从案例看员工侵犯企业商业秘密的违约行为

员工侵犯企业商业秘密的违约行为 龚某与安治化工有限公司侵犯商业秘密上诉案 案件要旨：根据员工侵犯企业的商业秘密的表现形式，可能存在着三种性质的 行为，即违约行为、侵权行为及不正当竞争行为。商业秘密的违约侵权相对其 它两种行为而言，在责任认定上更为容易，救济方式上也更为明确且易于操作。 故企业应注意与相关涉密员工签订完备的保密协议或条款，以保障在员工违约 侵犯其商业秘密时能够得到全面、及时的法律救济。 编者注：本文摘自北京唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案 评析 （中国法制出版社出版） 。唐湘凌律师毕业于中国人民大学法学院，法学 硕士，北京专业商业秘密律师，主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在 商业秘密领域，唐律师办理过大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，积累 了丰富的经验。唐律师曾代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功 地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐律师为企业制定保密制度保护商 业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：，电话： 一、案件来源 长沙市中级人民法院（2006）长中民三初字第 0266 号、湖南省高级人民法院 （2007）湘高法民三终字第 25 号判决书。 二、基本案情 2003 年 6 月，原告安治公司与被告龚某签订销售代表协议（岗位合同） （以下简称岗位合同 ） ，被告受聘为安治公司员工。 岗位合同中约定了职 员责任、竞业禁止义务和保密义务等。其中，7.3 条约定：“职员同意他本人 于本协议终止后（无论何种原因）24 个月内的任何时候，将不直接或间接为其 本人或任何人、合伙和公司从事下列活动：在本协议终止后 18 个月内，向本地 区的任何职员曾向其出售过产品的顾客出售或提供与本公司产品相类似的销售 产品；雇佣、试图雇佣或使公司或任何关联公司的职员或销售代理为他人所雇。 ”7.4 条约定：“除公司业务外，职员无论在职或终止协议后（无论任何理由） 的任何时间，不得向其他人泄密或为其本人利益使用公司的任何专有技术、商 业秘密或者其他机密信息。 ”同时， 岗位合同还约定若职员违反规定使公司 遭受损失，双方同意公司有权接受职员因赔偿这些损失但并非罚款而支付的 15000 美元。 2005 年 4 月 7 日，被告龚某与他人注册成立长沙恩欧凯润滑密封技术开发 有限公司，经营范围是润滑油和密封件的配套技术开发，润滑油、润滑脂等产 品的销售。龚某为该公司股东，并担任法定代表人。2005 年 9 月 27 日安治公 司解聘了龚某。2005 年 12 月 14 日，长沙恩欧凯润滑密封技术开发有限公司变 更工商登记，被告龚某不再是该公司股东，也不再担任该公司法定代表人。 后安治公司以侵犯商业秘密为由向长沙市中级人民法院对龚某提起诉讼， 要求龚某停止侵权、赔礼道歉、消除影响，支付违约金 15000 美元并赔偿经济 损失 1 万元。 三、法院审理 长沙市中级人民法院审理后认为，根据原、被告所签订的岗位合同 ，被 告龚某应遵守约定的竞业禁止义务和保守商业秘密的义务。而被告龚某在与原 告安治公司保持劳动关系的同时自办经营同类业务的公司，违反了合同约定的 禁止义务，亦违反了公司员工工作守则制度，构成合同违约，应承担违约 责任。根据岗位合同 ，员工违反第五部分约定的，应支付 15000 美元违约金。 在签订合同时，被告未对违约金的约定数额提出异议，也未请求法院撤销、调 整或变更违约金的约定，故该违约金条款对双方均有拘束力。因此，原告安治 公司要求被告承担 15000 美元违约金的诉讼请求，法院予以支持。 根据反不正当竞争法第十条，商业秘密应是具有秘密性、实用性、价 值性，并经权利人采取了保密措施的具体的信息。原告安治公司主张他人侵犯 其商业秘密，应对其持有的商业秘密符合法定条件、被告龚某采取的违法手段 以及被告的信息与其商业秘密相同或者实质相同的事实负举证责任。本案中， 原告所举证据不能证明被告以何种手段侵犯了何种商业秘密，亦未证明其受到 的损失。