关于我国设置公司种类股的思考(1)论文

关于我国设置公司种类股的思考(1)论 文 关键词: 种类股；公司法制现代化；公司融资；股权 内容提要: 种类股的实质是股权的类别化，即股权内容的 自治性配置。我国公司能否设置种类股，公司法并无明确 规定。作为国际通行的公司股份类别，种类股立法在发达 国家已经非常完备，种类股股权设计也灵活多样。我国的 公司法面对多变的国内市场和激烈的国际竞争，已经表现 出公司股份制度供给不足，而种类股的设置正是提升我国 公司法竞争力的一项制度创新，是我国公司法制现代化的 必然选择。设置种类股能充分发挥公司的融资价值，科学 理解并深化股权平等原则，促进私法自治理念在公司法领 域更好贯彻。我国在种类股的具体设置时，应当考虑公司 自由配置的公司利润分配事项、剩余财产分配事项、表决 权事项、转换权事项、偿还权事项等因素。同时，对种类 股股权的保护，是种类股制度得以顺利实施的关键。 一、问题的提出 种类股也称为类别股，是指在公司的 股权结构中，设置了两种以上不同种类、不同性质、不同 权利义务关系、不同利益效果的股份。 种类股包含普通股 种类和特别股种类，相对于普通股而言，特别股是指具有 特别权利或特别限制的股份。依照其股权内容的差异，特 别股又包括了优先股、劣后股和混合股。而优先股、劣后 股、混合股本身也可以再设置为不同种类，其在公司利润 分配请求权、剩余财产分配请求权、股东表决权等方面存 在明显的差异。为讨论问题方便，若无特别说明，本文所 讲的种类股是指特别股种类。 种类股的实质是股权的 类别化，即股权内容的自治性配置，在这个意义上，种类 股制度的讨论范畴不应当局限于股份有限公司。我国公司 法将公司划分为有限责任公司与股份有限公司，股份有限 公司区别于有限责任公司的重要之处在于，股份有限公司 的资本被划分为等额的股份，而有限责任公司的资本构成 单位被称为出资额或股权。但必须看到，股份有限公司和 有限责任公司的真正区别，并不在于是否采用了股份的形 式，而在于公司的人合程度或资合程度的差异性，股份制 度本身仅仅是一种便于投资或融资的公司法的技术设计。 值得注意的是，有限责任公司股东人数较少，彼此关系密 切，相互信任程度高，股东之间的自治性强，反而更加容 易形成自由灵活的股权种类设置。 在我国，公司可否 设置种类股？设置种类股的实证法依据是什么呢？对于种 类股，我国公司法并无明确规定，但我们仍可以从公司法 的某些条文中看到设置种类股的制度空间。对有限责任公 司来说， 公司法第 35 条规定：“股东按照实缴的出资 比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴 的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比 例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 ”同 时， 公司法第 43 条也规定：“股东会会议由股东按照 出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 ” 这表明，在我国的公司法实践中，有限责任公司的股东可 以通过合意来约定公司利润分配请求权和股东表决权，从 而形成有限责任公司的股权的类别化，即股权内容的自治 性配置。而对于股份有限公司能否发行除普通股之外的其 他股份种类， 公司法也未作出具体明确的设计，只是在 第 132 条规定：“国务院可以对公司发行本法规定以外的 其他种类的股份，另行作出规定。 ” 事实上，在我国的 商事立法与实践中曾经出现过种类股的身影。1992 年国家 经济体制改革委员会制定的股份有限公司规范意见第 23 条规定：“公司设置普通股，并可设置优先股。