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劳动合同法释义劳动合同法释义 劳动合同法释义与解读 总 则 一、 立法宗旨 立法宗旨体现一部法律制定的作用和所要达到的目的。 劳动合同法第一条明确规定了制定劳动合同法的宗旨， 是“为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的 权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳 定的劳动关系。 二、 适用范围 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非 企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系， 订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系 的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同， 依照本法执行。 注：境内的企业，包括国有企业、集体企业、乡村集 体企业、外商投资企业、私营企业等依法成立、进行生产 经营活动的各类经济组织。个体经济组织包括个体工商户。 注：社会团体，是指由若干成员为了共同目的而自愿 组成，并按照章程规定开展活动的非营利性的社会组织。 包括党派团体、人民群众团体(如：工会、妇联、共青团等)、 文艺体育团体(如：足协、文联等)、宗教团体等等。 注：民办非企业单位，是在劳动法实施后出现的 一种非营利性社会组织。是指企业事业单位、社会团体和 其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事 非营利性社会服务活动的社会组织(国务院第 251 号令)。 如：民办的幼儿园、学校、医院、图书馆、博物馆、科研 院所、体育场馆、福利院、敬老院、老年公寓、婚姻介绍 所、社区服务中心等。 参考对比： 与劳动法相比较， 劳动合同法对国家机关、 事业单位、社会团体适用范围的规定，明确了适用于“与 其建立劳动关系的劳动者” ，修改了劳动法中“建立劳 动合同关系”的表述。其中对事业单位实施聘用制、已经 与职工建立了聘用关系， 劳动合同法在附则中专门作出 规定：事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变 更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院 另有规定的，依照其规定;未作规定的，依照本法有关规定 执行。 三、订立的原则 订立劳动合同的原则，是指在劳动合同订立过程中双 方当事人应当遵循的法律准则。 劳动合同法第三条规定 了订立劳动合同的原则： 订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等等自愿、 协商一致、诚实信用的原则。 “ 四、 企业制订规章制度的规则和程序 一、 劳动合同订立的形式 劳动合同法第十条第一款规定：“建立劳动关系， 应当订立书面劳动合同” 。 二、 劳动合同订立的时间 劳动合同法第十条对订立书面劳动合同的时间作 了规定，主要有以下三种情况： 一是建立劳动关系之前。用人单位与劳动者可以在用 工之前订立书面劳动合同。 劳动合同法第十条第三款规 定：“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动 关系自用工之日起建立。 ” 二是建立劳动关系之时。 劳动合同法第十条第一 款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 ”关于 建立劳动关系的时间， 劳动合同法第七条规定：“用人 单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 ”在用工之日， 用人单位与劳动者订立书面劳动合同，作为双方劳动关系 的法律载体。在此情况下，劳动合同双方当事人建立劳动 关系与劳动合同生效的时间是一致的。 三是建立劳动关系之日起一个月内。 劳动合同法 第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面 劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合 同。 ”*对于已建立劳动关系，但是用人单位与劳动者未以 书面形式订立劳动合同，自用工之日起超过一个月未满一 年仍未订立的，应当向劳动者每月支付二倍的工资;对于超 过一年仍未订立的，视为订立了无固定期劳动合同。 二、 劳动合同的期限 劳动合同的期限，是指劳动合同的有效时间，是双方 当事人所订立的劳动合同的起始和终止时间，也是劳动关 系具有法律约束力的时间。 劳动合同法第十二条规定：“劳动合同分为固定 期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任 务为期限的劳动合同。 ”劳动合同当事人双方约定的劳动合 同期限只能是上述三种期限之一。 1、 固定期限劳动合同 劳动合同法第十三条第一款规定：“固定期限劳 动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动 合同。 ” 2、 无固定期限劳动合同 劳动合同法第十四条第一款规定：“无固定期限 劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的 劳动合同。 ” 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位应 当与劳动者订立无固定期限劳动合同。这几种情形是：(1) 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年的;(2)用人单位初次 实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时， 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄不 足 10 年的;(3)连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者没 有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形， 续订劳动合同的。 