劳动保障法期末复习

劳动法与社会保障法期末复习 一、 名词解释 1、劳动法：劳动法有多种意义，在立法和实务中被称为劳动法，在形式意义上指专门的 劳动立法，如劳动法典，是指调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系 的法律规范的总称。 2、劳动关系：是指劳动力的所有者与使用者为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动 力，由另一方用于同生产资料相结合而形成的社会关系。 3、劳动法律关系：是指劳动者与用人单位之间在实现劳动的过程中，依据劳动法而发生 的权利义务关系。 4、劳动者：是指具有劳动行为能力和劳动权利能力的公民。 5、工会：工会是以维护和改善雇工的劳动条件和经济地位为主要目的，由雇工自愿组织 起来的团体。 6、劳动合同：是指由劳动者与用人单位签订的明确双方劳动权利和义务关系的书面协议。 7、服务期条款：指劳动者与用人单位约定的对劳动者有特殊约束力的，劳动者因此而获 得特殊的劳动条件，用人单位获得持续用工保障的期限。 8、集体合同：指用人单位与本单位职工根据法律法规或者规章就劳动报酬、工作时间、 休息休假、劳动安全卫生、职业培训、保险福利等事项通过集体协商签订书面协议。 9、工资：工资指单位职工因履行劳动义务而获得的由用人单位依法支付的各种物质补偿。 二、 简答 1、劳动法的特征 在劳动法上，劳动是指劳动力所有者将其劳动力有偿的提供给用人单位，而从事的集体劳 动，特征： （1）劳动者以职工身份参加劳动，由此劳动法上的劳动区别于家务劳动，劳役劳动以及 个体或合伙劳动。 （2）劳动者参加劳动是有偿并作为主要谋生手段，由此区别于无偿劳动和义务劳动。 （3）劳动法上的劳动经过劳动法的调整成为劳动者和用人单位的权利和义务。 （4）劳动法上的劳动是有用人单位组织的集体劳动。 2、劳动关系的特征 （1）当事人双方一方是劳动力的所有者、支出者即劳动者，另一方是生产资料的生产与 劳动力的使用者即用人单位。 （2）劳动力的所有权与使用权相分离（为他人劳动而非自己） 。 （3）劳动关系兼有人身关系与财产关系的双重属性，既有等价交换的一面，同时又涉及 到 劳动者的生存权，发展权与用人单位的社会责任。 。 （4）劳动关系渐有平等性与不平等性。 （5）劳动关系兼有对抗性与非对抗性，既有协调的必要性也有协调的可能性。 （6）劳动关系兼有自然规定性与社会规定性，既要强调遵循客观规律，又要确定和发展 社 会伦理道德。 3、劳动法的基本原则 （1）劳动法兼有公法和私法的属性，一般认为劳动法属于社会法律部门。 （2）劳动法既有保护又有管理，劳动者保护与劳动管理相统一：劳动法首先是劳动者保 护 法，其次劳动法还是劳动管理法。 （3）劳动法既有劳动关系的协调又有劳动标准作为保障。 （4）劳动法既有实体规范也有程序规范。 4、劳动关系产生的前提、主要发展阶段 5、劳动行为能力和劳动权利能力制约因素 （1）年龄：各国一般把年龄作为规定劳动者有无劳动行为能力及其大小的客观依据。退 休年龄：各国劳动法对劳动行为能力的终止年龄一般不作限制规定（我国劳动者年龄最低 16 岁，完全 18 周岁） 。 （2）健康：疾病限制，其次是残疾限制，再次是妇女生理条件的限制。 （3）智力：a 精神是否健全 b 是否具备相应的文化水平：我国法律规定禁止招用应当接 受义务教育的适龄儿童和少年，招工必须初中以上文化程度 c 是否具备相应的技术水平： 依照有关法规，从事特定职业的劳动者应当具备法定的职业资格。 （4）行为自由：依法限制行为自由受限。 6、 劳动合同形式的法律要求及相关责任 （1） 对于劳动合同的形式，各国的立法体例大致有两种：a 允许劳动合同采用口头形 式，仅对特殊的劳动合同要求采用书面形式 b 要求劳动合同采用书面形式，如我国。 （2） 劳动合同的组成：分为主件和附件。附件包括：用人单位的规章制度，专项劳动 协议。 （3） 相关责任：许多国家从保护劳动者的角度对没有订立书面劳动合同的法律后果做 了特殊规定，我国劳动法规定：用人单位与劳动者没有订立书面劳动合同的，应当 自用工之日起的一个月内与劳动者订立书面劳动合同，超过一个月的，应当向劳动 者支付双倍工资，超过一年的，视为双方已订立不定期劳动合同。 7、 集体合同的形式效力和订立的步骤 形式：集体合同必须采用书面形式并且应该报送劳动行政主管机关予以确认，使其发生 法律效力。 效力： 步骤（1）确定集体协商代表（2）集体协商：任何一方可就相关事宜以书面形式向对方 提出协商请求，对方应在限期内予以回应。 （3）经过集体协商签订的合同草案应 当由职工或职工代表大会讨论通过。 （4）草案通过以后，由双方首席代标签字。 （5）集体合同签订以后应当报送县级以上劳动行政主管部门对集体合同进行审查 比依法出具审查意见。 （6）集体合同应当以适当形式予以公布。 8、 试用期条款的法律规则 （1） 试用期条款指在劳动合同期限以内，劳动者和用人单位处于非正式劳动关系，由用 人单位对劳动者是否胜任其单位进行考核，或由劳动者对用人单位提供的条件是否 适合自己的期限。 （2） 试用期与劳动合同的期限不得仅规定适用期。 （3） 试用期没有超出法定的适用范围和法定的最长期限：劳动合同期限在 3 个月以上不 满 1 年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限在一年以上不满三年的，试用期 不得超过两个月；劳动合同期限在 3 年以上的，试用期不得超过六个月。 （4） 试用期只适用下列情况：有效期限不足三个月或全日制工不得约定试用期条款并且 劳动者在试用期工资不得低于本单位同岗位工资或约定工资的 80%。 （5） 用人单位与劳动者签订的试用期条款由劳动行政部门责令改正，约定的试用期超 过法定试用期的应向劳动者进 行赔偿。 三、 案例分析 1、 劳动合同的解除 （一）协议解除：劳动者与用人单位经协商一致可以解除劳动合同并就相关赔偿或补偿作 出约定。 （二）劳动者的单方解除权 （1） 即时解除，用人单位有下列情况的，劳动者可即时解除劳动合同，不承担法律 后果：a 没有按约定提供劳动保护和劳动条件的 b 没有及时足额支付劳动报酬 的 c 没有依法缴纳社会保险 d 用人单位的规章制度违反法律强制性规定的 e 用 人单位以欺诈、胁迫、趁人之危订立劳动合同是合同无效的 e 法律、行政法规 规定的其他情况 法律特征：无需预告，只适用法定范围，用人单位应支付相应的经济补偿。 （2） 预告解除：指当发生法律事由有 按照法律规定预先告知当事人以解除双方权 利义务关系的解除，在劳动法上为保护劳动者的自由择业权对劳动者预告解除 的权利没有附加任何实体性的限制。如在试用期内应该提前 3 日以口头方式通 知即可，如在正式的劳动合同期间应该提前 30 日以书面形式通知。 （三）用人单位的单方解除权 （1） 用人单位的即时辞退权，发生下列事由的用人单位可不经预先告知立即解除与 劳动者订立的劳动合同：a 在试用期间被证明不符合雇佣条件的 b 严重违反用人单位规章 制度 c 严重失职、营私舞弊给用人单位造成重大损害的 d 劳动者同时为其他用人单位建立 劳动关系对完成本单位工作任务造成严重影响或经用人单位提出拒不改正 e 劳动者以欺诈 胁迫或趁人之危订立劳动合同致使劳动合同有效的 f 劳动者被依法追究刑事责任的 法律特征：a 劳动者本身存在严重过错或不符合单位用人条件 b 单位不需支付经济补偿和 赔偿 c 只要发生上述法律事由之一，用人单位即有权随时通知劳动者解除劳动关系，而无 需预先告知。 （2） 用人单位的预告解除权，发生下列法律事由情况，用人单位提前 30 日以书面形式 通知劳动者本人或额外支付劳动者 1 个月工资后可解除劳动合同：a 劳动者患病或者非因 公受伤在规定医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作 b 劳动者 不能胜任工作经过培训或调整工作岗位仍不能胜任工作的 c 劳动合同订立时所依据的客观 情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的经协商用人单位未能与劳动者就变更劳动合同 达成协议。 法律特征：a 劳动者不存在过错 b 用人单位须向劳动者支付经济补偿 c 用人单位应当按照 法律规定程序或条件行使预告催退权。 （四）裁员 劳动合同法规定：用人单位可以基于经济困难的原因进行裁员，具体包括以下情况： 1、濒临破产，而进入发绿整顿期间或者生产经营状况发生严重困难的 2、企业转产，重大技术革新或者调整生产经营方式，经变更劳动合同仍需进行裁员 3、其他因劳动合同签订时所依据的客观经济情况发生重大变化致使劳动合同无法继 续履行的。 （五）用人单位解除劳动合同的禁止性条件 1、患职业病或因工负伤被确认部分丧失或全部丧失劳动能力的 2、患病或负伤在规 定的医疗期内的 3、女职工在怀孕生产哺乳期内的 4、在本单位连续工作满 15 年 并且距法定退休年龄不足 5 年的 5、法律、行政法规规定的其他情形 2、工资 （一）概念：工资指单位职工因履行劳动义务而获得的由用人单位依法支付的各种物质补 偿。 （二）构成： 1、基本工资：指用人单位相同岗位或者业务以及相同工龄的职工应当获得的基本物质 补偿，具有基准性、普遍性、以及结构性等特点。 2、补助工资： （1）津贴：指用于补偿单位单位职工特殊劳动而发放的劳动报酬。 （2）补贴：指为了保证职工工资水平不受特殊因素影响而发放的劳动报 酬。 （3）奖金：指单位对劳动者的超额劳动所支付的奖励性报酬。 （三）最低工资保障：按照现行法律规定，最低工资应当由省级劳动行政部门会同省级工 会以及企业联合会研究拟定最低工资方案，报送国务院劳动行政部门审查，由国务 院劳动行政部门在征求全国总工会及中国企业联合会的意见后提出修改意见，否则 视为同意，方案通过以后，报经省级政府批准在法定期限内通过政府公告或地方性 报纸公布 考虑因素：1、劳动者本人及赡养人口的最低生活费用 2、社会平均工资水