劳动合同法律问题研究

劳动合同法律问题研究 摘要 随着市场经济发展及劳动者法制意识的增强，劳动合同越来越得到人们的重视。 作为规范用人单位和劳动者之间权利义务关系的法律形式，劳动合同已经成为社会生 活中最为重要的合同之一。本文以劳动合同法为出发点，探讨了劳动合同在签订履行 中的法律问题。 关键词 劳动合同 劳动关系 劳动合同签订 履行 劳动合同制度作为劳动法体系中重要组成部分，对劳动关系稳定调整起到重要作 用。2008 年是我国劳动争议集中爆发的一年。从北京市的统计情况看，19 月，该市 劳动争议部门共受理劳动争议案件 32954 件，同比增长 103.8%；同期，该市各法院共 受理一审劳动争议案件 12140 件，同比上升 89.7%.因此，掌握劳动合同基本知识，保 障劳动者及时维权，依法化解劳资矛盾，构建和谐劳动关系就显得尤为重要。 一、劳动合同的概念及适用范围 （一） 劳动合同的概念及特点 1、劳动合同定义 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。订立 劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立 的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 2、劳动合同特点 主要指合同主体具有特定性；内容具有劳动权利义务的统一性和对应性；客体具 有单一性；是诺成、有偿、双务合同；往往涉及第三人的物质利益关系。 （二）劳动合同的适用范围 1、适用范围 与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同的用人单位 包括以下 4 种类型：（1）中国境内的企业；包括法人企业和非法人企业，是用人单位 的主要组成部分，是本法的主要调整对象。（2）个体经济组织，指雇工 7 个人以下的 个体工商户；（3）民办非企业单位等其他组织，指企业事业单位、社会团体和其他社 会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的组织。如 民办学校、民办医院、民办图书馆、民办博物馆；（4）与劳动者建立劳动关系的国家 机关、事业单位、社会团体。国家机关、事业单位等招用工勤人员，需要签订劳动合 同，就要适用劳动合同法。 2、关于劳动合同主体特殊情形 2 （1）实行公司制的企业厂长、经理和有关经营管理人员，应根据中华人民共和 国公司法中有关经理和经营管理人员的规定与董事会签订劳动合同。 （2）党委书记、工会主席应当与用人单位签订劳动合同。 （3）企业中长期病休、放长假和提前退养的职工，与用人单位保持着劳动关系， 应与企业签订劳动合同。 （4）“ 停薪留职 “的职工与原单位保持劳动关系但不在岗的，可以变更劳动合同相 关内容。 （5）已办理厂内离岗休养或退养手续的原固定工、用人单位应当与其签订劳动合 同，明确权利义务关。 （6） 已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时，用人单位应与其签订书 面协议，明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳保待遇等权利和义务。 （7） 在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签 订劳动合同。 （8） 派出到合资、参股单位的职工如果与原单位仍保持着劳动关系，应当与原 单位签订劳动合同，原单位可就劳动合同的有关内容在与合资、参股单位订立的雇用 合同时，明确职工的工资、保险、福利、休假等有关待遇。 （9） 租赁经营（生产）、承包经营（生产）的企业，在与职工订立劳动合同时， 该企业仍为用人单位一方。依照租赁合同或承包合同，租赁人、承包人如果作为该企 业的法定代表人或者该法定代表人的授权委托人时，可代表该企业（用人单位）与劳 动者订立劳动合同。 二、劳动合同与雇用合同联系与区别 劳动合同与雇用合同有许多相似处，但二者仍存在一定区别，雇用合同劳动法不 做调整，只能根据有关民法理论解决有关争议。 （一）雇用合同概念 雇用合同是受雇人向雇用人提供劳动力以从事某种工作，由对方提供劳动条件和 劳动报酬的协议。