故对原告要求被告停止侵权、赔礼道歉、消除影响并赔偿经济损失 1 万元的诉讼请求，法院不予支持。 综上，法院判决被告龚某在本判决生效之日起十日内赔偿原告安治化工有 限公司 119643 元（1.5 万美元，按立案日 2006 年 8 月 4 日中国银行外汇牌价 折算） ，并驳回原告安治化工有限公司的其他诉讼请求。 判决后，龚某不服，向湖南省高院提起上诉称：本案应属劳动争议，应适 用劳动仲裁前置程序；原审法院以合同法的规定调整劳动合同法律关系，属于 适用法律错误；且本案为侵犯商业秘密纠纷案，在原审法院在已认定原告所举 证据不能证明被告侵犯其商业秘密的情况下，应判决驳回原告的全部诉讼请求。 安治公司则表示一审判决在认定事实，适用法律上都是清楚、准确的，请求予 本文摘自北京唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析 （中国法制出版社） 。唐湘凌律师办 理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地 使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件， 邮箱：，电话 以维持。 湖南省高院审理后认为，本案二审当事人争议的焦点有二： 一、原审法院以龚某违反劳动合同约定，应当承担违约责任，适用合同法 作出的判决适用法律是否准确的问题。 我国劳动法调整的是用人单位与劳动者之间形成的劳动关系，与我国合同 法调整的平等主体之间的民事法律关系是两个不同的法律概念，因法律规定不 同、主体不同、调整的范围不同、法律规范的依据不同，所以，两个法律适用 的范围也不同。根据现有证据，龚某与安治公司签定的岗位合同其实质就 是劳动合同，双方的纠纷属于劳动争议纠纷，应当由劳动法调整，依据劳动法 的规定进行审查并确定解决争议的方式。而依据劳动法和相关司法解释， 劳动争议案件经劳动争议仲裁委员会仲裁是提起诉讼的必经程序，故一审法院 在劳动争议没有仲裁的前提下，受理本案并作出实体判决，确属法律适用不当， 应依法予以纠正。 二、本案程序是否存在错误，是否应当撤销的问题。 上诉人龚某上诉称本案诉由为商业秘密纠纷案，原审法院在依法驳回了被 上诉人安治公司关于上诉人侵犯其商业秘密的诉讼请求后，却最终以违反劳动 合同判决上诉人支付违约金，从而避开了劳动合同纠纷应当适用的劳动仲裁前 置程序，损害了上诉人的诉讼权利。同时，在二审庭审调查中，被上诉人安治 公司亦表明由于举证困难，就原审法院的龚某不构成商业秘密侵权的判决没有 异议。由此可见，该案中被上诉人安治公司的诉讼目的是通过侵犯商业秘密的 诉讼来追究上诉人龚某违反劳动合同的违约责任并获得赔偿。原审法院超出法 律规定审理了本应按劳动争议提起仲裁的劳动争议纠纷，并依据合同法的规定， 判决上诉人承担劳动合同的违约责任是不符合法律规定的，原审法院的实体判 决因程序错误，应予以纠正。故上诉人龚某的上诉理由成立，法院予以支持。 综上，上诉人龚某与被上诉人安治公司之间发生的是劳动争议纠纷，应该 按照劳动法的规定依法提起劳动仲裁，原审法院在劳动争议纠纷的诉讼前置程 序没有完成的情况下受理并作出裁决，适用法律不当，程序错误。故法院最终 作出了撤销长沙市中级人民法院的一审判决，驳回被上诉人安治公司的起诉的 终审判决。 四、律师点评 在上一个案例中，我们已经谈到了根据员工侵犯企业的商业秘密的表现形 式，可能存在着三种性质的行为，即违约行为、侵权行为及不正当竞争行为。 本案中，我们主要来探讨企业以员工的违约行为侵犯其商业秘密提起诉讼时的 法律保护问题。 员工侵犯企业商业秘密的行为构成违约行为需满足三个前提要件，一是需 有有效的保密协议或含保密条款的劳动合同的存在。表明员工与企业间存在着 合同关系，合同上以明示的条款约定了双方的权利、义务，并以默示的附随义 务（即在法律无明文规定，当事人间亦无明确约定的情况下，为确保合同目的 的实现并维护双方当事人的利益，依据合同性质、目的和交易习惯所承担的作 为或不作为的义务）包含了劳动者对用人单位商业秘密的保密义务；二是企业 的商业秘密确实存在。只有企业的相关生产、经营信息符合法律规定的商业秘 密的构成要件，企业才能够对员工直接以违约侵害其商业秘密为由向法院提起 诉讼，否则很可能会像本案中的安治公司一样，由于其商业秘密不存在，使案 件的性质转化为劳动争议纠纷，而最终被法院以劳动争议纠纷未经劳动仲裁这 一前置程序，不符合法定程序为由驳回起诉；三是员工实施了违反合同义务 （明示或默示）的行为。