普通股 股利在支付优先股股利之后分配。普通股的股利不固定， 由公司按照本规范确定的程序决定。公司对优先股的股利 须按约定的股息率支付。优先股不享有公积金权益。当年 可供分配股利的利润不足以按约定的股利率支付优先股股 利的，由以后年度的可供分配股利的利润补足。公司章程 中可对优先股的其他权益作出具体规定。公司终止清算时， 优先股股东先于普通股股东取得公司剩余财产。 ”实质上， 该条规定的优先股既是累积优先股又是剩余财产分配优先 股。此外， 股份有限公司规范意见还规定，优先股股东 一般无表决权，但公司连续二年不支付优先股股利时，优 先股股东的表决权恢复。1992 年， 深圳经济特区股份有限 公司条例也对公司设立种类股进行了规定，该条例第 36 条规定公司在普通股之外，也可以发行优先股；同时还规 定了发行优先股的公司在章程应当进行记载的相关事项。 1994 年国务院证券委与体改委联合发布的到境外上市公 司章程必备条款第 11 条规定：“公司在任何时候均设置 普通股；公司根据需要，经国务院授权的公司审批部门批 准，可以设置其他种类的股份。 ”至于其他种类的股份到底 为何种股份未进一步明确。 该规定的第 78 条至第 85 条还 详细设计了种类股股东的表决的具体程序。在商事实践中， 1995 年杭州天目山药业股份有限公司曾将 1890 万国有股改 为优先股，沈阳金杯公司亦在 20 世纪 90 年代末发行了一 次优先股的实例，除此以外，很少有公司再进行种类股的 实践。 值得注意的是，由国家发展和改革委员会发布的 创业投资企业管理暂行办法第 15 条的规定，经与被投 资企业签订投资协议，创业投资企业可以以除普通股外的 种类优先股，如可转换优先股等股权方式对未上市企业进 行投资。 实际上，设置并发行种类股的实践操作是艰 难的，因为公司法规定，设置普通股以外的其他种类 股票，必须国务院另行规定。同时， 证券法等相关法律 对种类股也没有明确规定。在我国目前的商事实践中，公 司登记机关几乎不可能允许公司设立种类股。 种类股 制度是国际通行的公司股份制度，在主要发达国家的商事 领域的立法实践中，种类股股权设计灵活多样，种类股相 关立法也比较完备。与此相反，即使在我国曾经出现的有 关种类股的规定中，除了普通股，仅仅涉及一部分优先股 种类，股权类型和资本结构苍白简单。 因此，有必要 对我国设置种类股的问题进行进一步思考，特别是在社会 对公司制度的需求不断扩展，各国公司法制现代化步伐方 兴未艾之时，对这一问题进行理论上的进一步研究思考， 有助于满足社会对具体公司制度的需求，促进我国公司法 制现代化的步伐。 二、种类股在各国商事领域的立法 实践 我国近现代的民商事法律的发展史证明，通过分 析研究外国民商事法律制度，对建立和完善适合我国国情 的法律制度，解决我国商事实践中遇到的问题，有着重要 的借鉴意义。公司种类股制度是西方商业文明基于自身的 市场需要而进行的制度创新，我们通过分析主要发达国家 公司法中的种类股制度，有助于进一步分析创设该制度的 目的，也有助于解决我们自身所遇到的问题。 （一） 美国 美国的种类股制度最为发达。19 世纪，美国铁路 建设发展迅速，铁路公司的融资需求异常迫切，普通股无 法吸引更多的投资者，铁路公司便开始尝试设立新的股份 种类，这种股份在股利分配上比普通股优先，成为吸引股 东投资的新型融资工具。在长期发展中，美国的商界和法 律界对于公司的种类股制度投入大量精力进行研究，公司 股份种类不断规范，对种类股股东的保护也不断完善。 美国公司法采取州立法的形式，此外，美国律师协会 （American Bar Association）还制定有美国标准公司 法 ，虽然它只是一部示范法，本身并不具有法律效力，但 相当多州的公司法是在参考美国标准公司法的基础上 完成的。 