台湾学者王泽鉴先生指出，雇用合同，“即受雇人于一定或不一定之 期限内，为雇用人服雇用，雇用人负担给付报酬的契约”。 （二）劳动合同和雇用合同联系 劳动合同是一种特殊的雇用合同，二者的相同点主要是： 1、二者都是私法上的合同。二者的当事人法律地位是平等的，以双方当事人相对 立的意思表示的合意而成立 3 2、二者都以给付雇用为目的。这两类合同的目的在于劳动者（受雇人）依约定向 雇用人提供雇用的行为，而不在于实现雇用人的预期利益。 3、二者都是继续性合同。作为给付雇用的合同，受雇人给付雇用不可能是一次性 的，必须在合同存续期内持续的实施给付行为，因此是继续性合同。 4、二者都是双务有偿合同。在这两类合同中，受雇人必须依约提供雇用，雇用人 必须依约支付报酬，双方当事人都负有义务，并且双方的义务具有对价性，任何一方 从对方取得权利均需付出代价，因此是双务有偿合同。 （三）二者的区别 1、主体不同。这是劳动合同和雇用合同产生差别的根本原因。在这两类合同中， 提供劳动的一方（受雇人，也可以称为劳动者）都是自然人，在这一点上，两者没有 差异。雇用合同，法律对合同主体没有特别限制，自然人、法人、合伙都可以作为雇 用人。而劳动合同正如上文提到的必须是法定的几种情况才能作为用人单位。 2、形式不同。法律对雇用合同的形式没有要求，根据合同法的规定，既可以 是书面合同，也可以是口头合同，是不要式合同。我国的劳动合同应当采用书面形式， 是要式合同。 3、二者受国家干预的程度不同。雇用合同作为一种民事合同，以意思自治为基本 原则，合同当事人在合同条件的约定上有较大的自由。国家经常以强行法的形式规定 劳动合同当事人的权利义务，干预劳动合同内容的确定，当事人的约定不能超出法律 的规定。 4、二者的法律性质不同。 劳动合同是确立劳动关系的依据，属于劳动法的范畴；雇用合同是建立民事、经 济法律关系的依据，属于民法、经济法的范畴。在适用法律时，劳动合同在劳动法有 特别规定的，应当适用劳动法的规定，劳动法没有规定的，应当适用民法的规定，但 劳动法的规定不能适用于民法上的雇用合同。 5、合同主体的地位不同。 劳动合同签订后，劳动者便成为用人单位的一员，二者的关系具有从属性，雇用 合同的主体之间并不存在从属关系，双方始终是相互独立的平等主体，以自己的名义 分别履行合同规定的义务。 6、合同的内容不同。 劳动合同的一方当事人用人单位要为劳动者提供符合国家规定的劳动条件和劳动 保护用品；雇用合同无须规定这方面的内容。 7、确定报酬的原则不同。 4 在劳动合同中，用人单位按照劳动的数量和质量以及国家的有关规定给付劳动报 酬，劳动福利待遇等，体现按劳分配的原则；雇用合同中的雇用价格是按等价有偿的 原则支付。 8、解决争议的方式不同。雇用合同作为一种民事合同，发生争议，当事人可以直 接向人民法院起诉，如果雇用合同中订有仲裁条款，应向双方选定的仲裁委员会申请 仲裁。因劳动合同发生的争议，当事人要向人民法院起诉，必须先向有管辖权的劳动 争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的才可以向人民法院起诉，当事人不能就 是否仲裁和对仲裁机构进行选择。 三、劳动合同签订中的法律问题 在用人单位与劳动者建立劳动关系的同时，应当订立劳动合同。但现实中有很多 不按时订立书面劳动合同的情况。因此，劳动合同法做出了相应的规定。 （一）签订劳动合同时需要注意的法律问题 1、签订劳动合同要遵循平等自愿、协商一致的原则。平等自愿是指劳动合同双方 地位平等，应以平等身份签订劳动合同。自愿是指签订劳动合同完全是出于本人的意 愿，不得采取强加于人和欺诈、威胁等手段签订劳动合同。协商一致是指劳动合同的 条款必须由双方协商达成一致意见后才能签订劳动合同。 2、签订劳动合同要符合法律、法规的规定。在订立劳动合同时有些合同规定女职 工不得结婚、生育子女；因工负伤协议“工伤自理”，甚至签订了生死合同等显失公平 的内容，违反了国家有关法律、行政法规的规定，使这类合同自签订之日起就成为无 效或部分无效合同。因此，在签订合同前，双方一定要认真审视每一项条款，就权利、 义务及有关内容达成一致意见、并且严格按照法律、法规的规定，签订有效合法的劳 动合同。 