注： 劳动合同法第三十九条，劳动者有下列情形之一 的，用人单位可以解除劳动合同：(1)在试用期间被证明不 符合录用条件的;(2)严重违反用人单位的规章制度的;(3) 严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(4)劳 动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的 工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正 的;(5)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳 动合同无效的;(6)被依法追究刑事责任的。 (劳动合同法)第四十条 (一)劳动者患病或者非因工 负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事 由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作， 经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。 3、 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 劳动合同法第十五条第一款规定：“以完成一定 工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定 以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。 ” 4、 确定劳动合同期限的原则：一是有利于发展生产 的原则;二是兼顾当事人双方利益的原则。 三、 试用期 试用期是用人单位与新录用的劳动者在劳动合同中约 定的相互考察了解的时间。 试用期在法律性质上与计划经济时期的劳动政策中规 定的熟练期、学徒期、转正期、实习期、适应期、见习期 的性质均不相同，在实践中不能取代试用期的作用。 1、 确定试用期的依据 劳动合同法第十九条第一款规定：“劳动合同期 限 3 个月以上不满 1 年的，试用期不得超过 1 个月，劳动 合同期限 1 年以上不满 3 年的，试用期不得超过 2 个月;3 年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超 过 6 个月。 第三款规定：“以完成一定工作任务为期限的劳动合 同或者劳动合同期限不满 3 个月的，不得约定试用期。 ” 注：原试用期的相关规定：劳动合同期限 6 个月以内 的，试用期不得超过 15 日;劳动合同期限 6 个月以上 1 年 以内的，试用期不得超过 30 日;劳动合同期限 1 年以上 2 年以内的，试用期不得超过 60 日;劳动合同期限 2 年以上 的，试用期不得超过 6 个月。 2、 试用期的次数 劳动合同法第十九条第二款规定：“同一用人单 位与同一劳动者只能约定一次试用期。 ” *这包括：(1)在试用期期内解除劳动合同，不管是用 人单位解除还是劳动者解除，用人单位再次招用该劳动者 时，不得再约定试用期。(2)该劳动者试用期结束，不管是 在劳动合同期限内，还是劳动合同续订，用人单位不得在 约定试用期。(3)在试用期结束解除劳动合同后又招用该劳 动者的，用人单位不得再约定试用期。(4)劳动合同续订或 者劳动合同终止后一段时间又招用该劳动者的，用人单位 不得再约定试用期。 3、仅约定试用期的处理 劳动合同法第十九条第四款规定：“试用期包含 在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不 成立，该期限为劳动合同期限。 ” 注：在此期限内，用人单位或者劳动者，均不能按试 用期的规定解除劳动合同。同时，用人单位应当对劳动者 同工同酬，而不能只支付劳动者不低于相同岗位工资或者 劳动合同约定工资的 80%的工资。 4、试用期的生效要件。一是建立劳动关系的用人单 位和劳动者订立了书面劳动合同;二是当事人订立的确定双 方劳动关系的书面劳动合同合法有效;三是当事人订立的合 法有效的书面劳动合同约定有试用期。四是试用期的长短 和次数符合劳动合同法的规定。 5、试用期的工作。 劳动合同法第二十条规定： “劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档 工资或者劳动合同约定工资的 80%，并不得低于用人单位所 在地的最低工资标准。 ” 6、试用期劳动合同的解除。 劳动合同法第二十一 条规定：“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第 四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除 劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳 动者说明理由。 ” 五、劳动合同的必备条款 必备条款是指劳动合同必须具备的内容。劳动合同法 第十七条第一款规定，劳动合同应当具备以下条款：(1)用 人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(2)劳 动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号 码;(3)劳动合同期限;(4)工作内容和工作地点;(5)工作时 间和休息休假;(6)劳动报酬;(7)社会保险;(8)劳动保护、 劳动条件和职业危害防护;(9)法律、法规规定应当纳入劳 动合同的其他事项。 劳动合同法中把当事人双方的基本情况作为了必 备条款。新增了工作地点、工作时间和休息休假、以及职 业病危害防护。未把劳动纪律、劳动合同终止条件和违反 劳动合同的责任列为必备条款。 六、劳动合同的约定条款 劳动合同法第十七条第二款规定：“劳动合同除 前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用 期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 ” 七、劳动合同的其他内容 (一)服务期 服务期是指由于用人单位提供专项培训费用，对劳动 者进行专业技术培训，而由用人单位与劳动者双方在劳动 合同中或者在服务期协议里约定的劳动者必须为该用人单 位提供劳动的请柬。 *服务期不同与劳动合同期限。当服务期长于劳动合 同期限时，应当优先适用服务期约定，因为服务期是劳动 合同双方当事人之间的特别约定。双方当事人可以变更劳 动合同中的期限条款或者续订劳动合同，或者重新订立劳 动合同，以与服务期的约定相一致。 