美国标准公司法的出台，以及各州公司法的相 互借鉴和竞争促进了美国公司制度的迅速发展，从而及时 地为美国的商业繁荣和经济发展服务。 美国标准公司法 第 6 章“股份及发行”第 A 分章“股票”部分规定了种类 股。第节规定公司除法定必须设置的普通股外，可发行其 它种类的股票，包括种类优先股。该节第（C）款列举了优 先股可带有的特殊权利，包括（1）特殊、受限制或无表决 权；（2）可赎回或可转换；(3)享有累积、非累积或部分 累积的股利优先分配权；（4）对公司清算时的剩余财产享 有优先分配权。第节规定了优先股的设置方式，允许公司 章程授权董事会以优先股形式发行章程中所规定的未发行 股份。公司董事会在公司章程有授权的情况下可设置种类 股，或者是系列股。此外， 美国标准公司法第 10 章 “公司章程与内部细则修改”中，第节规定了种类股中的 优先股股东在特殊情况下参与公司章程修订表决的权利。 总体上，董事会在创设优先股方面，包括设定其特殊权利 或限制，享有非常灵活和自由的权利。 在美国公司法 的州际竞争中， 特拉华州一般公司法无疑占有非常重要 的地位，在纽约证券交易所上市的公司总量的 1/3 以上是 在特拉华州设立的 与美国标准公司法相同， 特拉华 州一般公司法与在种类股的规定也采用了授权式的立法 体例，在特拉华州一般公司法第 5 章“股票与股息” 部分，第 151 条关于“股票的种类和序列；权利”部分规 定，公司可以一个或者多个类别的股票，或者在同一类别 的股票中发行一个或多个系列的股票，可由公司章程或公 司章程授权董事会制定其它种类的股份，包括在表决权、 股利分配、破产财产分配、回购、转换等问题上作出特殊 安排。此外，第 8 章“章程修订与股本变化”第 242 条规 定了种类股股东在公司章程修订的特殊情况下的种类表决 权。 美国的公司法推崇种类股的自由设置，美国公司 法学界以及制度经济学学者们将公司视为一套合同规则， 即合同的联结，公司是各利益相关方包括股东、债权人、 董事、经理、供应商、客户之间的自由协议。公司章程也 被视为股东、董事和公司高级管理人员之间签订的合同。 一个良好的公司制度必须能够照顾到不同利益主体的不同 需求，公司法必须采取灵活的设置，以满足作为理性经济 人的不同利益主体，因为没有谁比他们自己更有资格对他 们的事务作出判断。 因此，公司的股份制度也必须考虑到 当事人缔约时有足够的选择自由。只要这种合约没有造成 消极的外部成本，法律就应当对其采取尊重和宽容的态度。 美国公司法将种类股股东的种类股东权作为种类股股东之 间、种类股股东与公司之间达成的一种合同协议的理念， 值得我们借鉴。 （二）英国 在英国，种类股制度 的出现也起源于铁路公司的融资创新。值得关注的是，为 了推动公司法的现代化，促进英国公司在世界上的竞争力， 并灵活应对未来的变化，英国制定了新的公司法，即XX 年公司法 。 在英国XX 年公司法第 9 章“股份种类和 类别权”中，第 629 条规定了股份种类，第 630 条至第 640 条规定了类别权的变动。英国公司法规定，公司可以赋予 不同种类的股份不同的权利。而种类股所表现出的“类别 权” ，就是指特定种类的股东在诸如股息和表决权以及清算 时的权利等方面所享有的特别权利。 公司种类股主要类别 有普通股、优先股，不同种类的权利规定于公司的章程， 一般不得擅自变更。在英国公司法中，优先股在派发股息 时享有优先待遇，优先股可以是累积的也可以是非累计的， 除此以外，公司还可以发行可偿还股份。公司法为了确保 公众能够获知公司种类股股权的情况，规定公司必须公示 其股份种类的情况，股东名册需标明不同种类的股份。11 总体上，英国公司法与美国的公司法很相似，对种类股的 设置规定的非常灵活和自由。 （三）德国 德国 股份法建构了德国的种类股制度。