公司法课件

1 公司法学 第一章 公司与公司法概述 第一节 公司的概念和特征及沿革 第二节 公司的分类 第三节 公司法概述 2 一、公司的定义 公司是依法成立的，有独立的法人财产，享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。 二、公司法人本质的学说 （一）法人拟制说 社团本为抽象之概念，并不实体之存在，是通过法律之力将社团拟制为自然人。所以，法人只是法律拟制之人。 （二）法人否认说 从法人为法律拟制结果出发，依实证方法考察，认为社会生活中除存在自然人和财产之外，从来无所谓法人的存在。 （三）法人实在说 此说认为，法人积肥法律拟制之结果，其主体也非应否认，而是有其社会实在。该学说又分为三类：第一、有机体说。第二、组织体说。第三、社会作用说。 （四）契约说 公司只是一种提供自然人共同经营企业，享受利益负担损失之机制，并提出公司实为诸多契约关系所结合而成之组织。 契约连锁理论（ 范揭示了企业存在理由。将企业视为以生产商品或提供服务为目的的各式输入活动的结合体。 3 第一节 公司的概念和特征及沿革 4 三、公司的特征 (一 ) 具有法人资格，是企业法人。 公司法第 3条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。具体来说： 1公司的财产独立。股东向公司出资后，对货币或者其他财产的所有权转变为股权，股东无权直接支配出资的财产；债权人将货币借贷给公司后，其货币所有权（绝对权）变为债上请求权。公司占用股东和债权人的财产，拥有法人财产权。 2公司的意志独立。公司的意思决定机关是股东会，股东根据资本多数原则在股东会行使表决权，决定公司的重大事项；公司的董事会和经理是公司意思的执行机构。 3公司的责任独立。公司法第 3条规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。股东在清缴出资后，不再承担公司的债务 “股东不负公司之债”。 5 (二 )具有营利性，是营利法人。 所谓营利，是指公司因经营而获得利益而言。按利益有广、狭义。狭义的利益，专指盈余而言，也就是年度经营的纯利；广义的利益，则除盈余外，尚包括公司的剩余财产在内。“以营利为目的”，是指公司应分派广义之利益于股东，而且只要分派广义之利益于股东，即为已足，不以分派狭义之利益为限。因此，公司纵以章程规定或者决议暂停盈余的分配，仍不致违反以营利为目的的原则。但公司解散后，有剩余财产者，必须分派于股东。 我国公司法第 75条第一款第一项规定，公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。 公司的营利性，非指公司法人本身的营利，而是指其成员的营利 6 (三 )社团性，公司是社团。 法人分为公法人和私法人；私法人可分为社团法人和财团法人。 社团法人为人的组合体，其成立基础在于人。例如公司、合作社、各种协会、学会等都是社团法人。 财团法人为财产的集合体，其成立的基础在于财产，各种基金会、宗教教堂、寺庙，都是财团法人。 社会团体法人和传统民法社团分类中的社团法人不同。社会团体比传统民法上的社团的概念的外延宽，基金会等传统的财团法人，在我国也称为社会团体。民法上的社会团体法人，包扩了传统分类中的公法人、私法人中的财团法人和公益社团法人。 公司通常是由两个以上的股东投资组成，具有社团性，是社团法人。 一人公司也属于社团法人。能够自圆其说的理论主要有如下两个： （ 1）潜在社团说。认为，一人公司之股份虽集中于单一股东，但若考虑其后依股份或者出资转让而产生复数股东之可能性，可认为一人公司，亦有潜在之社团性。 （ 2）复数股份说。此说认为股份有限公司之信用基础，与其说是股东，毋宁说是资本。故而，股份有限公司以股东地位（股份）之复数，满足社团性之要求。因此，股份有限公司之社团性，无须在股东为潜在性复数之点上求其基础，只要股份系复数即为已足。 7 四、公司的沿革 (一 )中国传统的工商组织形式 从唐代开始，我国开始出现了一些工商业的组织。