法律制度。证券法律 允许上市公司自行决定是否公开那些 与商业秘密有关的重 大事件，以便在保护公司利益的基础上，保护股东及广大 投资者的利益 。但是法律也一再强调，上市公司必须披露 那些不利于公司股票价格、但有利于投资者做出 重新选择 的重大事件，这就涉及商业秘密所要保护的对象。很多情 况下对于它们之间的矛盾 我们都是诉诸法律，面对我国目 前资本市场和法律的不完善，解决办法还是建立一套有关 上 市公司申请不予公开信息披露的程序及审查标准，使得 信息披露在更有操作性的同时，保证 商业秘密得到有效保 护。 因为立法具有强制性，当不同的利益处于一定的矛盾 状态的时候，立法者的价值选择应当兼 顾利益分配所涉及 的各个方面，尽管有轻有重，有主有次，但都应当合理兼 顾。就二者的利 益冲突而言，既要维护社会公共利益又要 兼顾公司个体利益。证监会关于信息披露内容与 格式的 具体准则将“公司董事会应披露新年度的经营计划”改 为“公司董事会可以披露新 年度的经营计划”。 作为证券市场重要基石之一的信息披露制度主要是维 护社会公共的利益，商业秘密的 保护主要是维护经