该法第 11 条规定，股 票可以赋予持有人以不同的权利，特别是在分配利益和公 司财产时，持有人被赋予不同的权利，股票具有相同权利 的，其为一个种类。 12德国股份法又在第四部分 “股份有限公司的组织”第 4 章“股东大会”中第六节 “没有表决权的优先股票”部分，对种类股中优先股的股 东权利与义务加以规制。 德国股份法第 139 条明确规定 了优先股的定义，即对于在分配盈利时具有优先支付的股 票，可以排除其表决权。该法第 140 条规定，优先股股东 权利包括股利优先分配权和剩余财产优先分配权，在上述 优先权益无法实现时，优先股股东表决权的恢复；如果在 一年内没有支付或者没有完全支付优先款项，并且在下一 年度除了该年度的全部优先股票外不能补交拖欠款项，那 么优先股股东在补交之前有表决权。 13同时，德国的公 司立法十分重视种类股股东的权利保障与实现。 （四） 法国 法国商事公司法对种类股中的可转换优先股、 累积优先股、参与优先股、可偿还优先股作出了具体解释。 该法第 269 条集中规定了关于种类股中的优先股的性质、 权利和义务、可转换优先股和可偿还优先股的概念、行使 表决权的程序等问题。 14同时， 法国商事公司法重 视公司中各种类股股东的利益实现与保护，明确规定：无 表决权优先股得通过增加资本或者通过转换已发行的股票 之方式设立，无表决权优先股可以转换为普通股。该法对 无表决权的优先股股东可恢复表决权的情况以及该权利的 行使也规定得较为详细，无表决权优先股持有人得依法令 确定的条件，召开专门大会，任何持有无表决权优先股的 股东均可参加专门大会，与此相抵触的任何条款均视为未 予订立。 （五）日本 日本是亚洲国家中规定和适 用公司种类股比较成熟的国家。以实现公司法制现代化目 标为指引，日本对商事立法进行了大规模的修正，统一的 日本公司法于 XX 年 5 月起正式施行。 日本公司法 鼓励人们用积极的态度对待法律，公司无论大小都可以利 用它们自身的资源去创造符合其具体需求的“外衣” ，公司 章程可以敞开规定大量的股票种类以供选择。 15该法第 108 条规定了股份公司可以发行不同股权内容的不同种类的 股份，所涉及的股权内容事项包括：盈余金的分红，剩余 财产的分配，表决权是否受限，股东是否可向该股份公司 请求股份取得，该股份公司可以发生一定事由为条件取得， 该股份公司对于该种类的股份依股东大会决议全部取得等 九项。同时日本公司法还规定，在公司章程的变更过 程中，股份的种类追加、股份的内容变更，以及可以发行 的股份总数或者是可以发行的种类股份的总数再增加的情 况，必须通过股东大会的决议。 日本公司法为了公司筹 集资金的方便，以及为了对应公司支配关系的多样化，对 于种类股、章程记载事项的柔软化以及强制转换事项的明 文化等法律的修正，最深层的动因主要是基于使日本从经 济泡沫的萧条中尽快摆脱出来的愿望。16 不难看出， 各主要发达国家的公司法的立法实践都明确规定了种类股 制度。不同种类的股份在股份公司中有不同的作用，这代 表着投资者不同的投资意图，因而，可以应不同投资者、 公司甚至是国家不同的需要设置股份种类，实现公司资源 的合理分配。17 很多国家通过设立灵活健全的种类股等 具体的方式，推动公司法的现代化进程，从而大大提升了 本国公司法的竞争力，进而推动了本国经济的竞争力。 我国公司中是否应当设置种类股，这不仅是公司法第 43 条和第 132 条适用中的疑难问题，更是中国公司法制现 代化改革中应当认真思考的问题。从某种意义上讲，公司 法的质量不在于规则本身，我国社会经济的现实对我国公 司法律制度具体而特定的需要，才应当是我国公司法制现 代化改革的基本出发点。 