但是中国传统的企业形式，无甚定制，： “ 资本雄厚者称庄称行，小者曰店曰铺。 ” 细分，主要有： 1牙行。牙行始于牙人，牙人是为他人说和交易的居间者。在清代称为洋行。 2典当铺。是经营抵押借贷的商行。典当铺主要以放高利贷著称。 3票号。又称为 “ 钱庄 ” 、 “ 汇兑行 ” ，是从事汇兑、存款业务的金融机构。兴起于清嘉庆年间，在 1821年道光年间在山西省平遥县出现了 “ 日升昌票庄 ” 。 4帐局。专事放款的金融机构。又称为帐庄。历史上最早的帐局，是山西商人王荣廷斥资 4万两白银，在 1736年开设的祥发永帐局。 5钱庄。在明末出现，初期经营货币兑换，后发展成综合性的金融机构。钱庄的特点是发行庄票（本票），以提供信用，庄票可以流通，起到现金的作用。 6店铺。是经营绸缎、杂货、医药、旅店等的商户，或自产自销，或组织独立工匠生产营销。山东孟氏家族经营的瑞蚨祥绸缎店，北京乐氏家族北京经营的同仁堂中药店，历史数百年。 7作坊。作为企业的作坊，主要是明代中叶以后，在商品经济比较发达的东南沿海出现的雇工染坊、冶铁等私人作坊，史学界称为资本主义的萌芽。 8洋行。是经营洋货或舶来品的牙行，是清政府授权作为外贸机构的特除牙行。 中国传统的私人工商业形式，都是按经营的内容或性质划分的，并未反映出他们的内外部组织关系上的特征，主要的原因是，他们还没有突破家族经营的范畴，身份在企业关系中起主要作用，缺乏人格平等基础上的经营管理及分配关系。 8 (二 )现代企业、公司制度的由来 司的起源 司制度的确立 9 司的起源 通常认为，现代公司起源于欧洲中世纪的地中海沿岸。出于资本、人员联合和减少风险的实际需要，出现了现代公司的三种雏形： 1船舶共有。从事海上贸易，需要巨资，风险很大，人们便共筹资金、共担风险，共同拥有船舶及合伙从事海上贸易，形成了船舶共有的企业形式。 2康枚达契约。 愿意或无法直接从事海上冒险的人，将资金或货物委托给船舶所有人或其他人，由受托人进行航海和交易活动，所获利润双方按约定分配，委托人仅以投入的财物为限承担经营风险。形成了一种原始的企业形态，经营者以其信用从他人处获得资本，出资者将资金委托给他人经营而分享利润。对风险经营体来说，委托人只承担有限责任，这是后来两合公司的雏形。 3家族经营体或家族企业（ 封建社会，身份、血缘关系在社会生活中占主导地位，家组成员间的合伙，优先于异姓间的合伙，中外概莫能外。逐渐形成家族经营体。 10 司制度的确立 现代企业的主要形式是公司。在大陆法系国家，商事合伙主要也是以无限公司、合两合公司的形式存在，所以，现代典型的企业制度，就是公司制度。公司制的发展过程是： 代表着资本主义萌芽的商人阶层，与封建国家相互利用，现代公司制度得到了确立。 1563年法国创建商事法庭， 1673年路易十四颁布商事条例，首次确定了无限公司和两合公司， 17世纪初，西欧和北欧国家纷纷设立殖民性质的公司，这是现代股份公司的前身。所谓殖民公司，是政府或国家特许设立，取得在海外特定地区从事贸易的独占权，并代行某些本国政府的权力，从事贸易的公司。比如，英国东印度公司在东印度拥有统治权。殖民公司分两类，一类是行会形式的合组公司（ ,另一类是合股公司（ 合组公司本身没有资本，参加公司的人交纳一定的入伙费，但仍以自己的名义经营自己的资本，经营风险亦由合组人自行承担，加入公司的合组人都必须遵守公司的合约。合股公司则是雷同于现代的股份公司，入股者的共同资本委托董事会共同经营，股东可以转让其出资，合股公司逐渐取代了合组公司。 合股公司是行会或者合组公司发展来的，最初是临时性的公司，每次航海前，合股公司都要进行集资，发行可以自由转让的入股凭证，航海结束时，自由出资者按入股份额分配利润，合股人对公司承担连带责任。 1807年，法国商法典首次在法律上规定了股份有限公司，明确了股东的有限责任。 1855年英国制定有限责任法，允许公司股东承担有限责任。 1892年德国制定有限责任公司法，后来主要西方国家按照德国的模式制定了有限责任公司法， 1907年，英国颁布公司法，规定了有限责任公司，将私人公司（ 为有限责任和无限责任两种。