1、约定服务期的条件 劳动合同法第二十二条第一款规定：“用人单位 为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的， 可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 ”也就是说，用人 单位只有对劳动者进行专业技术培训，才能与劳动者约定 服务期。 3、 服务期违约金及其限制 劳动合同法第二十二条第二款规定：“劳动者违 反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 违约金的数额不得超过用人单位提供培训的费用。用人单 位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行本法 所应分摊的培训费用。 ” 注：培训费用为 10 万元，服务期为 5 年，则每年分 摊 2 万元;如果服务期已经履行 3 年，则违约金不得超过尚 未履行的 2 年服务期所应分摊的 4 万元。 4、 服务期工资 劳动合同法第二十二条第三款规定：“用人单位 与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制 提高劳动者在服务期间的劳动报酬。 ”即不能因为约定了服 务期而不再调整劳动者的工资。 (二)竞业限制 竞业限制，是指由于用人单位与本单位的高级管理人 员、高级技术人员和其他知悉其商业秘密的劳动者，在劳 动合同或者专项协议中约定，劳动者不得到生产与本单位 同类产品或者经营同类业务的有竞争关系的其他用人单位 工作，也不得自己开业生产或者经营与用人单位有竞争关 系的同类产品或者业务的限制。 劳动合同法第二十三条规定：“用人单位与劳动 者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知 识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人 单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限 制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制 期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约 定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 ” 劳动合同法第二十四条第二款规定：“在解除或 者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者 经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单 位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务 的竞业期限，不得超过二年。 ” (三)违约金 违约金，作为违约救济的重要方式，是指当事人通过 事先约定而确定在违约行为发生后失效的独立于理性行为 之外的给付。 劳动合同法第二十五条规定：“除本法第二十二 条和第三二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者 约定由劳动者承担违约金。 ”也就是说，除了可以在培训服 务期和竞业限制约定中约定违约金外，其他情况下，不得 约定由劳动者承担的违约金。 八、劳动合同的无效 劳动合同法第二十六条规定：下列劳动合同无效 或者部分无效：(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使 对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(2)用 人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(3)违反 法律、行政法规强制性规定的。 九、订立劳动合同的要求 (一)订立劳动合同的主体资格 1、用人单位必须是依法处理具有独立法人资格的企 业、能够独立承担民事责任的个体经济组织或者民办非企 业单位等组织以及与劳动者建立劳动关系的国家机关、事 业单位和社会团体。 2、劳动者必须是有劳动能力、年满 16 周岁的劳动者。 从事繁重体力劳动的，还必须是年满 18 周岁的劳动者。 (二)用人单位建立职工名册 劳动合同法第七条规定：“用人单位应当建立职 工名册备查。 ” 职工名册至少应当载明劳动者姓名、招用时间、劳动 合同的期限等内容。 (三)如实告知对方有关情况 劳动合同法第八条规定：“用人单位招用劳动者 时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、 职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了 解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相 关的基本情况，劳动者应当如实说明。 ” 十、 劳动合同法实施前规定现有劳动合同的履行： 一是劳动合同法施行前已依法订立且在 XX 年 1 月 1 日施行之日存续的劳动合同继续履行。 二是劳动合同法规定的连续订立固定期限合同的 次数，自 XX 年 1 月 1 日法律施行后续订固定期限合同开始 计算。 三是劳动合同法施行前已建立劳动关系，尚未订 立书面劳动合同的，应当自法律施行之日起一个月内，即 XX 年 2 月 1 日前订立书面劳动合同。 劳动合同的履行和变更 劳动合同的履行和变更，是劳动合同签订后，终止和 解除前，双方当事人按照法律规定和合同约定的内容履行 各自义务、实现各自权利的行为，也是在劳动关系建立后、 消灭前，劳动者进入用人单位实现劳动的过程。 一、 劳动合同履行的原则 1、 全面履行原则; 2、 亲自履行原则; 3、 实际履行原则; 4、 协作履行原则。 二、 劳动合同变更的原则 1、 平等自愿原则; 2、 协商一致原则; 3、 合法性原则; 4、 法定变更原则。 三、 劳动合同变更的条件 具体到劳动合同法的规定，变更的条件有以下几 种： 1、 当事人双方协商一致同意变更的; 2、劳动合同中的部分条款与新颁布的法律、法规相 抵触，如不修改就成为无效条款; 3、由于严重亏损或自然灾害，用人单位确实无法全 面履行劳动合同; 4、劳动者因故部分丧失劳动能力或身体健康状况发 生变化，需要变更劳动合同; 5、因企业转产、重大技术革新或简易方式调整等季 节性因素导致劳动合同需要变更。 劳动合同的解除 解除劳动合同，是指在劳动合同终止之前，劳动合同 一方或者双方当事人使劳动合同效力停止，不再履行合同 的行为。 一、 双方协商一致解除 劳动合同协议解除，又称约定解除，是指劳动合同双 方当事人在协商一致的基础上解除劳动合同的行为。 