《公司法》作业参考答案

公司法作业参考答案 一、判断题 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 1314 15 16 17 18 19. 20 21 22 2324 25 26 二、单项选择题 1C 2.C 3.A 4.B 5.D 6.A 7.C 8.D 9.B 10.A 11.B 12.B 13.D 14.C 15.B 16.B 17.D 18.A 19.B 20.D 21.B 三、多项选择题 1.BDE 2.AB 3.AD 4.ABCD 5.ABD 6.BCD 7.BDE 四、简答题 1公司不成立时发起人的法律责任有哪些？ 公司不成立时发起人的法律责任包括： （1） 对设立行为所生费用和债务,由发起人负连带责任。设立费用及债务本应由成立后的公司承担，但当公司 不能成立时，只能由实施设立行为的主体(发起人)承担。由于发起人之间的关系近似于合伙关系，因此各国立 法一般准用合伙的有关规定，即由发起人对设立行为所生费用和债务负连带赔偿责任。 （2） 对已收股款负返还责任。在采取募集方式设立公司的情况下，发起人对认股人已缴纳的股款，负有返还 股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 2公司董事的义务有哪些？ 随着董事会中心主义的加强，各国公司立法纷纷将董事的义务列为董事对公司最重要的法定义务。 在大陆法系国家，董事与公司的关系多被视为一种委任关系，基于此，董事对公司负有善管义务(即善良管理 人之注意义务)、忠实义务以及竞业禁止义务。英美法系国家的公司法学者则多将董事与公司之间的关系视为一 种代理关系或者信托关系。董事的义务主要包括受信托义务以及利益不相冲突之义务。其中前者又包括注意义 务和忠实义务。 总体而言，董事对公司的义务有： (1)注意义务，或称善管义务和勤勉义务。要求董事像普通谨慎人。)或善良管理人在相似的情况下给予合理 的注意一样，机智谨慎、克尽勤勉地管理公司事务。 (2)忠实义务，即董事对公司负有忠实履行其职务的义务，简言之，就是禁止背信弃义和自我交易，不得使 自身利益与公司利益发生冲突。 (3)竞业禁止义务。此项义务是忠实义务的派生义务，故若不作十分明确的划分，二者常常混同。所谓“竞 业禁止” ，是指董事不得从事与公司营业范围相同的业务或以其他方式与公司竞争。 3公司资本的三原则即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则，并称之为“资本三原则” 。 （1） 、资本确定原则。资本确定原则，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规 定，并须由股东全部认足，否则公司就不能成立。 （2） 、资本维持原则。资本维持原则又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本 额相当的财产。公司资本不仅是公司赖以生存和经营的物质基础，也是公司对债权人的总担保。 资 本 维 持 原 则 在 我 国 公 司 法 中 具 体 表 现 为 以 下 规 定 ： 股 东 不 得 抽 逃 出 资 ； 公 司 亏 损 必 先 弥 补 ； 公 司 累 积 转 投 资 不 得 超 过 公 司 净 资 产 的 50 ； 股 份 公 司 股 票 的 发 行 价 格 不 得 低 于 票 面 金 额 ； 公 司 不 得 收 购 本 公 司 的 股 票 或 作 为 抵 押 标 的 ； 有 限 责 任 公 司 的 初 始 股 东 对 现 金 以 外 的 出 资 价 值 负 保 证 责 任 。（ 答 出 三 者 既 可 ） （3）资本不变原则。资本不变原则，是指公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增加或减少资本， 必须严格按法定程序进行。 4公司解散依产生解散的事由是否具有强制的性质可分自愿解散和终制解散。自愿解散的事由包括： (1)公司营业期限届满或公司章程规定的解散事由出现； (2)股东会解散公司的决议； (3)公司所从事的事业已经完成或不能完成； (4)公司合并、分立。 强制解散的事由包括： (1)公司因不能清偿到期债务而被依法宣告破产； (2)公司因违反法律、行政法规被关闭。 5根据我国公司法第 152条，股份有限公司申请其股票上市必须符合下列条件： （1）股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行； （2）公司股本总额不少于人民币 5000万元； （3）开业时间在 3年以上，最近 3年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的，或者公司法实施后新 组建成立的，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算； （4）持有股票面值达人民币 1000元以上的股东人数不少于 1000人，向社会公开发行的股份达公司股份总 数的 25以上，公司股本总额超过人民币 4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为 15以上； （5）公司在最近 3年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载； （6）国务院规定的其他条件。 （不答也可） 6 公司在合并中的登记有哪些？ 合并登记依照合并中不同公司的产生和消灭情形的变化可分为三种情况办理工商登记： (1)设立登记。新设合并中，设立的新公司进行登记。公司设立登记是公司从事经营活动的前提，非经设立 登记，并领取营业执照不得从事商业活动。 (2)变更登记。吸收合并中存续公司应办理变更登记。存续公司因合并行为的完成，使其股东、公司章程、 资本结构均发生了重大变化，需办理变更登记。 (3)注销登记。无论新设合并、吸收合并都必然导致其中一方或多方当事公司主体资格的消灭。这也是我国 公司法第 190条规定法定解散的情形之一，因此必须向工商行政管理机关办理注销登记。 7公司法关于有限责任公司股东转让出资的规定大致包括： (1)为了维护公司资本的稳定性，股东不得抽回出资。确须转让，应首先考虑在公司现有股东间进行转让， 以维护股东间良好的合作关系。 (2)有限责任公司股东向股东以外的第三人转让出资，必须经全体股东过半数同意。不同意转让的股东应当 购买该转让的出资，如果拒绝购买，则视为同意转让。 (3)经过一半以上股东同意转让出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。 (4)股东依法转让其出资后，公司应将受让人的姓名或名称、住所及受让人的出资额记载于股东名册。 8依我国公司法第 19条的规定，设立有限责任公司，应当具备下列条件：(1)股东符合法定人数；(2)股 东出资达到法定资本最低限额；(3)股东共同制定公司章程；(4)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组 织机构；(5)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 五、论述题 1. 公司法人作为民事、商事主体和自然人一样，都具民事权利能力，即享有民事权利和承担民事义务的资格。 但是，由于公司法人与自然人在性质上的差异，以及公司法对公司的特殊要求，决定了公司的权利能力在性质 上、法律上和目的上都受到限制，并由此形成了公司权利能力区别于自然人权利能力的种种特征。 （1）公司权利能力因性质受到限制 尽管公司和自然人一样，具有民事权利能力，但公司与自然人毕竟是两类不同性质的民事权利主体。公司 公司法 第 3 页 共 5 页 作为一个组织体区别于作为生命体的自然人，所以公司不能享有自然人的那些以自然性质为前提的专属于自然 人的权利，如生命健康权、肖像权、亲属权、自由权、隐私权等。除了上述权利义务外，公司权利能力不受性 质限制。例如，公司可以享有名称权、受遗赠权，公司还可以成为其他公司的发起人，可以充任资合公司的股 东、董事、监事以及清算人等。 （2）公司权利能力因法律公司法的规定受到限制 公司作为法人，不仅要受到一般法律的限制，而且还要受到公司法的特别限制。公司法对公司权利的限制 主要表现在： A.转投资的限制。公司作为民事、商事主体应具有向其他公司或经济组织投资的权利能力，但为了保证公 司的正常运作，维护公司债权人的利益，各国公司法对公司转投资均毫无例外地作出了限制。这种限制主要体 现在两个方面： 第一，投资对象的限制。各国公司法均禁止公司成为其他营利性经济组织中承担无限责任的成员，包括成 为无限公司或两合公司中的无限责任股东以及承担无限责任的合伙人。 第二，投资规模的限制。许多国家的公司法就公司对他公司的投资总额所占公司资本的比例，都作出了限 制性规定。我国公司法规定，除投资公司、控股公司外，公司向其他公司投资的累计投资总额不得超过本公司 净资产的 50。 B.贷放款项的限制。我国公司法有公司“董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人” 之规定。据此，无论董事以个人名义，还是以公司名义，将公司资金借贷给他人，都为法律所禁止。作出这一 规定的目的，旨在确保公司资本的确定和充实，保护股东、公司及债权人的利益。 C.对外担保的限制。除公司为自身的债务而设定抵押外，公司资产原则上不应作为他人债务的抵押物。同 时，公司也不得为其他债务人作保证人。因为，这必将危及公司股东与公司债权人之权益。我国公司法第 60条第 3款规定：“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 ”这一规定虽明 令禁止“为本公司的股东或其他个人债务”提供担保，却隐含着可以用公司资产为“其他个人”之外的法人提 供担保的意思。 D.设立中的公司不享有法人的权利能力，解散后的公司只能在清算范围内享有权利和承担义务。 在公司法理论上，设立中的公司是没有权利能力的社团，发起人只能以设立中的公司名义从事与设立活动 有关的活动，其对内、对外关系均适用有关合伙的法律规定。 (3)公司权利能力因目的受到限制。 对于公司的权利能力应否受到目的范围的限制，各国立法对此有不同的规定学理上也有不同的解释。 19世纪的民商法要求法人必须在目的范围内活动，至今，仍然有一些大陆法系国家的民商法规定法人的权 利能力须受目的限制。