到十九世纪初，现代企业制度在主要西方国家确立。 11 1602年，荷兰六个省市组成一家贸易公司 联合东印度公司，设立管理委员会以及 17人董事会，采取评议和协商方式决定公司方针。荷兰东印度公司犹如现代大型企业一般，董事会有人事任免权与重大政策决定权，董事会也制定各种规章命成员遵守。但是，荷兰东印度公司与组织上虽然类似今日之公司，但在成立之初，仍有诸多不同之处。 首先，受时局影响，欧洲各国竞争白热化，贸易经商和外交、战争紧密相连，荷兰议会乃特许东印度公司代表国家，拥有缔约、宣战、媾和征税与行使司法审判权等权力，政商合一，是荷兰在东方的贸易总代表机构，也是政府的化身。 其次，荷兰东印度公司是特许公司，一开始仍是以类似合伙的形态经营事业，成员各自为政，负担无限责任。嗣后，特许公司禁止成员以个人名义进行交易，因而创设了特许合股公司。 17世纪末，东印度公司摆脱无限清偿责任，负担有限责任的想法浮出台面。 荷兰东印度公司在世界经济史上所以占有重要席位，乃因其为股份有限公司之滥觞（因“裳”）。在此之前，所谓“公司”，仅仅是合伙的衍生，称不上是法人组织，也没有有限责任的制度设计；只有荷兰东印度公司是永续性的股东投资，股东可分配每次股利。荷兰东印度公司为现代公司法制作出了很大的贡献。（王文宇书， 4 12 十九世纪初，三大空想社会主义者圣西门、傅立叶和欧文分别提出了合作社的设想。后来欧文的两个信徒成立了消费合作社。合作社或合作组织由群众胡组合作，自谋福利，有其社会基础和生命力，很快就在西方国家普及， 1852年，英国制定了一项法律 勤俭与节俭社团法，承认合作社的合法性，这是世界上最早的合作社立法。 1862年，英国修订该法，规定合作社可以承担有限责任，中华民国也曾经推行过合作社运动， 1934年制定了合作社法。 13 十九世纪中期以后，主要资本主义国家都出现了国有企业，其主要原因，是在经济日益社会化的情况下，需要由国家来投资经营私人缺乏兴趣或难以从事的基础设施建设及一些重要的经济活动。鉴于国有企业普遍存在的弊端，如人浮于事、办事拖沓、低效浪费，官商作风等，加上意识形态等原因，80年代以来，在世界范围内出现了私有化（股份制）的趋势。但是，因为国有企业存在的客观情况，私有化的结果，主要表现为国有企业的民营化或公司化，即把国有企业的股份部分出售给个人，或者完全不出售股份，但是由国有企业按私营企业的方式从事生产经营，参与市场竞争，使之称为私法上的主体。 所以，时至今日，国有企业和一般公司之间也没有太多的区分，按照国际惯例，国家和私人共同合股经营的公司，称谓国家参股的公司、公私合营公司、混合公司等，国家控股的公司，称为国有公司或国有企业。 14 (三 )中国近现代企业、公司的沿革 （一）洋务运动 中国近现代公司，与洋行有关。洋行有土洋之分，有的是外国人设立，有的是中国人设立。中国人设立的公司，主要是洋务运动中设立的，洋务运动中设立的公司的形式，主要有以下几种： 1官办企业。 1865年的江南制造总局，官办的民用企业对今天的社会生活仍可见其影响力，如送信局，称为送信官局。 2官督商办。官督商办是洋务运动的主要形式，李鸿章认为，关督商办“由官总其大纲，查其利弊，而听该商董等自立条以，悦服众商”。 3官商合办。 （二）中国最早的民营公司 甲午战争前后，维新派和其他爱国人士呼吁“设厂自救”、允许民间自立公司。 1886年杨宗濂等创办的天津自来火公司， 1898年阜丰面粉公司， 1900年先施百货公司，等，均是中国较早的公司。还有人认为1901年张謇（ 南通举办的通海垦牧公司。 一 无限责任公司又称为无限公司，参照我国台湾 公司法第 2条规定，是指二人以上股东所组成，股东对于公司债务，不问出资额多寡与盈亏分派比例，均负连带无限清偿责任之公司。 两合公司，参照我国台湾地区公司法第 2条、第 114条规定，系指一人以上无限责任股东，及一人以上有限责任股东所组织，其无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任；有限责任股东就其出资额为限，对公司负其责任之公司。 