首要解决董事会“形式化”

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 首要解决董事会“形式化” 从中世纪类似合伙的组织形式发 展到现代公司形态，公司的治理结构发 生了巨大变革，从世界范围来看，董事 会是现代公司制度的核心内容之一，高 质量的公司依赖于高质量的董事会，已 经成为公司实务和理论的共识。了解董 事会是走向高质量董事会的基础。为什 么需要董事会？20 世纪中叶以来，世界 范围内普遍出现了加强董事会权力的趋 势。这尽管与伴随生产方式变革，体量 庞大且股权分散的大公司不断增加的实 践需要存在关联，但更重要的是，董事 会制度是现代公司制度得以维系的一大 支柱。 中国论文网 /3/view-13035308.htm -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 独立人格和有限责任是现代公司 的两大特征。就独立人格而言，公司作 为法律拟制的产物其本身难以自动产生 独立的意思，必须借助一套机制确保公 司可以产生独立自主的意思而不受股东、 管理者个人意志的不当干涉，以维护公 司的独立人格。而按照相互制衡原理设 置的董事会制度，就担负起了维持公司 独立意思表示的使命。就有限责任而言， 有限责任的出现最早是商人内部的协议 安排。以投资为业、只想坐收利润的资 本家面对无限责任望而生畏，于是通过 协议安排以放弃经营控制权为代价换取 有限责任。有限责任从来都不是孤立存 在的，不管是早期商人之间的协议还是 后来的国家特许都带有强烈的权利交换 的属性，在现代公司法上，各国通过公 司治理结构等配套制度对有限责任予以 平衡和制约。因此，董事会制度另一个 重要的制度功能，就在于通过对股权权 利行使的干预，避免有限责任可能引发 的利益失衡。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 避免董事会“ 形式化 ”是董事会制 度的核心。董事会制度在公司法上具有 深刻的制约意义，特别是在现实中公司 主体地位弱化，各式“ 皮包公司 ”泛滥、 上市公司概念炒作并沦为资本操纵工具 的状况下，发挥董事会的自我治理功能 更具有重要的现实意义。然而就我国当 下的现实而言，董事会制度任重道远。 我国公司法明确规定了董事会的地位和 基本职责，但很多公司，无论规模大小， 不同程度出现董事会的职能只停留在纸 张上，公司事务往往由股东直接决定甚 至从不召开董事会。即便上市公司设立 了独立董事制度，但实践结果不容乐观， 独立董事往往由大股东聘请，这种利益 格局决定了独立董事难以真正发挥监督 作用。作为一种在西方探索了数百年的 高效治理模式，董事会制度在我国事实 上发挥的制度功能大打折扣，这不仅影 响到单个公司的生存和发展，更影响到 全社会生产效率的提升和良好商事制度 的形成。因此，如何避免董事会“形式 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 化”、确保董事会制度的功能得以充分 发挥，是完善董事会制度中首先需要解 决的问题。 推动社会创新是董事会制度的目 标追求。公司是现代社会最为活跃的经 济组织体。公司的生产经营活动，将世 界范围内的生产与贸易提升到了新的水 平，推动了世界范围内的商事变革和知 识创新。在现代公司制度下，随着董事 会与股东会的分离，事实上形成了股东 层与经营管理层的分x 的局面，作为 公司的经营者，董事会无疑已经同全社 会的知识创新联系在了一起。推动知识 创新不仅符合单个公司发展的长远目标， 更能为全社会大众带来福祉。为此，公 司法在董事会的制度设计上亦应将推动 社会创新作为制度的目标追求。通过诸 如改变“股东会中心主义 ”倾向、赋予董 事会更多的经营决策权限、在董事会组 建上赋予公司更大的自主权等方式，建 立灵活高效的董事会制度以推动社会创 新。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 董事免责机制是高质量董事会生 存的制度环境。董事会是由董事组成的 法定常设机关，董事的职责行使直接关 系到整个董事会制度功能的实现。但在 当下的董事会制度中存在董事的权利与 义务失衡，直接影响到董事会制度功能 的发挥。以上市公司独立董事为例，我 国证券监管部门规定，独立董事应当与 其他董事会成员承担相同的责任，实践 中奉行的是严格责任、无过错责任、连 带责任和担保责任规则。但在实践中， 由于信息不对称，大部分独立董事很难 真正全面掌握公司的运营状态，加之独 立董事的报酬与非独立董事存在天壤之 别，如果让其与非独立董事承担同样的 责任无疑是一种严重的权责不统一。过 大的赔偿责任将使得独立董事的行为偏 向保守化，不仅会影响公司的创新和发 展，从长远来看甚至可能发生独立董事 职务无人问津的情况。权利与义务的不 匹配带来的很可能是董事的不作为，过 重的责任将严重制约社会创新的实现。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 因此，在董事会制度构建中必须妥善处