英国普通法与衡平法之比较研究

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 英国普通法与衡平法之比较研究 【摘 要】本文集中探讨了英国 普通法和衡平法的关系问题。文章首先 对普通法和衡平法的基本情况作了介绍， 然后从布莱克斯通和梅特兰关于此二者 关系的论述出发，提出从作为规则体系 和司法方式两方面分别探讨这种关系的 思路。这实际上是对布氏和梅氏观点进 行综合后的产物。就作为规则体系而言， 文章依然依循了梅特兰的观点；而就作 为司法方式而言，文章则提出了自己的 看法，即普通法和衡平法并非截然对立， 而一直是相互辅助的关系；其差别主要 集中在程序、救济和对事实的揭示等方 面。 中国论文网 /5/view-5331137.htm -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 【关键词】普通法；衡平法；规 则体系；司法方式 一、英国人基本权利的守护者： 普通法 关于普通法的定义，还有一种较 为宽泛的说法，即将普通法法官发展出 来的普通法和衡平法法官发展出来的衡 平法合称为“ 普通法” ，其特征是体现为 判例法，以此来和制定法相对。这一说 法并非不常见，但却不是本文所讨论的 普通法。本文所说的普通法是最为狭义 的普通法，即由普通法法官通过其司法 实践所发展出来的法律体系，相对于由 衡平法官发展出来的衡平法律体系。 从普通法发展的历史来看，其体 现或存在形式大致有以下几种，即法官 头脑、法庭卷宗、法律报告和先贤的法 学论著等；其中后三种也曾为布莱克斯 通所提到。就第一种而言，贝克认为， 早期如果有任何法律规则的话，那也不 是通过判决来确立的，而是一些当时为 法律职业阶层所接受的“ 共同知识 ”，而 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 法官就是这些共同知识的主要存储地。 所以，普通法第一个阶段的载体是法官 自己的头脑而非法庭卷宗，而传播方式 则主要是口耳相传。但后来，总体而言， 普通法最经常的体现形式还是判例，即 普通法规则一般都蕴藏于先前的判决中。 但先前的判决也有不同的表现形式，比 如可能登记在法庭的卷宗中，也可能经 报告后体现在案例（判例）报告或法律 报告中。 因此，普通法就是这样一种法律， 是普通法法官在新的程序性规则的框架 下，通过司法实践对过去的习惯进行辨 识、承继、修正、加工整合之后形成的 一套法律体系，其主要体现形式为判例。 二、诉诸良心的法律体系：衡平 法 为了给衡平法下定义，梅特兰曾 提供了另外两种选择：一种是将衡平法 视为英国现行实体法中特定的一部分， 但当我们力图将之与英国法的其他部分 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 相区别时，还是必须提及先前的衡平法 庭；另一个选择是列举出一系列的规则 说这就是衡平法，但要探讨这些法律规 则的一般特征和将之区别于其他法律规 则时，我们又必须返回到它就是过去衡 平法院实施的规则这一点上来。因此， 恰如我们只能如此定义普通法一样，我 们也只能将衡平法定义为衡平法院（今 天是英国的法院）实施的一套法律规则。 因此，衡平法的兴起与衡平法庭 的兴起直接相关，与作为衡平法官的御 前大臣（后被称为大法官）及其权力的 性质与演变直接相关。简言之，大法官 行使的实际上是国王的保留司法权，国 王是一切公平正义的源泉，其司法权并 不因为普通法法庭的建立而被穷尽。因 此，当当事人的权益因为各种原因（如 普通法自身在程序方面的缺陷、对方当 事人的强大影响力等）而无法在普通法 法庭得到救济时，他就可以直接诉诸国 王及其咨议会，后者逐渐将这类纠纷转 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 给大法官处理。大法官在司法过程中并 不依循普通法的程序（而非不依循普通 法） ，而是采取了与教会法院类似的程 序，通过/刮擦当事人的良心来探明事实， 并依此作出判决，因此也被称为“良心 法庭”。 三、普通法与衡平法的关系 衡平法和普通法之间的关联与协 调性并不能抹杀它们之间的不同，这些 不同主要体现在三个方面。 首先，来看程序上的灵活性。在 大法官法庭诉讼不需要起始令状，所有 的诉讼都以诉状或口头等非正式的申诉 开始。一般来说，这之后作为第一道程 序的传票，只是一个简单的要求被告在 文秘署出庭否则将会受罚的通知。它与 起始令状非常不同：后者必须告诉被告 诉因；而前者只说你被甲起诉了，因此 必须到大法官面前回答指控，否则会被 罚款或监禁尽管在实践中其所宣称的惩 罚并未落实过，而不服从的被告将会被 纳入藐视法庭的程序。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 其次，普通法受令状和诉讼格式 的限制，所提供的救济方式是特定因而 也是有限的。比如在合同中最主要的救 济是赔偿损失，而有时赔偿损失对当事 人来说意义不大，譬如保管人拒不返还 对寄托人来说具有纪念意义的物品，这 时普通法法庭就无能为力了。而衡平法 庭则可以强制对方当事人实际履行，这 样的救济在某些场合要比赔偿损失更为 务实。禁令同样为大法官法庭所广泛使 用，它可以用来强制某当事人为或不得 为某种行为。 最后，大法官法庭更为注重实质 正义，更注重个案的具体事实和场景。 相比较而言，大法官关注的更多的是个 案而不是一般性规则，而且在接受遵循 先例原则之前，其法庭的判决都只是针 对本案当事人的而不具有任何普遍的效 力。大法官集法官与陪审团的角色于一 体，就良心所要求对手头的特定案件进 行深入探究之时，他并不在法律与事实 之间作截然的区分。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 因此，在衡平法与普通法的关系 问题上，梅特兰的观点