[经济法]试论我国公司资本制度的重构

经济法经济法 试论我国公司资本制度的重构试论我国公司资本制度的重构 试论我国公司资本制度的重构 王兆华杨立忠周宁 摘 要值此公司法修改之际，本文探讨了我国 公司资本制度存在一些缺陷，并建议从以下几个方面予以 完善或予以明确：用折衷资本制取代法定资本制；发起人 和股东对公司资本不足额的补缴责任；对股东与公司之间 交易的限制；公司董事及经理对公司实质性减资的责任； 股东虚假出资或抽逃出资时对公司债权人的责任；注册资 本验证机构的制约机制。 关键词公司资本制度缺陷立法完善 引论 公司法已经 10 岁了！现在正面临着修改，在诸多 问题之中一个重大的问题是公司资本制度的重构问题， “公 司资本制度是指公司依一定的原则对公司资本所做出的相 关规定的总和。 ”1公司资本制度是现代公司制度的基础， 因为公司资本不但是公司法人资格存在的物质条件，是股 东对公司承担有限责任的界限和股东行使股权的根据，而 且公司资本也是构成公司对外信誉的重要基础,是公司举债 及债权人实现其债权的重要保证。在当前我国公司法 修改之际，公司资本制度的完善是一个热门话题，一方面 在于我国公司法的资本制度方面的确存在着诸多缺陷， 始终为学者们所关注，另一方面在于它对我国建立现代企 业制度、完善市场经济体制等都具有重大的意义。本文拟 对我国现行公司法中资本制度存在的一些问题做个探 讨并提出建议，以期对目前我国公司法修改中的资本 制度的重构能够有所裨益。 一、 公司法公司资本制度的缺陷 (1)严格的法定资本制 法定资本制为法国所首创，后来为其他大陆法系国家 所普遍采用。 “法定资本制也称确定资本制，是指在设立公 司时，发起人必须按照章程中所确定的资本数额，足额缴 齐或募足后，才能使公司成立的一种资本制度” 。2法定 资本制的核心是资本确定原则，其实质是公司依章程资本 全部发行并足额实缴而成立。我国公司法第 23、78 条 规定，注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的 出资额(或实收股本总额)。第 25、26 条规定：“股东应当 足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额” “股东全 部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明” 。 上述各条规定都证明这样一个事实，即：我国公司法 实行的是严格的法定资本制， “我国公司资本制度为目前世 界上最为严格的一种公司资本制度,不仅要求设立公司时须 在章程中明确规定公司资本数额” ，3而且要求该资本数 额全部发行完毕并一次全部缴足股款，既不允许授权董事 会发行部分股份，也不准许认股人分期缴纳股款。 (2)较高的最低注册资本额 在大陆法系国家，用立法规定设立公司所必须达到的 最低资本额，其目的是用立法保障公司设立目的的实现， 从而维护整个社会交易的安全。但是值得我们注意的是， “美国标准公司法早在 1969 年就取消了有关公司最低 资本额的规定，同时也取消了一些相类似的规定” 。4我 国公司法师从其他大陆法系国家，在第 23 条和第 78 条对公司的最低资本额作了规定，但是这个“最低资本额” 的门槛实在高，这已为学者们所共识，也许它适合于 10 年 前的中国，但是现在如此高的最低资本额已经制约了我国 公司制企业的发展，已是客观事实。 “在注册资本问题上， 我国的注册资本在规定上是偏高了一点，有限公司的注册 资本搞了那么多种类，应予以简化” 。5根据现行公司 法 ，人们普遍感觉公司难办，因为办一个公司最低注册资 本也要 10 万元。 “我国是一个西部很多人温饱问题还未解 决的很穷的发展中国家，却有全世界最高的法定资本，最 高的投资成本” ，6这必然大大限制了公司的创办，不利 于实现启动比间投资，促进经济增长，实现产业结构调整， 也不利于实现下岗职工的再就业，也许美国的公司法的规 定值得我们深思，至少也能给我一点启示。 (3)增资条件太严而减资条件又太简 目前我国公司法依然固守传统大陆法系公司资本 制度的内容，没有体现当今世界公司资本制度改革的潮流， 这些就集中体现在我国公司法对增减资本的态度上：增资 条件过严而减资条件又太简。 增资本质上增强了公司的经济实力，无论是对公司还 是对债权人都是极为有利的，故各国立法对此规定的条件 相当宽松，限制较少。我国公司法不允授权发行资本， 增加资本途径主要体现在第 137 条发行新股的规定里。