按我国公司法规定：有限责任公司由五十个以下股东出资设立的， 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 ，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。（公司法第 24、 3条） 我国台湾公司法第 2条对有限责任公司定义为：指一人以上股东所组成，就其出资额为限，对公司负其责任之公司。 我国公司法第 3条规定，股份有限公司，指全部资本分为等额的股份，股东以其所认缴的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 我国台湾地区公司第 2条规定，股份有限公司指二人以上股东或政府、法人股东一人所组成，全部资本分为股份，股东就所认股份，对公司负其责任之公司。 立法分类 第二节 公司的分类 15 非绝对意义 二 人合 中间 资合 学理分类 16 17 三 封闭式公司 开放式公司 四 母公司是指拥有另一个公司的股份达到控股程度的公司。依母公司是否参与另一公司的经营，可分为控制公司与控股公司。 子公司，资本为他公司所控制的公司。 18 五 本公司亦称总公司，系指管辖公司全部组织的总机构。公司的业务经营、资金调度、人事安排都由总公司统一决定。总公司具有法人资格。 分公司系指总公司所管辖的分支机构，在业务经营、资金调度和人事安排等方面由总公司管辖。 19 20 第三节 公司法概述 一、公司法的概念与调整对象 二、公司法的性质与特征 三、中国公司立法概况 四、公司法与其他法律的关系 21 一、公司法的概念与调整对象 公司法是规定各种公司的设立、组织、活动和终止及其他对内对外关系的全部法律规范的总称。公司法有广义和狭义之分。狭义的公司法指的是 中华人民共和国公司法 ；广义的公司法，包括所有的公司法规范，不仅包括 公司法 ，更多的包括其他法律、行政法规、规章、规范性文件。 公司法的调整对象是公司内、外部的组织管理关系和资本运营关系。其中，组织管理关系包括：公司自身的组织管理关系和国家对公司的管理关系；资本运营关系则包括：公司设立时的资本关系和公司成立后的资本关系；公司破产、解散时发生的资本关系。 22 二、公司法的性质与特征 (一 )公司法的性质 1公司法是主体法（组织法）。凡是规范主体活动的法，依其内容可分为两种：一是侧重于规范经济活动的主体，二是侧重于规范主体经济活动的行为。规范前者的法，称其为组织法；规范后者的法，称其为行为法。公司法以规范主体为主，以规范公司活动为辅，所以，公司法为组织法。公司法之组织法与国家组织法制区别，在于后者不以盈利为目的。 2公司法是私法。我国并没有把法律分为公法和私法，但这种划分已经成为法律研究的基本理论。公法规定国家政治的内容，即政治权力和义务，其主体主要为国家机关；私法规定平等主体的权利和义务，其主体主要为私人，包括自然人和公司企业，所以，公司法属于传统的私法。“ 19世纪以个人为本位的国家，已为 20世纪以社会为本位的国家代替。国际政府权力的扩大，促成私权自治范围的缩小。”（美国，约翰。亨利。梅利曼 大陆法系 ，知识出版社， 1984，第112页）自 20世纪中叶以来，公司法作为私法逐步出现了公法化的趋势，主要是保护中小股东的利益、公众利益的需要。 23 接上页 公司法已经被很多的学者作为了私法公法化的例证。 股份公司发行股票的招股说明书实际上乃合同订立前的要约邀请书，股票发行本身实质上是一个合同订立的过程，但是，我们知道，为了保护广大不特定的投资人的利益，避免品质低下的股票流向社会 ,现在股票发行核准制度，实际已经基本被公法所替代；还有股份有限公司的设立，必须经过国务院有关部门或者省级人民政府批准；公司必须具备一定结构的法人治理结构，一些制度被强行推进等等，都是公司法私法公法化的表现。 24 (二 )公司法的特征 公司法体现着组织管理要素与财产要素的结合； 公司法体现着组织法与行为法的结合； 公司法体现着任意性规范与强制性规范的结合； 公司法体现着实体性规范与程序性规范的结合。 