不管是否在客观上给企业造成了经济损失或其它损害， 只要企业能够证明该员工有泄露、使用其商业秘密的行为，法院即能够认定该 员工存在违约行为，并能以双方约定的违约责任对员工进行处罚。 根据劳动合同法第九十条：“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或 者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应 当承担赔偿责任。 ”故相比以侵权行为提起诉讼而言，以员工的违约行为侵害企 业的商业秘密为由提起诉讼，在责任认定上更为容易，救济方式上也更为明确 且易于操作，只要按照合同明示或默示的违约约定进行裁判或执行即可。因而 在实践中，企业应多注意与相关涉密员工签订完备的保密协议或条款，以保障 在员工违约侵犯其商业秘密时能够得到全面、及时的法律救济。 本文摘自唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析 （中国法 制出版社） 。唐湘凌律师，北京律师事务所合伙人，毕业于中国人民大学法学院， 法学硕士。湖南邵阳人。主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在商业秘 密领域，唐湘凌律师办理过大量涉及侵犯商 业秘密的民事、刑事案件，积累了 丰富的经验。唐湘凌曾成功代理商业秘 密案件在最高人民法院申请再审，并成 功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐湘凌律师为企业制定保密制度 保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：，电话： 由于唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，在商业秘密领域比较有影响， 本文摘自北京唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析 （中国法制出版社） 。唐湘凌律师办 理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地 使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件， 邮箱：，电话 并就商业秘密的法律保护多次接受知识产权报 、 科技日报等全国性报社 采访。以下为唐湘凌律师关于商业秘密保护观点的报道： 知识产权报第文章涉及侵犯商 业秘密罪的若干问题：唐湘凌律师 办理过多起涉及商业秘密的案件，对企业商业秘密保护的现状深有感触， “一些 企业笼统的以为自己采取保 密措施的信息的全部是商业 秘密，实际上司法机关 会因为该类信息不符合商业 秘密的法定条件而驳回。 ” 知识产权报文章涉及侵犯商业 秘密罪的若干问题：唐湘凌律师认 为，鉴于地方基层涉及侵犯商 业秘密的案件发案率不高，有时一个基层法院几 年都遇不到一个侵犯商业秘 密案，加之商业秘密犯罪案件往往涉及很多专业性 极强的问题，基层法院缺乏办案经验，比如这次会上研讨涉及的刑事案例，是 武汉一个基层法院受理的第一个侵犯商业秘密罪的案件，该案从公安立案侦查 到检察院起诉至法院历经一年多的时间，现在法院审理又面临截然相反的两个 鉴定结论在“打架” 。把如此棘手的一个知识产权刑事案件交给从未有类似案件 审判经验的基层法院审理实是勉为其难。建议参考目前有关驰名商标司法认定 案件的管辖规定，将涉及侵犯商业秘密犯罪的刑事案件审理权上收至省会城市 所在地的中级法院管辖。 科技日报文章跳槽走人 技术秘密如何留下企业要增强商业秘密 保护意识，但不能以“侵犯商业秘密”为借口打击竞争对手：唐湘凌律师说， “根据有关规定，刑事案件中的公、检、法机关均有委托鉴定的权力，民事案 件的当事人也有自行委托鉴定的权利，在实践中，刑事或者民事案件的被告及 其代理人往往也会委托鉴定，这样不可避免地会出现多头鉴定、重复鉴定的现 象。 ” 科技日报文章跳槽走人 技术秘密如何留下企业要增强商业秘密 保护意识，但不能以“侵犯商业秘密”为借口打击竞争对手：关于企业在保 护商业秘密方面应做的工作，唐湘凌认为，企业在保护商业秘密