三、建立种类股制度是我国 公司法制现代化的现实选择 （一）关于我国公司法制 现代化的思考 公司法制现代化，是指某国按照现代公 司制度的基本法律理念与原则去改造已有的制度规范以适 应于自己社会经济发展需要的一个历史过程。 18近年来， 各国普遍结合本国的实际情况进行了公司法现代化改革： 英国发布“公司法现代化政府白皮书” ，制定了 XX 年新公 司法；欧盟公布了“欧盟公司法现代化和公司治理走向完 善”的行动计划；日本公布关于公司法制现代化的纲领 试案 ，制定颁布了独立的日本公司法 。19 公司 法的功能效果和本国适应性是公司法现代化的基本出发点。 在公司已经成为商业经济重要因素的今天，公司法的现代 化改革能够健全完善公司制度，促进商业经济的迅速发展。 同时，国家之间的竞争根基在于经济实力的对比，如何提 升公司的国际竞争力，如何促进本国公司的快速发展，必 然成为各国立法者的关注重点。 20笔者认为，我国的公 司法现代化改革的内容应当包括公司制度和证券制度的创 新性、健全性、公司治理的有效性，以及促进公司资本市 场和证券市场的制度完善。我国的公司法面对多变国内市 场和残酷的国际竞争，已经表现出制度供给不足，公司的 种类股制度正是提升我国公司法竞争力的一项制度创新， 是我国公司法发展的必然选择。 （二）建立种类股制 度是我国公司法制现代化的必然需求与选择 1建立种 类股制度，是满足金融投资工具创新的要求 公司是一 种生产组织形式，也是资本积聚的工具，公司制度的发展 水平直接影响资本市场的健康成长。 21我国金融投资工 具的多元化发展严重不足，金融市场上金融工具品种单一， 股票市场只有普通股可供选择，不能满足市场的需求。普 通股的交易投机性强，投资者更关心股价的波动抑扬，而 不是公司股息分红。同时，作为重要的金融工具，普通股 在享受公司潜在高额收益的同时，也相应承担着潜在的巨 大风险。设置种类股，为投资者提供多种股权结构，有助 于促进资本市场的健康完善，有助于改变我国资本市场的 投机性大、股价动荡的现象，因为种类股中的优先股可以 设计成固定收益的证券，提供稳定的股息分红。22 同时， 种类股的设计可以吸引不同投资需求的投资主体，为倾向 于取得优先股稳定收益的投资主体提供制度供给，从而降 低普通股市场的投机压力，有利于证券市场的健康发展和 繁荣。 2建立种类股制度，有利于改善公司融资质量， 拓宽融资渠道 我国的融资渠道过于单一，使得企业融 资面临困境，尤其是中小公司的融资困难更为突出。传统 意义上的普通股股权融资，导致公司的净资产增加和负债 率降低，同时，普通股投资的风险过高，无法保障投资收 益，很大一部分投资者不愿意以普通股方式投资。而在债 权融资中，基于对贷款风险的衡量，银行更愿意与大公司 签订借贷协议，多数中小公司没有大量的不动产可供抵押， 通过向银行贷款进行融资显得非常困难。同时，由于条件 的严格限制，公司一般也很难通过发行公司债券的方式进 行融资。在这种情况下，种类股灵活多样的设计能够为公 司融资提供多种选择，公司可以设计包括公司利润分配优 先权、转换权、表决权等权能不同的不同种类的股份，以 消除或减轻投资风险，吸引投资。例如，种类股中的优先 股，一方面能够提高公司的资本额度，另一方面也不会影 响原有普通股股东对公司的控制权，因为优先股股东通常 无表决权或表决权受到限制，表决权仍集中在普通股股东 手中，投资主体与融资主体可以实现共赢。在 XX 年的全球 金融危危机中，种类股为美国急需融资的公司提供了良好 的渠道，如巴菲特旗下的伯克希尔公司和美国高盛集团达 成一项融资协议，收购了高盛集团 50 亿美元的优先股，大 大缓解了高盛集团的融资压力。 3种类股可以作为风 险金融的工具，促进创业企业的发展 风险金融是指风 险企业融资的活动。24 创业企业是典型的风险企业，和 成熟的企业相比，创业企业的前景虽然被看好，但是企业 本身具有很大风险，收益不稳定。