在英美法系国家也有越权原则，认为法人从事章程所规定的目的以外的行为无效，公司 的权利能力因目的条款而受到了严格的限制。 自 20世纪以来，特别是近几十年以来，目的限制和越权原则受到了越来越多的抨击，主张废弃目的限制和 越权原则。 A.越权原则对股东来说是虚幻的保护，对不注意的第三人是一个陷阱，而且是不必要的争论和烦扰的根源。 B.在现代社会，随着股权的分散和所有与控制的分离，股东越来越远离经营圈子，对董事、经理的具体行为是 否超越经营范围，往往无从得知，所以根本无法有效行使制止权；C.对于第三人来说，按传统的公司法理论， 第三人在与公司或其代理人进行交易时，必须首先查清公司或其代理人是否越权，否则，根据推定知悉原则， 他就要与公司一起承担交易无效的后果，这对第三人显然是不利的，有时也是极不公平的。 2. 法定资本制与授权资本制各有利弊。法定资本制的核心内容是资本三原则，因其强调公司资本的确定、维 持及不变原则，从而使公司从成立之初起，就具有真实而可靠的资本基础，因而能较充分地保障债权人的利益 和社会交易的安全。但又因其固守资本的确定、不变和维持之理念，往往导致公司设立周期延长、设立成本提 高，不利于公司设立人尽快成立公司之目的的实现，且在公司成立后，若欲增、减资本，又须履行复杂的增、 减资程序，不仅给公司增添了麻烦，且也提高了增、减资的成本。而授权资本制因其并不要求发起人和股东在 公司成立之前一次全部认足公司的所有股份，从而使得公司成立较为容易，并可避免因全部资本都发行完毕而 可能出现的资金闲置和浪费；同时，因成立时未认足的那部分资本系在章程中记载的资本总额之内，故再行募 集时，无须变更章程，亦不必履行增资程序；而其弊端是：在公司成立之初，因其实收资本与注册资本相差甚 大，故极易出现公司实有资本与其实际生产经营规模严重不符的情况，从而可能被欺诈行为所利用，并减弱公 司对债权人利益的保护力度。此外，将发行新股的权利完全赋予董事会，对股东权利的保护也有失缜密。 3. 我国公司法上规定了国有独资公司这一特殊的有限责任公司，具有很重要的意义。 (1)这一规定，使“一人公司”这一特殊公司形式在我国立法上第一次得到了确认，为我国在国家投资的 领域创建和改建一人公司提供了法律依据。 (2)为国有企业转变经营机制提供了一种重要的组织形式。 (3)为国有企业走向市场，与其他主体开展平等竞争提供了可能。 (4)国有独资公司毕竟不是一般意义上的一人公司，它与西方国家的一人公司有很多不同，与独资企业也 不能相提并论，比一般的有限责任公司又特殊些；特别是在内部组织机构的设置上，由于监督机制的特殊性， 使公司内部的权力制约会受一定的影响，并从而影响到国有独资公司这种公司形式的积极作用的发挥。 六、案例分析题 1. (1)我国(公司法)规定，股份有限公司的发起人必须有一半以上在中国境内有住所(而不要求具有中国国籍)， 该公司五个发起人当中，甲、乙、丙三人在中国境内有住所，符合法律“过半数”的规定，故为合法。 (2)根据我国法律规定，公司不能成立时，凡设立行为所产生的债务和所支付的一切费用，由发起人承担， 有多个发起人时发起人承担连带责任；另外，在公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，发起人负返还股款 并加算银行同期存款利息的连带责任。故而，对于在公司设立过程中发生的各项费用 7000元和银行欠款 4000 元，甲、乙、丙、丁、戊五人须连带承担或清偿，同时，对于该公司在设立过程中向社会募得的股款 2000万元， 五人还负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 2. 根据公司法第 19条、第 2条、第 23条的规定,四季鲜海产品贸易公司在申请登记中存在多处与法律规 定相违背的地方,分别是: (1)股东不符合法定人数,有限责任公司的股东为 2人以上,50 人以下,而四季鲜海产品贸易公司的股东登 记表人数却是 60人。 (2)股东出资没有达到法定的最低限额。股东真实认缴出资是我国公司法关于出资的基本规定,而且, 其认缴的资本总额必须达到法定的最低限额。在本案中,“各户不再交纳任何资金”是经营户成立公司的基本意 见,事实上也未认缴出资,这是其不合法处之一。其次,所谓验资,仅是查验(看)了 A区海鲜市场各户某日的经营, 就出具了各户实物出资已到位的验资报告,显系虚假。第三,就算各户实物出资到位了,但其也仅折合人民币 48 万元,四季鲜海产品贸易公司是以批发海鲜为业的公司,根据公司法第 23条第 2款(二)的规定,其最低数额 应为人民币 50万元,也不符合法律的规定。 (3)股 东 没 有 共 同 制 定 公 司 章 程 。 本 案 中 ,虽 有 成 立 公 司 的 意 思 ,但 并 未 共 同 制 定 公 司 的 章 程 ,而 是 授 权 李 海 生 “灵 活 处 理 ”。 其 灵 活 处 理 的 结 果 是 除 了 自 己 真 实 签 名 、 盖 上 了 张 某 等 4人 的 印 章 外 ,其 他 人 均 未 签 名 盖 章 ,显 系 违 法 。 (4)公司名称不符合法律的规定。首先,根据公司法第 9条的规定:“依照本法设立的有限责任公司,必 须在公司名称中标明有限责任字样” 。四季鲜海产