我国公司法的调整（适用）范围只包括有限责任公司和股份有限公司。 25 三、中国公司立法概况 （一）中华人民共和国成立之前的公司立法 主要有： 1903年清政府 公司律 （没有实施），这是我国近代第一部公司法典； 1929年中华民国 公司法 ，这是我国现代第一部公司法典，经过历次修改，现在仍在我国的台湾地区施行。 26 （二）建国后的公司立法 建国后的公司立法主要经历了五个阶段： 1建国初期的公司立法。 1950年 私营企业暂行条例 ，规定了有限责任公司。 2清理整顿公司时期的公司立法。 20世纪八十年代，国务院制定了大量的清理整顿公司的行政法规。在此期间，也制定了现在仍很重要的三资企业法、私营企业条例等法律、法规。 3股份制改造试点立法。主要发生在 20世纪 90年代初期。比如 1992年的国家体改委 股份有限公司规范意见 和 有限责任公司规范意见 ，还有一些地方公司法规，我所能见到的上海、深圳等地方的公司立法。 4过渡立法阶段。包括 1993年 12月 29日 公司法 ，是我国第一部公司法典，奠定了我国公司立法的基础，但是仍然有过渡色彩，是一部支持国有企业股份制改造的立法。后来， 商业银行法 ， 保险法 ， 注册会计师法 ，以及和股票上市配套的 股票发行与交易管理暂行条例 、 股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定 等行政法规，还有大量的行政规章，比如 股份有限公司国有股权管理暂行办法 、 定向募集股份有限公司内部职工持股管理规定 、 股份有限公司土地使用权管理暂行规定 、 公司注册资本登记管理规定 等；中国证券监督管理委员会的规范性文件也正在主导着股份公司的运作行为，自 20世纪 90年代中期尤其是最近一年以来，中国证券监督管理委员会制定了大量的证券规范性文件，为股份公司的规范运作打下了基础。 27 接上页 5新公司法于 2006年 1月 1日施行。 新公司法的过渡色彩逐渐淡化，为股份制改造服务的作用也不再强调。新 公司法 是一部鼓励投资兴业的服务型公司法；新 公司法 是一部善待国有公司和民营公司的平等型公司法；新 公司法 是一部鼓励公司自治的市场型公司法；新 公司法 是一部兴利除弊兼顾的安全型公司法；新 公司法 是一部强化投资信心的护权型公司法；新 公司法 是一部强调公司社会责任的人本型公司法；新 公司法 是一部立法技术娴熟的可操作型公司法。 有人评价我国新公司法是世界上目前最好的公司法，因为立法总体力量较弱，时间短等原因，我国新公司法仍有许多需要改进的地方。 28 四、公司法与其他法律的关系 一、公司法与民法 （一）民商合一或者民商分离 最原始规范商人关系的法律，来源于商事习惯以及商人行会的规章制度，仅适用于商人身上，属于特定阶层的职业法。随着商业行为的扩法和普及，商业行为对法律提出了更高的要求，传统上以规范商人为对象的法律似乎有所不足，立法政策上出现了民商分立与民商合一两种不同的思路。 台湾采民商合一制，在民法之外，不另立商法，于民法债篇中纳入规范商事行为的行纪、运送、仓库等规范，另就特别重要的公司、海商、票据、保险等事项，另订单行法规，以适应实际需要。 不论是民商合一或者民商分立，都显示出商事行为与一般的民事行为有着本质的差异。 商事行为具有高度的技术性和动态性，对规范有很大的弹性和自由性要求。一般的民事行为中，最常见的契约行为，多为一对一模式，彼此磋商妥协，达成共识；公司运作的情形，为多对多的关系，具有团体法的性质。传统上公司法属于民法特别法的概念，已经不合时宜。 现今立法的情况，也多背离民商合一的理念，诸多单行法规的出现，如，证券法、金融法等，可以看出，商事行为诸多规范已经渐渐脱离民法的掌控之下。 有人认为，民商合一与民商分立问题，纯粹是学术问题，实际上的立法状况已经渐渐划清界限。（王文宇书， 160 29 接上页 （二）民法代理制度与公司法的代理 公司是虚拟的实体，必须借助自然人代为进行所有事务，代表公司作出意思表示、接受意思表示的自然人即为公司的代表人。