创业企业本身急需融资， 而我国现有的私募投资基金等风险投资者对于创业企业也 有强烈的投资欲望，种类股制度设计正好可以作为有效的 风险金融的法律工具，同时满足创业企业和私募投资基金 的双重需求：创业企业可以设置公司利润分配优先、剩余 财产分配优先的种类股吸引风险投资者；创业企业还可以 设置一类附带拒绝权的种类股，在董事选任、企业并购或 股利分派等关键事项上，必须经过该种类股股东大会的决 议；创业企业的种类股还可以附带可转换权，公司运行良 好进行上市时，风险投资者可将其转化为普通股，以实现 自身利益最大化。 4种类股可以作为针对敌对收购的 防卫手段 在竞争激烈的商业社会里，公司随时面临被 收购的可能，但并不是每次收购都是受欢迎的，公司为了 避免被收购，可以设置反收购的防卫措施，其中“毒丸计 划”是最有效果的法律武器。 “毒丸计划”也叫做“股东权 利计划” ，25 是通过种类股中股权内容的灵活设计，来 挫败收购方的企图。公司可以设置一类股份，该股附加一 项特殊的请求权，即当公司被收购的情形发生时，该类股 东有权要求公司溢价购回本类股票，从而打击收购方的收 购兴趣；公司也可以设置另一类优先股，该类股票在公司 并购发生时，转换为表决权完整的普通股，从而稀释本公 司的普通股表决权；更令人感兴趣的是，公司可以设置附 带拒绝权的种类股，股东大会的某类决议事项如公司并购 表决，除了需要股东大会通过以外，还必须有附带拒绝权 的种类股（也称为黄金股）股东组成的该种类股股东大会 通过。 5种类股制度设计可以为我国国企改革提供 参考思路 将国有股转化为种类股中的累积参与优先股， 国家作为优先股股东对于公司经营收益上可享有的稳定、 优先的分配权益；同时也可参与分配，随着企业盈利的上 涨获得超过固定股息数额的红利分配，以达到国有资产保 值增值目的。值得注意的是，国有股转化为该种股份后， 失去股东表决权，理论上能避免国有大股东操纵公司，避 免“一股独大”的弊端发生，有利于现代企业制度的建立 完善。但是，在我国现实经济和政治环境下，保护国有资 产和避免国有资产流失是主流的社会思想，国务院国资委 正在试图提升而非削弱国有资产对经济生活的影响力。26 因此，将国有股转化为种类股中的累积参与优先股做法是 否可行，还有待进一步论证。 四、种类股背后的公司 法价值考量 （一）建立种类股制度能充分实现公司的 融资功能 公司的显著特征就是一种作为融资工具而存 在的企业形式。27 融资是公司的基本功能。种类股制度 是公司股权融资的创新方式，种类股的实质是股权的类别 化，即股权内容的自治性配置，通过灵活多变的股权设计， 吸引不同的投资者在衡量自身收益风险的基础上选择不同 种类的股份进行投资，从而使每种股份的融资优势得到充 分发挥，以最大限度地实现公司的融资功能。 （二） 建立种类股制度是私法自治在公司法领域的具体实现 私法自治原则是一切私法制度的正当性基础，是民商法的 核心和灵魂。公司的生命力来源于私法自治。公司法中的 私法自治是指法律充分尊重公司的独立人格、独立财产和 行为自由，充分尊重公司在创设、变更与消灭公司法律关 系方面的自治精神。 28 公司设立种类股是私法自 治在公司法领域的具体体现。私法自治原则赋予了种类股 股权的具体设计的正当性。公司具有合同特征，决定了公 司各相关利益方之间的关系有强烈的合同属性，作为公司 参与各方合意的公司章程，可以约定设立不同类型的种类 股，自由变更股权的内容组合：股利分配顺序与方式、剩 余财产分配顺序与方式、股东表决权的行使与方式，都深 刻体现了公司股东对自身权利的安排和处分，是公司各方 平等理性协商的结果，是私法自治的产物。形式上，种类 股的权利和发行方式是由公司法明文规定的，但实质上， 公司实行种类股的具体组合，却实实在在是公司股东自由 协商所安排决定的，而非法律的直接规定。 （三）建 立种类股制度有利于对股权平等原则的科学理解 股权 平等原则是指公司对于各个股东在同一种类的每一个股份 上的权利和义务安排都应给予平等待遇。股权平等原则是 公司法核心价值之一，经济合作与发展组织发布的公司 治理原则明确规定了股权平等待遇原则，要求“公司治 理框架要求所有股东都能获得平等待遇；所有股东在其权 利受侵害时都有机会获得有效救济” 。我国公司法第 127 条规定：“股份的发行，实行公平、公正的原则，同种 类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票， 每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认 购的股份，每股应当支付相同价额。 ” 种类股的存在并 不是对股权平等原则的背离，而是对股权平等的深化和科 学理解。股份平等原则强调持股类别相同的股东之间在权 利义务上平等，即“同股同权，同股同利” ，但对于普通股 股东和种类股股东而言，他们所享有的权利可以不同；对 于持有不同种类股份的股东而言，他们所享有的权利也可 以不同。 我国现行法律将股份划分为国有股、法人股、 外资股和个人股，这种按投资者身份划分股份的做法才是 对股份平等原则的真正违背。引入种类股制度，在理念上 重新树立股份类别划分的正确标准，有利于真正做到维护 股权平等，处理股东之间的利益关系，遏制大股东的违法 行为，构建各得其所、相互理解、和谐共处的利益共同体。 29 五、我国公司种类股的具体设置 （一）关于 普通股“种类”的思考 普通股，即通常所发行的无特 别权利的股份。普通股是公司的基石，是公司资本构成的 基本股份，不存在没有普通股的种类股设计。普通股享有 公司利润分配请求权，普通股股东在公司支付了优先股股 利之后才能分配股利；普通股也必须后于公司债权人和优 先股股东分配公司剩余财产；普通股股东享有公司所有事 务的表决权，采用每一股份享有一个表决权。普通股股东 与公司联系紧密，同时其承担的风险在种类股中也是最大 的。30 在美国特拉华州的公司法实践中，还将普通 股划分为不同的种类，包括非表决权普通股、复数表决权 普通股、部分表决权普通股等，投资者购买了不同种类的 普通股，就获得了大小不等的表决权。 31为了保证公司 管理层的控制力，防止敌意收购，管理层所持普通股的表 决权大于其他股份。 32现在绝大多数国家不采用这种普 通股种类的设置方式，认为普通股的权利应符合股权平等 原则，对普通股进行表决权分离的做法不利于公司的正常 发展，基于我国国情考虑，我国不应当采取这种普通股划 分，应当保证公司普通股的股权统一和完整。 （二） 影响种类股设置的股权内容 与普通股相对的是特别股， 特别股是指公司发行的具有特别权利或者特别限制的股份。 这些特别权利或特别限制，实质上就是种类股的股权内容， 公司可以以特别股股权内容的一种或数种进行组合配置， 形成公司的不同的种类股。 根据各国的实践，可以由 公司自由配置的种类股股权内容有：公司利润分配事项、 公司剩余财产分配事项、表决权事项、转换权事项、偿还 权事项。 1公司利润分配事项 公司可以设置所享 有的利润分配顺位不同的种类股。能够优于其他股份分配 公司利润的，就是利润分配优先股；反之，则是利润分配 劣后股。值得注意的是，利润分配优先股又可设置为累积 的利润分配优先股和非累积的利润分配优先股、参加的利 润分配优先股和非参加的利润分配优先股。 累积的利 润分配优先股在当年度优先分取特定的红利未达到标准时， 可从下年度的红利分配中予以补足；非累积的利润分配优 先股在当年度优先分取特定的红利未达到标准时，不可从 下年度的红利分配中予以补足。