3、合同内容要尽量全面。劳动合同法第十七条规定了劳动合同的内容。分为必备 条款和约定条款两部分，对于必备条款，合同必须写明，对于约定条款，可以双方当 事人根据劳动关系的内容和需要来约定。合同内容要尽量全面，如果条款过于简单、 原则，容易产生认识和理解上的分歧和矛盾。 4、合同的语言表达要明确、易懂。依法签订的劳动合同是受法律保护的，它涉及 到当事人的权利、责任和利益，能够产生一定的法律后果。因此，签订劳动合同时， 在语言表达和用词上必须通俗易懂，尽量写明确，以免发生争议。 5、订立劳动合同应当采用书面形式 以书面形式订立劳动合同是指劳动者在与用人单位建立劳动关系时，直接用书面 文字形式表达和记载当事人经过协商而达成一致的协议。用书面形式订立劳动合同严 肃慎重、准确可靠、有据可查，一旦发生争议时，便于查清事实，分清是非，也有利 于主管部门和劳动行政部门进行监督检查。与书面形式相对应的口头形式由于没有可 5 以保存的文字依据，随意性大，容易发生纠纷，且难以举证，不利于保护当事人的合 法权益。 （二）没有在建立劳动关系的同时订立书面劳动合同的情况 对于已经建立劳动关系，但没有同时订立书面劳动合同的情况，要求用人单位与 劳动者应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。如果用人单位自用工之日起满 一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动 合同。用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确 的，新招用的劳动者的劳动报酬应当按照企业的或者行业的集体合同规定的标准执行； 没有集体合同或者集体合同未作规定的，用人单位应当对劳动者实行同工同酬。用人 单位自用工之日起超过一个月但不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳 动者支付二倍的月工资。 （三）先订立劳动合同后建立劳动关系的情况 在现实中也有一种情况，用人单位在招用劳动者进入工作岗位之前，先与劳动者 订立了劳动合同。对于这种情况，其劳动关系从用工之日起建立，其劳动合同期限、 劳动报酬、试用期、经济补偿金等，均从用工之日起计算。 （四）劳动合同的效力 劳动合同依法订立，就受法律保护。非依法律规定或者征得对方同意，任何一方 不得擅自变更或者解除劳动合同，否则就要承担法律责任。劳动合同的生效时间，当 事人可以在劳动合同中约定，没有约定的，应当自双方签字之日起生效。需要注意的 是，劳动合同的生效时间和劳动关系的建立是两回事。劳动合同是劳动关系的表现形 式，有的情况下劳动关系已建立，但并没有签订劳动合同；有的情况下劳动合同已生 效，但并没有实际用工，劳动关系尚未建立。 违反劳动合同可以分为两种情况，一种是违反已经履行的劳动合同。这时劳动关 系已建立，违反劳动合同约定，就要依法承担违约责任，如劳动合同法第八十六条规 定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定 的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”另一种就是违反已生效但尚未履行的劳 动合同。这时劳动关系尚未建立，劳动合同法没有对这种情况下违反劳动合同的责任 作出规定，这就需要合同双方在订立劳动合同时约定。这时劳动合同约定了违约责任 的，按约定办，没有约定违约责任的，就无从承担责任。因此，在订立劳动合同时， 双方应当在合同中约定违约责任。 （五）用人单位与劳动者在劳动合同签订过程中的义务 目前我国劳动合同法中规定用人单位在签订劳动合同过程中的义务主要包括：如 实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬， 以及劳动者要求了解的其他情况；不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要 求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。除此以外，还应该延伸出其他 相关诸如保密等义务，类似于合同法中的缔约责任或后合同义务。