劳动合同法第三十六条规定：“用人单位与劳动 者协商一致，可以解除劳动合同。 ” 二、 劳动者单方解除 (一) 提前 30 日书面通知解除和试用期告知解除 劳动合同法第三十七条规定：“劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者 在试用期内提前 3 日通知用人单位，可以解除劳动合同。 ” 劳动合同法考虑到劳动者随时解除劳动合同对用 人单位日常教育的影响，在不影响劳动者单方面预告解除 劳动合同的权利的同时，兼顾了用人单位的利益，更具实 际操作性。 (二) 随时解除劳动合同 劳动合同法第三十八条第一款规定，用人单位有 下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(1)未按照劳 动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(2)未及时足额 支付劳动报酬的;(3)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(4)用 人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权 益的;(5)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合 同无效的;(6)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合 同的其他情形。 注：劳动合同法第二十六条 下列劳动合同无效或者部分无效： (一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违 背真实意愿的情况下订立或者变更劳动合同的; (二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利 的; (三)违反法律、行政法规强制性规定的。 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争 议仲裁机构或者人民法院确认。 注： 劳动法第三十二条规定了劳动者可以随时通知用 人单位解除劳动合同的情形：(1)在试用期内的;(2)用人单 位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的; (3)用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳 动条件的。 (三) 立即解除劳动合同 劳动合同法第三十八条第二款规定：“用人单位 以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳 动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者 人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要先告 知用人单位。 ” 三、 用人单位单方解除 (一) 劳动者有过失时用人单位单方解除 劳动合同法第三十九条规定，劳动者有下列情形 之一的，用人单位可以解除劳动合同：(1)在试用期间被证 明不符合录用条件的;(2)严重违反用人单位的规章制度的; (3)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(4) 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位 的工作任务造成严重影响的，或者经用人单位提出，拒不 改正的;(5)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致 使劳动合同无效的;(6)被依法追究刑事责任的。 注：劳动法第二十五条对劳动者有过失时用人单 位解除劳动合同作了规定， 劳动合同法第三十九条在 劳动法的基础上增加了两种情形，即：1、劳动者同时 与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务 造成严重影响的，或者经用人单位提出，拒不改正的。2、 因本法第二十六条第一款第一项的规定的情形致使劳动合 同无效的。 (二) 提前 30 日通知解除 劳动合同法第四十条规定，有下列情形之一，用 人单位提前 30 日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付 劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同;(1)劳动者患病 或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作， 也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(2)劳动者不能 胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作 的;(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化， 致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能 就变更劳动合同内容达成协议的。 (三) 经济性裁员 有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减 不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位 提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者 职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可 以裁减人员：(1)依照企业破产法规定进行重整的;(2)生产 经营发生严重困难的;(3)企业转产、重大技术革新或者经 营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;(4)其 他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化， 致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： 1、 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的; 2、 与本单位订立无固定期限劳动合同的; 3、家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未 成年人的; 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内 重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件 下优先招用被裁减的人员。 