参加的利润分配优先股在 优先分取特定红利后，仍可与普通股共同分享红利；非参 加的利润分配优先股在优先分取特定红利后，不可与普通 股共同分享红利。 2公司剩余财产分配事项 公司 可以设置分配剩余财产顺位不同的种类股。能够优于其他 股份分配公司剩余财产的，就是公司剩余财产分配优先股； 反之，则是公司剩余财产分配劣后股。公司剩余财产分配 优先股也可设置为参加的公司剩余财产分配优先股和非参 加的公司剩余财产分配优先股。此时，参加的公司剩余财 产分配优先股在优先分取特定标准的财产后，仍可以与普 通股共同分享剩余的财产；非参加的公司剩余财产分配优 先股在优先分取特定标准的财产后，不能与普通股共同分 享剩余的财产。 3表决权事项 不同种类的股份包 含不同的表决权。相对于普通股完整的表决权，优先股一 般不享有表决权。但是公司应当设计附带拒绝权的种类股。 在设置有附带拒绝权的种类股的公司中，股东大会的某类 决议事项如公司并购表决或董事选任等，除了需要股东大 会通过以外，还必须有附带拒绝权的种类股股东组成的该 种类股股东大会通过。这种股份可以广泛用于对收购的公 司防卫，也可以应用于创业企业的风险融资。 4转换 权事项 转换股是指在公司发行数种股份的场合，股东 可以通过转换权的形式，将其所持的股份转换为另一种股 份；反之，则是非转换股。这种转换股进退自如的优点有 利于吸引更多的投资者，尤其是有利于喜欢回避投资风险、 又愿意分享更多利润的投资者。 5.偿还权事项 公 司发行偿还股后，在法定事实发生时，偿还股股东可以请 求公司返还股款。依进行偿还的选择权归属可以分为强制 偿还、任意偿还。强制偿还股，偿还与否的选择权归公司 所有，与股东的意志无关，但公司必须依章程规定的时间、 条件、价格、方法。任意偿还股的偿还选择权也属于公司， 但公司可以在任意时间，通过买入、交换、或依赠与取得 任意数量的股份来消除。普通股原则上是非偿还股，优先 股多设计为偿还股。公司的利润作为偿还的资金来源，因 此，偿还股在偿还时，只是减少公司已发行的股份总数， 并不减少公司的资本。 33 公司可以将上述的特别 股权利事项中的数种进行组合发行，配合公司的普通股， 创制符合自己公司实际需求的种类股融资体系。 （三） 种类股东股东权利保护 我国公司法在规定种类股时， 应明确列举组成种类股的特别股股权内容事项，至于公司 具体种类股的设置，则由该公司的章程进行规定，从而确 保公司经营灵活性，给予公司更大选择空间。公司章程必 须就本公司设置的种类股的股权内容和发行事项，进行明 确记载和公示。 公司法应当规定种类股的面额不能超 过普通股，即种类股的面值总额不能超过公司资本总额的 1/2，以在客观上保障种类股东的权益。公司法还应当规定 利润分配准备金、偿还准备金制度，以保障种类股股东的 累积利益分配请求权和偿还权实现。 公司法应当规定 无表决权的种类股的表决权恢复制度。比如公司拖欠种类 股中的累积优先股股利达到一定时间时，该优先股的表决 权恢复，且该权利保持到公司清偿所有拖欠股利为止。 为了保护种类股股东的合法权利，公司法还应当规定种类 股股东大会制度，详细规定各种类股股东大会的组成、召 集程序、时间、表决事项和表决要件，并列举应明确纳入 种类股股东大会表决范围的事项，一般说来，凡涉及以下 内容的事项，需要种类股东大会决议通过：增加或减少该 种类股份的数量；改变某一种类股票的名称、权利、优惠 或限制；将某类股票换成同类的不同数量的股票；设置一 种权利或优惠优先于、高于或在实质上等于该一类的股票； 取消、影响该类股票的分配股利、取得剩余财产的权利； 公司合并时，该种类股作为存续公司的股份而存续，或者 因合并而转换成存续公司、新设公司、其他公司的股份。 注释: 韩灵丽：论类别股东制度的建立 ，载河北法 学XX 年第 1 期。 郭富青：股份公司设置特别股的法 律透视 ，载河北法学