民法中关于企业法定代表人及工作人员以企业名义所产生的民事行为由企业承担的规定，与公司实际运作中的情况有所不同。 我国台湾地区的民法，将董事视为公司代表人，英美法中不区分代表和代理。而根据我国大陆法中，并没有代表的概念，只有一个人，也就是公司的董事长或者不设董事会的执行董事，属于公司的法定代表人，其他的人只能是公司的代理人。 实际运作中，公司董事很多情况下不需要公司授权，就可以代表公司，与一般代理人的地位有所不同；似乎公司董事的人格与公司人格混同，不属于一般代理人；我们知道，民法上的代理关系，本人、代理人属于不同的两个主体。 我国公司法上并没有将董事与公司、股东的关系分清楚。一种观点认为，董事是股东的受托人，管理公司财产，股东是受益人。另一种观点认为，董事是公司的代理人，但不是股东的代理人。 30 接上页 （三）公司行为的效力问题 民法上对瑕疵行为处理方式，分为三种：无效、可撤销或者变更、效力待定。然而民法上述处理方式是否适用于公司法？ 公司行为违反法律或者章程的规定，如果一概视为无效，将产生一些列无法协调矛盾。对社会交易安全十分不利。有人建议，针对公司类似民法之无效行为，应采取特别处理方式，比如，“嗣后失效”、“定期失效”等这种手段。（王文宇书， 163让公司有一段缓冲期，为避免在缓冲期内公司再行不利于相对人的行为，必须由司法介入采取保全措施。 31 接上页 综上几点，有人认为，公司法与民法之本质南辕北辙，民法多是处理一对一的单纯关系，即使已经发生权利变动，由于牵涉的利害关系人较少，让当事人的关系回复到变动之前的状态并无不妥，再加上对善意第三人的保护措施，全数利害关系人的利害冲突最终都能达到一个平衡。而公司法所处理的权利义务关系就不那么单纯，权利能力的限制、有限责任、多对多的权利义务关系等，都是公司的运作模式背离民法的传统思维和原则。单纯的强调公司法为民法的特别法，似乎不妥。 32 二、公司法与证券法的关系 公司法与证券法的交叉，在于股票、债券发行制度。股票、债券的发行，时至今日，其所具有的经济意义已经不仅仅是传统上认为的公司筹资那么简单，股票、证券的交换价值，已经这些证券成为现代最为普及的投资金融工具，所以，各国的证券法，都存在与公司法脱离的趋势；就发行主体、股份募集等事项，公司法与证券法多有交叉重叠现象。 证券法的公开发行制度，大有取代公司法中股票、债券发行制度的趋势。公司法中关于公开发行的条件、程序等制度，圄于公司法无法规范承销等行为，因此，明显有被割断的印象。我国采取发行与上市联动制度、证券法发行制度系新法等因素，更加剧了证券法取代公司法发行制度的趋势。 33 三、公司法与刑法的关系 公司犯罪，在刑法中有专节规定。公司犯罪，历来有“白领犯罪”的别称。为了使刑法中规范趋于单一性、加大对被害人的补偿力度，成文法国家公司刑罚法的立法趋势，有“去特别化”和“除罪化”的倾向。“去特别化”，是指普通刑法已经足够规范公司犯罪，不需要公司法中另立特别规定；“除罪化”是指某些公司不正常行为不再成为刑罚对象，转而适用民事制裁或者行政制裁。 台湾 2001年修正公司法时，于立法中中明确标示“除罪化”趋势，大举删除刑罚规定。（王文宇书， 166。） 我国新公司法，将法律责任各条中的刑事责任内容总括到第216条，简单规定：“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”实际上，我们知道，公司法并为创设新的刑法规范，公司法中的规定，仅起到提示的作用。 34 第二章 公司的种类 第一节 有限责任公司 第二节 股份有限公司 第三节 无限责任公司 第四节 两合公司 第五节 一人有限责任公司 第六节 国有独资公司 35 第一节 有限责任公司 一、定义 按我国公司法规定：有限责任公司由五十个以下股东出资设立的，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。（公司法第 24、 3条） 我国台湾公司法第 2条对有限责任公司定义为：指一人以上股东所组成，就其出资额为限，对公司负其责任之公司。 