比如德国民法第 611 6 条 b 项的规定，任何雇主不得公开或在公司内部登载有性别歧视的招聘广告；根据德 国民法第 242 条规定，任何人签订雇佣合同时必须坚守诚信原则，当事人双方提供的 信息是真实无误的，如果因信息不实造成对方当事人损失的，应承担过错损害赔偿责 任。雇主应负有谨慎处理申请者申请材料的义务，在已经明确劳动者未被录用的情况 下，雇主应向劳动者及时返还相关资料，应保守其中个人隐私，如健康状况等资料， 如应申请者要求，雇主应销毁涉及个人信息的相关资料。 建议劳动法今后应增加用人单位承担如下义务的规定：用人单位应谨慎处理求职 者应聘资料的义务，应适时销毁求职者的应聘材料和简历，防止个人隐私泄露；有些 招聘是求职者专门应约而往，并为专项聘用，如高级技术人员或高级管理人员的应聘 可能会有相应的支出，如差旅费、住宿费等，凡是应约定而往，不论是否最终能够签 订劳动合同，用人单位均应负担上述费用。用人单位在签订劳动合同阶段不得向求职 者收取任何费用，包括报名费、资料费等。 关于求职者在签订劳动合同过程中的义务法律规定比较少，在劳动合同法第八条 规定用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 具体来讲，主要包括如下义务：申请者应如实告知用人单位自身的真实情况，尤其是 对其所申请之工作岗位有不合适的情形更应如实告知；申请者有如实回答用人单位所 提问题的义务；申请者对于其职业及竞争能力、知识、经验以及职业经历、资格考试 成绩及报告，用人单位的提问不受限制，申请人有如实回答之义务；女性申请者不负 担对用人单位对其可以预期未来是否结婚问题作答的义务；申请者如实告知其健康状 况的义务。 四、劳动合同履行中的法律问题 （一）用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 劳动合同的全面履行要求劳动合同的当事人双方必须按照合同约定的时间、期限、 地点，用约定的方式，按质、按量全部履行自己承担的义务，既不能只履行部分义务 而将其他义务置之不顾，也不得擅自变更合同，更不得任意不履行合同或者解除合同。 对于用人单位而言，必须按照合同的约定向劳动者提供适当的工作场所和劳动安全卫 生条件、相关工作岗位，并按照约定的金额和支付方式按时向劳动者支付劳动报酬； 对于劳动者而言，必须遵守用人单位的规章制度和劳动纪律，认真履行自己的劳动职 责，并且亲自完成劳动合同约定的工作任务。劳动合同的全面履行要求劳动合同主体 必须亲自履行劳动合同。劳动关系确立后，劳动者不允许将应由自己完成的工作交由 第三方代办，用人单位也不能将应由自己对劳动者承担的义务转嫁给其他第三方承担， 未经劳动者同意不能随意变更劳动者的工作性质、岗位，更不能擅自将劳动者调到其 他用人单位工作。 劳动合同的全面履行，还需要劳动合同双方当事人之间相互理解和配合，相互协 作履行。 （二）劳动报酬权 7 劳动报酬权是指劳动者依照劳动法律关系，履行劳动义务，由用人单位根据按劳 分配的原则及劳动力价值支付报酬的权利。一般情况下，劳动者一方只要在用人单位 的安排下按照约定完成一定的工作量，劳动者就有权要求按劳动取得报酬。用人单位 应当按照劳动合同约定和国家规定及时足额发放劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额 发放劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发 出支付令。 劳动者通过自己的劳动获得劳动报酬，再用其所获得的劳动报酬来购买自己和家 人所需要的消费，从而才能维持和发展自己的劳动力和供养自己的家人，从而实现劳 动力的再生产。劳动报酬权是劳动权利的核心，它不仅是劳动者及其家属有力的生活 保障，也是社会对其劳动的承认和评价。 劳动报酬包括三部分：一是货币工资，用人单位以货币形式直接支付给劳动者的 各种工资、奖金、津贴、补贴等；二是实物报酬，即用人单位以免费或低于成本价提 供给劳动者的各种物品和服务等；三是社会保险，指用人单位为劳动者直接向政府和 保险部门支付的失业、养老、人身、医疗、家庭财产等保险金。 劳动法中的工资是指用人单位根据国家有关规定