试析合同法上的附随义务

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 试析合同法上的附随义务 【摘 要】在私法中，法律主体 的权利具有至高无上的地位，权利本位 是私法的性质。而合同法又是最重要的 私法之一，因此保障合同当事人的权利 实现是合同法的重要目标。附随义务是 德国学者在探讨合同给付义务及其履行 时首先提出的。德国学者认为，契约中 隐含着一套旨在保护契约当事人权益的 “义务网络”，注意义务、保护义务等是 其组成部分，且这些义务产生于契约的 解释过程，并附随于诸如买卖契约中的 交付货物、支付价金等主债务。诚实信 用原则是现代契约法最基本的原则之一， 它不仅体现现代法律的经济功能，还在 促进交易安全方面起到至关重要的作用。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 附随义务以诚实信用原则为理论基础， 是诚信原则在契约法领域的具体表现形 式之一，与以个人利益为本位的合同自 由原则相比，更偏重于以社会利益为本 位。面对复杂多变的交易活动，如何使 诚信原则作为一种指导思想和一般的法 意识，不再频繁“ 霸道” 地成为解决个案 的依据，对合同法中附随义务的研究意 义尤为重大。文章先简析了附随义务的 涵义，叙述了附随义务的主要内容，并 探讨了适用附随义务理论应注意的问题。 中国论文网 /1/view-12948755.htm 【关键词】合同法；附随；义务 1.导言 合同的附随义务是指在合同当事 人依据诚实信用原则所产生的，根据合 同的性质、目的和交易习惯所应当承担 的通知、协助、保密和保护等义务。附 随义务是合同中十分活跃的因素，在我 国大力推进社会主义市场经济建设的进 程中，正确认识和把握合同的附随义务， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 重视并实践合同的附随义务，对于促进 交易，发展经济起到积极作用。下文就 合同法上的附随义务展开论述。 2.附随义务的涵义 附随义务理论基础是诚实信用原 则已得到学者们的一致认可，然而对于 附随义务的具体内涵的认定在理论界仍 存在分歧。有学者在构建附随义务理论 时，将先合同义务、后合同义务与合同 履行过程中的照顾、保护、协作等义务， 统称为“附随义务 ”，即广义的附随义务。 有些学者则主张附随义务不包括先合同 义务、后合同义务，仅仅指合同履行过 程中的除给付义务之外，当事人需要履 行的某些义务，即狭义的附随义务。通 过对相关理论进行比较研究，笔者认为 狭义的附随义务说更加有利于该理论学 说的构筑与发展，因此对附随义务涵义 做如下论述：附随义务是在合同履行过 程中，为协助实现主给付利益或周全保 护当事人之人身或其财产利益，另一方 当事人遵循诚实信用原则，根据合同的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 性质、目的和交易习惯而履行的通知、 协助、保密等义务。此处需要指出的是， 附随义务的目的在于保障合同履行的顺 利实现，而对于此目的的实现仅靠债务 人一人的力量是难以完成的，需双方当 事人互相配合，因此附随义务不应仅由 债务人承担，债权人亦得承担之，换言 之，附随义务的义务主体既包括债务人， 也包括债权人。 3.附随义务的主要内容 合同法分则，在具体的合同中， 都有附随义务的体现，然而附随义务的 规定却不具有一致性，有的只有行为模 式而没有法律后果，有的语词表述不清， 极易与非附随义务弄混。 3.1 通知义务 合同履行过程中，为使履行目的 的实现，契约双方应相互配合，遵循诚 实信用原则，就可能影响契约正常履行 的情况及时通知对方。一般情况下，债 务人应当为债权人的利益将某事实告知 债权人，特殊情形下，为债务人固有利 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 益之维护，债权人也应当履行通知义务。 至于通知的事项，应按照契约性质、目 的和交易习惯确定。在对立法例的研究 中，按通知内容进行划分，通知义务主 要包括业务上的通知、给付不能的通知、 标的物瑕疵的通知和使用说明的通知。 