经济性裁员的条件 第一， 依照企业破产法规定进行重整; 第二， 生产经营发生严重困难; 第三，企业转产、重大技术革新或者经营方式调整， 经变更劳动合同后，仍需裁减人员。 第四，其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况 发生重大变化，致使劳动合同无法履行。 经济性裁员的程序 一是说明情况，用人单位应当提前 30 日向工会或全 体职工说明有关裁减人员原因、方案等。 二是听取意见。用人单位应当听取工会或职工的意见。 三是报告。用人单位应当将裁减人员方案向劳动行政 部门报告。 四、 用人单位不得解除劳动合同时的情形 劳动合同法第四十二条规定，劳动者有下列情形 之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的 规定解除劳动合同;(1)从事接触职业病危害作业的劳动者 未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断 或者医学观察期间的;(2)在本单位患职业病或者因工负伤 并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(3)患病或者非因 工负伤，在规定的医疗期内的;(4)女职工在孕期、产期、 哺乳期的;(5)在本单位连续工作满 15 年，且距法定退休年 龄不足 5 年的;(6)法律、行政法规规定的其他情形。 注： 劳动合同法第四十条 有下列情形之一的，用人 单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付 劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同; (一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满 后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工 作的; (二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗 位，仍不能胜任工作的; (三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化， 致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能 就变更劳动合同内容达成协议的。 五、 工会对解除劳动合同有监督权 劳动合同法第四十三条规定：“用人单位单方面 解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，用人单位违反 法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求 用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理 结果书面通知工会。 ” 六、 解除劳动合同的经济补偿金 经济补偿金是指在劳动者无过失的情况下，用人单位 解除或终止与劳动者的劳动合同时，依照法律规定给予劳 动者的经济补偿。 (一)支付经济补偿金的情形 劳动合同法第四十六条 有下列情形之一的，用 人单位应当向劳动者支付经济补偿。 1、劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的; 2、用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳 动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;3、用人单位 依照本法第四十条规定解除劳动合同的;4、用人单位依照 本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;5、除用人单 位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者 不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终 止固定期限劳动合同的;6、依照本法第四十四条第四项、 第五项规定终止劳动合同的;7、法律、行政法规规定的其 他情形。 注： 劳动合同法 第三十八条 用人的有下列情形之一 的，劳动者可以解除劳动合同; (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件 的; (二)未及时足额支付劳动报酬的; (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的; (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损 害劳动者权益的; (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合 同无效的; (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的 其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段 强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作 业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同， 不需事先告知用人单位。 (二)经济补偿金的标准 按照劳动合同法的规定，经济补偿金的支付有两 种标准; 一是，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满 1 年支付 1 个月工资的标准向劳动者支付。6 个月以上不满 1 年的，按 1 年计算;不满 6 个月的，向劳动者支付半个月 工资的经济补偿。 