36 二、有限责任公司的特点 （一）资本私募（资本不向社会公开募集） 公司法第 26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。按照这一规定，有限责任公司的出资不向社会公开募集，这种设立公司的方式为发起方式设立。 不是所有的股份有限公司都可以向社会公开募集股份，但是，所有的有限责任公司都不向社会公开募股。根据 公司法 第 9条、第 96条规定，有限责任公司可以根据股份有限公司的法定条件变更为股份有限公司，变更后，可以公开增资发行。 37 二、有限责任公司的特点 （二）资本不均分成等额的股份 公司法第 26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。由此可知，有限责任公司的资本是一个用数字表示的实际认缴的出资额，没有均分成等额的股份。 一般认为，有限责任公司的资本一般不称为“股份”，通常称为“出资”或者股权。 公司法第 27条规定，有限责任公司股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 根据新公司法的修改，有限责任公司注册资本实际上是认缴的出资额，和实收资本可能不一致。 股份公司的资本称为股份，可以实际的出资额折股。股份是等额的，面值一元人民币，如果溢价向社会募集股份，股份的面值和实收资本可能不一致，这样，注册资本和股份一致，但和实际收到的资金的数额不一致。公司法第 168条规定，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款，应当列为公司资本公积金。 38 二、有限责任公司的特点 （三）股权转让有特别的规定 1出资转让的限制。公司法第 72条规定了有限责任公司出资转让的限制： （ 1）有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 （ 2）股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 （ 3）经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 （ 4）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 39 二、有限责任公司的特点 2人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。公司法第 73条。 3股权回购请求权。公司法第 75条规定，有下列情形之一的 (公司连续 5年不向股东分配利润，而公司该 5年连续盈利；公司合并、分立转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的；自股东会会议决议通过之日起 60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起 90日内向人民法院提起诉讼。 )，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 我认为，公司回购股东的股权，一般情况下，受让价格由各方股东进行协商，主要以权利股东在公司享有的净资产额为标准，再综合考虑到有限责任公司出资的流动性风险和公司价值来确定。 4股东资格的继承。公司法第 76条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 40 二、有限责任公司的特点 （四）股东人数有限制 公司法第 24条规定，有限责任公司由 50个以下股东出资设立。 50人的规模，可以控制在私募的范围内。再大的股东规模，应该接近于公众性标准了。有限责任公司不能超越一定人数界限。 同时，我国新公司法把一人有限责任公司、国有独资公司作为有限责任公司的一种常态形式，因此，公司的社团性要作新的解释。 41 二、有限责任公司的特点 （五）承担有限责任 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。