依 照该条规定，公司至少在成立 3 年后才能通过发行新股的 方式来增加资本。时间限制如此之长且毫无变通的余地， 不但会严重制约公司对资本增加的需求，还制约了公司竞 争能力的提高。除时间条件外，第二款规定了公司业绩条 件，这样要求主要是出于保护股东利益的需要，无疑是正 确的，但是一律要求公司最近 3 年的连续盈利，并可向股 东支付股利后，才可以发行新股的方式增资，就未免过于 苛刻。此外，若虽然连续 3 年盈利，却不能连续 3 年向股 东支付股利是否可发行新股，规定的却不明确，也有待明 确。我国台湾地区公司法第 270 条的规定，只要不出 现连续两年的亏损或资不抵债的情况，公司就可以增资发 新股。可见，我国公司法对公司增资的要求确实太高。 除此以外还须满足利润预测的条件，即预期利润率可达同 期银行将款利率。这里同期银行存款利率也就是指增资发 新股以后的银行利率。而银行存款利率在一定时期内会任 何变化并非一般公司所能预测得到的，硬要公司作这样的 预测，实属强人所难，也是超乎常理的。另外，该条第三 款规定公司在最近三年内，若财务会计有虚假记载，也不 得增资发新股，其合理性也是令人怀疑的。 公司减资，是指公司成立后依法定程序减少资本额的 行为。出于它会在事实上减弱公司对债权人利益的保护力 度，并有可能危及交易的安全，故必须依法定的条件及程 序进行。减资的实质性条件，我国公司法没作具体规 定，相对于增资的条件， 公司法对减资条件的规定要宽 松得多，减资与否以及如何减资，在很大程度上几乎全凭 公司的自己的意志。我国公司法对此几乎无任何规定。 “应该说，我国公司法对由公司减资而带来的股东利 益保护问题并没有给以应有的重视” 。7这虽然给了公司 极其自由的减资决定权以适应其实际需要，但极有可能因 立法的过度宽容而导致这种权力在实践中被少数公司滥用， 从而造成债权人或股东利益的受损。 此外，增资的程序也过于繁琐， “倘每次增减资本都需 修改章程、召集股东会、注册登记，不仅增加了集资成本， 董事、经理亦难以利用商业机会而及时做出有利于公司的 决策。 ”8为此，我国应简化增资程序，降低增资条件， 拓宽增资渠道，并对减资的法定条件予以明确，以完善这 些立法的缺陷。 (4)其他缺陷 （1）我国公司法规定，有限责任公司成立时，发 现非现金出资的实际价额显著低于章程所定价额时交付该 出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对此承担 连带责任。一个问题是，这一规定是否适用于股东以现金 出资的情形？因为尽管从现行规定推理，公司成立之时， 现金出资应当已经交纳完毕，并不存在出资低于章程规定 的问题，但是实践里，这种情况却是屡禁不止的，主要有 虚报注册资本，股东虚假出资或出资后抽逃出资。另一个 问题是，对于非现金出资的，对于在公司成立后作为出资 的实物，知识产权等如果因为市场的变化发生了贬值，而 导致实际价额显著低于章程所定价额时，由谁承担责任？ 如果适用这一条的规定，是否合理？“就此而言，公司法 此条规定不妥当” 。9 （2）在公司成立后的增资时，股东虚假出资或者出资 后又抽逃出资导致出资低于章程规定的数额时，董事会是 否应当承担连带责任？公司法没有规定。 （3）在公司不能清偿债务，同时存在公司股东虚假出 资此抽逃出资的，债权人能否直接向该股东请求清偿？请 求清偿的范围有多大？公司法没有规定。 （4） 公司法对资本验证机构相关的一些问题特别 是对验资机构的制约机制规定不够全面；出资的形态仅列 举了货币、实物、非专利知识产权、土地等 5 种，这样的 规定是否合理值得研究，也有待公司法修改时予以完 善。 此外，公司注册资本种类繁多，也有待简化，譬如仅 有限责任公司就有四种，此外还有一种特种行业另行规定。 二、 公司法公司资本制度的重构 （1）用折衷资本制取代法定资本制 我国股份公司采用的是严格的法定资本制度，此制度 已被大陆法系各国所逐步淘汰， “60 年代之后，大陆法系国 家均在一定程度上吸收了授权资本制”10。法定资本制 的弊端主要表现在；“法定资本制要求公司在设立时股东 认缴的出资全部到位，不利于公司的及时设立，容易造成 公司资本的闲置” 。11其次资本变更程序极其繁琐。 法定资本制约我国股份公司的设立及发行新股而造成 的障碍以及所带来的低效率和负作用已是客观事实。 “根据 资本确定原则，首期发行五千万元股份的公司可以因为 五千万元股份无人认购而无法成立，