二是，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区 的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资 3 倍 的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资的 3 倍的 数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过 12 年。 注： 劳动合同法与原政策在经济补偿金方面的六种变 化和不同： 一是劳动合同法规定用人单位终止合同可能要支付经 济补偿金，原政策规定可以不支付经济补偿金; 二是劳动合同法规定在本单位工作六个月以上不满意 一年的，支付一个月工资，不满六个月的支付半个月工资; 原政策仅规定工作不满一年支付一个月工资。 三是劳动合同法对工资高于本地区职工平均工资三倍 的劳动者的经济补偿金作出“按职工月平均工资三倍的数 额支付，向其支付经济补偿金的年限最高不超过十二年” 的限制性规定，原政策没有这一限制性规定。 四是劳动合同法规定经济补偿金均按劳动者在本单位 工作年限计算，原政策对双方协商一致和劳动者不胜任工 作用人单位解除的，规定最多支付十二个月。 五是劳动合同法规定经济补偿金月工资均按劳动者解 除或者终止合同前十二个月的平均工资，现政策对“医疗 期满、客观情况发生变化、经济性裁员”解除合同的补偿 金规定，如果劳动者前十二月工资低于本单位上年月平均 工资的，按单位上年平均工资补偿。(就高不就低) 六是现政策规定因病解除劳动合同还要支付医疗补助 费，劳动合同法没有明确规定。 七、 用人单位违法解除劳动合同的处理 根据劳动合同法第四十八条的规定，用人单位违 反本法规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同 的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合 同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位依法支付 赔偿金后，劳动合同解除。 赔偿金标准按照劳动合同法第四十七条规定的经 济补偿标准的二倍向劳动者支付。 八、用人单位违反劳动合同法规定解除劳动合同 的三种情形： 第一，未与劳动者协商一致而解除劳动合同。 第二，未出现可以解除劳动合同的情形而解除劳动合 同，或者未按照劳动合同法规定的程序解除劳动合同。 解除劳动合同必须依法进行。 劳动合同法规定的可以解 除劳动合同的情形出现，用人单位才可以解除劳动合同。 第三，劳动者具有用人单位不得解除劳动合同的条件 时解除劳动合同的。 九、关于支付经济补偿金的衔接 由于劳动合同法规定的经济补偿金和现政策的规 定有不同，为做好新旧规定的衔接，第九十七条第三款专 门作出规定： 一是劳动合同法施行之日起，用人单位与劳动者 仍然存续的劳动合同出现解除或者终止的情形，依照法律 规定应当支付经济补偿，且属于新增加的支付经济补偿情 形的，经济补偿年限自 XX 年 1 月 1 日法律施行之日起计算。 二是劳动合同法实施前按照当时有关规定，劳动 者在本单位连续工作，用人单位应当向其支付经济补偿的， 按当时有关规定执行。 劳动合同的终止 一、 劳动合同终止的情形 劳动合同法第四十四条规定，劳动合同终止的情 形包括以下几个方面： (一)劳动合同期满; (二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇; (三)劳动者死亡、被人民法院宣告死亡或宣告失踪; (四)用人单位被依法宣告破产、被吊销营业执照、责 令关闭、撤销; (五)用人单位决定提前解散; (六)法律、行政法规规定的其他情形终止。 二、劳动合同终止的限制 劳动合同法第四十五条规定劳动合同期满，有本 法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应 的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧 失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤 保险的规定执行。 三、劳动合同终止补偿金 劳动合同法规定合同到期终止，用人单位也应依 法向劳动者支付经济补偿金，用人单位应当按照劳动者在 本单位的工作年限，每满 1 年支付 1 个月工资的标准向劳 动者支付。6 个月以上不满 1 年的，按 1 年计算;不满 6 个 月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 四、 劳动合同的附随义务 (一)用人单位对劳动者的附随义务 劳动合同法第五十条第一款规定：“用人单位应 当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同 的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系 转移手续。 ”第三款规定：“用人单位对已经解除或者终止 的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 ” (二)劳动者对用人单位的附随义务 劳动合同法第五十条第二款规定：“劳动者应当 按照双方约定，办理工作交接。 ” 集体合同 一、 平等协商和集体合同的订立 (一) 平等协商和签订集体合同的原则： 第一，合法原则;第二，平等原则;第三，诚信原则; 第四，公平原则;第五，平和原则。 (二) 平等协商和签订集体合同的程序 1、提出协商要求 平等协商任何一方均可就签订集体合同或转向集体合 同以及相关事宜以书面形式向对方提出进行平等协商的要 求。一方提出进行平等协商要求的，另一方应当在收到平 等协商要求起 20 日内以书面形式给以回应，无正当理由不 得拒绝进行平等协商。 3、 协商前准备 (1)熟悉与平等协商内容有关的法律、法规和制度; (2)了解与平等协商内容有关的资料，收集用人单位 和职工对协商对协商意向所持的意见; (3)拟定平等协商议题，协商议题可由提出协商一方 起草，也可由双方支派代表共同起草; (4)确定平等协商时间、地点等事项; (5)共同确定一名非协商代表担任平等协商记录员， 记录员应保持中立、公正，并为平等协商双方保密。 3、召开协商会议 平等协商主要采取协商会议的形式，协商会议由双方 首席协商代表轮流主持，并按下列程序进行： (1)宣布议程和会议纪律; (2)一方首席代表提出协商具体内容和要求，另一方 代表做出回应; (3)双方就商谈事项发表各自的意见展开充分讨论; (4)双方首席代表归纳意见。 4、形成草案 经过平等协商达成一致的，应当根据协商结果形成集 体合同草案，经双方代表确认后，由双方首席代表签字。 5、职代会讨论通过 对于用人单位层级的集体合同，应提交职代会或全体 职工讨论。