在我国合同法中通知义务主要出现在以 下合同中：供用电合同、赠与合同、承 揽合同、客运合同。需要注意的是，合 同法上的通知义务不仅仅局限在狭义的 附随义务，有些情况下是属于从给付义 务的，因为这两者违反的救济方式不同， 所以很有区分的必要。比如出卖人怠于 将机器使用说明通知受让人，其行为导 致机器价值或效用的减少，是履行利益 损害，然而， 3.2 保密义务 在契约关系下，当事人之间形成 密切交流，很容易得到对方为外界所不 知的讯息，为了避免对方当事人利益的 损害，除法律规定对特殊契约类型的当 事人的保密义务有规定之外，应当依诚 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 实信用原则，对通过契约关系了解到的 对方的秘密予以保密。保密的内容通常 是商业秘密、个人隐私及技术秘密等。 商业秘密在我国反不正当竞争法中的定 义是“不为公众所知悉、能为权利人带 来经济利益、具有实用性并由权利人采 取了相应保密措施的技术信息和商业信 息”。个人隐私是指不愿让他人知道自 己的个人生活的秘密。商业秘密和技术 秘密在买卖合同或承揽合同中广泛出现， 而个人隐私的保密则在雇蚝贤 和律 师、医生等执业活动中屡见不鲜。 3.3 协助义务 协助义务又常被称之为协作，指 合同当事人应互为对方行使合同权利、 履行合同义务提供照顾和方便，促使合 同的全面实现。例如， 合同法第 62 条第 4 项规定：“ 履行期限不明确的， 债务人可以随时履行，债权人也可以随 时要求履行，但应当给对方必要的准备 时间。 ”又如 合同法第 181 条规定： “因自然灾害等原因断电，供电人应当 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 按照国家有关规定及时抢修。未及时抢 修，造成用电人损失的，应当承担损害 赔偿责任。 ” 3.4 保护义务 保护义务是指在合同关系发展过 程中，在有发生侵害对方人身、财产的 可能性的场合，当事人所负有的保护相 对方人身和财产利益的义务。对于保护 义务的定位，学者间存在着许多争论。 德国学者认为在债之关系保护上，保护 关系是一种应当与给付义务相对应的概 括性的义务。从这种立场出发，将以保 护给付以外法益（对方的财产、人身） 免受损害的一系列附随义务（照顾、说 明、保护等义务）为内容的总括的义务， 统称为保护义务。保护义务存在于合同 关系发展的各个阶段，不同阶段的保护 义务具有连续性，其所要保护的不是给 付利益，而是相对人的维持利益或固有 利益。我国合同法的规定肯定了保护义 务作为附随义务的存在。如，承运人在 运输过程中，应当尽力救助急病、分娩、 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 遇险的旅客；在运输过程中旅客自带物 品毁损、灭失，承运人有过错的，应当 承担损害赔偿责任。 3.5 其他注意义务 注意义务是指在债务履行过程中， 债务人应尽到善良管理人的义务，即应 尽到如同管理自己事务的注意，以保护 对方当事人的合法权益。对于要求债务 人应尽到的注意义务的范围和程度，应 当根据债务人自身的情况确定， ，如债 务人的职业、地位、判断能力以及债务 的性质等，都应作为确定债务人应当尽 到的注意义务的标准。不能要求债务人 负担自身条件所不能及的注意义务，这 样就违背了依据诚实信用原则而产生的 附随义务的特性。 4.适用附随义务理论应注意的问 题 如前所述，附随义务并非自始确 定，其是否存在，内容如何，其具体情 形应按照诚实信用原则而判定。因此， 一旦当事人对是否存在附随义务，或对 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 应履行何种附随义务发生纠纷时，就必 然需要通过法官行使自由裁量权来判定。 然而，法官的自由裁量权好比一把双刃 剑，法官如能理性地、恰如其分地行使， 就能弥补制定法的局限，使个案公正得 以体现，法治的权威性、严肃性能得到 全面维护。 5.结论 随着商品经济和交易市场的不断 发展，合同