职代会和全体职工讨论草案，应当有 2/3 以上 职工代表出席，且需经全体职工代表或职工出席，且需经 全体职工代表或职工半数以上同意，草案方获通过。 6、首席代表签字 集体合同草案经过讨论程序审议通过后，由平等协商 双方代表签字。 7、报送、审查与公布 集体合同签字后，要将合同文本报送劳动行政部门。 劳动行政部门对于报送的集体合同的内容、程序以及平等 协商双方主体资格的合法性进行审查，如果发现有违反国 家法律、法规的内容和程序，可以指令当事人予以修改。 如果未提出异议，15 日之后，集体合同即生效。集体合同 生效后，用人单位应将集体合同向全体职工公布。 (三) 集体合同的内容、形式和期限 1、集体合同的内容 集体合同的内容应当包括：劳动报酬、工作时间、休 息休假、劳动安全与完善、补充保险和福利、女职工和未 成年工特殊保护、职业技能培训、劳动合同管理、奖惩、 裁员以及双方认为应当协商的其他内容。 2、 集体合同的形式 一般而言，集体合同为要式合同，必须采用书面形式， 口头形式的集体合同不具有法律效力。 3、 集体合同的期限 我国集体合同规定规定，集体合同期限为 1 至 3 年，期满或双方约定的终止条件出现，即行终止。集体合 同或专项集体合同期满前 3 个月，任何一方可向对方提出 重新签订或续订的要求。 (四) 集体合同的履行、变更或解除、终止 1、集体合同的履行 集体合同的履行是指集体合同生效后，当事人双方按 照合同约定的各项内容，全面完成各自承担的义务，从而 使合同的权利义务得到全部实现的整个行为过程。 2、集体合同的变更或解除 集体合同的变更，是指在集体合同没有履行或没有完 全履行之前，因订立集体合同所依据的主客观情况发生变 化，原合同内容已不适应变化了的情况时，当事人对原合 同中某些条款进行补充和修改。 3、集体合同的终止 集体合同的终止，是指合同期满、合同的目的已经实 现或依法解除合同等而使合同法律效力消失。简单的说， 就是结束集体合同关系。 劳务派遣 所谓劳务派遣，指的是劳务派遣单位与被派遣劳动者 订立劳动合同后，将该劳动者派遣到用工单位从事劳动的 一种特殊用工形式。 一、 劳务派遣单位的设立 劳动合同法第五十七条规定：“劳务派遣单位应 当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万 元。 ”第六十七条规定：“用人单位不得设立劳务派遣单位 向本单位或者所属单位派遣劳动者。 ” 二、 劳务派遣合同与一般劳动合同的区别 (一) 劳务派遣合同必备条款 劳务派遣合同，其必备条款除劳动合同法第十七 条规定的一般劳动合同的必备条款外，还应包括“被派遣 劳动者的用工单位、派遣期限、工作岗位等情况。 (二) 劳务派遣合同的期限 劳动合同法第五十八条规定，劳务派遣第五应当 与被派遣劳动者订立 2 年以上的固定期限劳动合同。 (三) 劳务派遣合同的解除 劳务派遣合同的解除与一般劳动合同的解除一样，也 包括三种类型，即：双方协商一致解除、劳动者单方解除、 用人单位单方解除。但是在劳动者单方解除和用人单位单 方解除的情形上，与一般的劳动合同解除有所不同。 1、 劳动者单方解除劳务派遣合同 (1)有下列情形之一，被派遣劳动者可以随时通知用 人单位解除劳务派遣合同; A、劳务派遣单位未按劳动合同约定提供劳动保护或 者劳动条件的; B、劳务派遣单位未及时足额支付劳动报酬的; C、劳务派遣单位未依法为劳动者缴纳社会保险的; D、劳务派遣单位的规章制度违反法律、法规的规定， 损害被派遣劳动者权益的; E、劳务派遣单位因劳动合同法第二十六条第一 款规定的情形致使劳动合同无效的; F、法律、行政法规规定的其他情形。 (2)有下列情形之一，被派遣劳动者可以立即解除劳 务派遣合同，不需要先告知用人单位： A、劳务派遣单位以暴力、威胁或者非法限制人身自 由的手段强迫派遣劳动者劳动的; B、劳务派遣单位违章指挥，强令冒险作业危及被派 遣劳动者人身安全的。 2、劳务派遣单位单方解除劳务派遣合同 (1)有下列情形之一，劳务派遣单位可以随时解除劳 动合同： A、在试用期间被证明不符合录用条件的; B、严重违反用人单位规章制度的;(此处的用人单位 既包括劳务派遣单位也包括用工单位) C、严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损失 的;(此处的用人单位既包括劳务派遣单位也包括实际用工 单位) D、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完 成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出， 拒不改正的;(此处的用人单位既包括劳务派遣单位也包括 实际用工单位) E、劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危、使用 人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同; (此处的用人单位指劳务派遣单位) F、被依法追究刑事责任的。 (2)有下列情形之一，劳务派遣单位提前 30 日以书面 形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后， 可以解除劳动合同。 A、被派遣劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医 疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安 排的工作的; B、被派遣劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整 工作岗位后，仍不能胜任工作的。 三、劳务派遣单位对派遣劳动者的法定义务 (一)劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被 派遣劳动者; (二)劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协 议支付给被派遣劳动者的劳动报酬; (三)劳务派遣单位不得向被派遣者收取费用; (四)在跨地区派遣劳动者时，劳务派遣单位应当保证 被派遣劳动者享有劳动报酬、劳动条件、符合用工单位所 在地规定的标准; (五)劳务派遣单位应当保障被派遣劳动者享有与用工 单位招用的劳动者同工同酬的权利; (六)劳务派遣单位应当保障被派遣劳动者依法参加或 者组织工会的权利; (七)对被派遣劳动者承担连带赔偿责任。 四、用工单位对被派遣劳动者的法定义务 (一)用工单位不得向被派遣劳动者收取费用; (二)执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动 保护; (三)在劳动者被跨地区派遣时，用工单位应当保障被 派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，符合用工单位所 在地区规定的标准; (四)用工单位应当保证被派遣劳动者享有与用工单位 招用的劳动者同工同酬的权利; (五)连续用工的，实行正常的工资调整机制; (六)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬; (七)支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的 福利待遇; (八)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训; (九)不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位; (十)用工单位应当保障被派遣劳动者依法参加或者组 织工会的权利; (十一)对被派遣劳动者承担连带赔偿责任。 五、 劳务派遣岗位的范围 为防止用工单位滥用劳务派遣用工形式， 劳动合同 法第六十六条规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或 者替代性的工作岗位上实施。 所谓临时性、是指存续时间不长的工作岗位，即非常 设的工作岗位。 所谓辅助性工作岗位，是指非主营业务的工作岗位。 所谓替代性工作岗位，是指与用工单位建立劳动关系 的劳动者在一定时期内无法从事工作，需要其他人员暂时 替代工作的岗位。 非全日制用工 劳动合同法第六十八条规定：“非全日制用工， 是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每 日工作时间不超过 4 小时，每周工作时间累计不超过 24 小 时的用工形式。 ” 我国关于非全日制用工的规定 (一) 关于劳动关系 1、非全日制用工可以与一个以上的用人单位建立劳 动关系; 2、允许非全日制用工订立口头协议; 3、不得约定试用期; 4、随时通知终止用工; 5、用人单位招用非全日制用工须备案; 6、非全日制用工发生争议，执行国家劳动争议处理 规定。 (二)关于工资支付 小时计酬标准不得低于当地最低小时工资标准。 监督检查 根据劳动合同法 、 劳动法 、 劳动保障监察条例 等劳动保障法律法规的规定，劳动保障部门在劳动合同监 督检查方面的具体职责是： 1、宣传劳动保障法律、法规和规章，督促用人单位 贯彻执行; 2、检查用人单位遵守劳动保障法律、法规和规章的 情况; 3、受理对违反劳动保障法律、法规或者规章的行为 的举报、投诉; 4、依法纠正和查处违反劳动保障法律、法规和规章 的行为。 劳动合同法第一次在法律层面上具体明确了劳动 保障奖惩制度和劳动保障监察事项。按照劳动合同法 、 劳动保障监察条例的规定，劳动保障行政部门依法对 实施劳动合同制度的下列情况进行监察： 1、用人单位制定直接涉及劳动者切身利益的规章制 度及其执行的情况; 2、用人单位与劳动者订立和解除劳动合同的情况; 3、劳务派遣单位和用工单位遵守劳务派遣有关规定 的情况; 4、用人单位遵守工作时间和休息休假规定的情况; 5、用人单位支付劳动合同约定的劳动报酬和执行最 低工资标准的情况; 6、用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的 情况。 法律责任 劳动合同法律责任是由劳动合同法律规定的，对劳动 合同违法行为人所采取的以补偿受到损害的合法利益、恢 复被破坏的劳动合同法律关系或者秩序、维护劳动合同制 度正常运行为目的，并与一定的制裁措施相联系的国家强 制形式。 一、 用人单位违反劳动合同法的法律责任 (一)用人单位制定的劳动规章制度违反法律法规规定 的法律规定。 按照劳动合同法第八十条的规定，用人单位制定 的劳动规章制度违反法律、法规规定的，应当承担下列法 律责任： 1、行政责任。用人单位制定的直接涉及劳动者切身 利益的规章制度违反法律、法规的，由劳动行政部门责令 改正，给予警告。 2、赔偿责任。用人单位制定的直接涉及劳动者切身 利益的规章制度违反法律、法规的，依法承担赔偿责任。 (二)用人单位订立劳动合同违反规定的法律责任 劳动合同法第八十一条、第八十二条、第八十六 条，针对用人单位订立劳动合同违反规定的具体违法情形， 规定了相应的法律责任： 1、责令改正。用人单位提供的劳动合同文本未载明 劳动合同法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未 将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正。 2、赔偿责任。用人单位提供的劳动合同文本未载明 劳动合同法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未 将劳动合同文本交付劳动者，给劳动者造成损害的，用人 单位应当承担赔偿责任。 用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订 立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资(超 过一年的视同用人单位已与劳动者订立无固定期限劳动合 同)。 因用人单位原因订立的劳动合同被确认无效，给劳动 者造成损害的，用人单位应当承担赔偿责任。 用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合 同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支 付二倍的工资。 (三) 用人单位违反规定约定试用期的法律责任 根据劳动合同法第八十三条的规定，用人单位违 反规定与劳动者约定试用期的，承担下列法律责任： 1、责令改正，用人单位违反规定约定试用期，由劳 动行政部门责令改正。 2、赔偿金。用人单位违反规定与劳动者约定的试用 期，如违反约定的试用期已经履行，由用人单位以劳动者 试用期满月工资标准，按照已经履行的超过法定试用期的 期间向劳动者支付赔偿金。 (四)用人单位扣押劳动者身份证等证件、档案等物品 以及要求劳动者提供担保的法律责任 劳动合同法第八十四条规定：“用人单位违反本 法规定，扣押劳动者居民身份证等证件，由劳动行政部门 责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。 用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财 物的，由劳动行政部门责令限期退还给劳动者本人，并以 每人 500 元以上