这里的有限责任，实际上是股东、公司两个主体的有限责任。 有限责任不是公司的典型形式，但是，却享受到公司的最大利益，因此，对有限责任公司更应该特别关注，以免侵犯债权人的利益。可以认为，我国公司法是股东保护法，是鼓励投资法，不一定是债权人保护法。 42 二、有限责任公司的特点 （六）设立、内部机构比较简单 1有限责任公司的注册资本门槛较低。公司法第 26条规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。并且可以分期缴付。 2出资形式多样。公司法第 27条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30%。 这主要考虑到一些可以用货币计价的财产，比如房屋使用权，土地租赁权、抵押权，采矿权，探矿权等，劳务能否作为出资，尚有争论。 3登记注册程序简单。公司法第 23条列举了有限责任公司设立的条件，除非经营的范围涉及到需要审批的项目，有限责任公司的设立不需要经过批准，采取核准制。 4内部机构简单。 （ 1）股份公司称为“股东大会”，有限责任公司称为“股东会”； （ 2）董事会成员 3至 13人（公司法 45条）；股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。（ 公司法 51条） （ 3）有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。 （公司法第 52条） 5一个人自然人或者法人就可以设立有限责任公司。 43 二、有限责任公司的特点 （七）财务账目无须公开，具有封闭性。 根据公司法第 34条规定，股东可以要求查阅公司会计账簿。公司法第 166条规定，有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。有限责任公司的财务会计报告无需向社会公开。 这与有限责任公司设立方式、经营规模较小、出资转让制度、股东人数较少等相关，公司、股东没有必要支付高昂的信息披露成本，就可以实现股东权利的保护。 44 第二节 股份有限公司 一、定义 我国公司法第 3条规定，股份有限公司 (股份公司 )，是指公司全部资本分为等额的股份，股东以其所认缴的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。 股份公司设立的方式有两种：发起方式设立的股份公司，股东以其认缴的股份为限对公司承担责任；募集设立的股份公司，股东认缴的资本为限承担责任。 45 二、股份有限公司的特点 （一）资本可以公开募集 公司法 68条规定，股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 股份公司经过国务院证券管理部门核准，可以向社会公开募集新股。 也就是说，具备发行条件后，任何股份公司都可以向社会公开募集股份，以发起方式设立的股份公司公开募集只是增资部分。 46 二、股份有限公司的特点 （二）股份可以自由转让 公司法第 138东持有的股份可以依法转让。股东转让其股份，既可以在一般的交易场所转让交易，也可以在依法设立的证券交易场所挂牌上市交易，由此股份公司就变成了上市公司。记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。 上市公司的流通股份转让相对来说容易的多，非上市股份（包括非上市公司的股份和上市公司的非流通股）的转让，定价的渠道不畅，类似于有限责任公司的股权转让。 47 二、股份有限公司的特点 48 二、股份有限公司的特点 49 二、股份有限公司的特点 50 二、股份有限公司的特点 51 二、股份有限公司的特点 52 二、股份有限公司的特点 53 二、股份有限公司的特点 （三）有限责任。 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 （四）拥有者和管理者分开。 现代公司的最基本的产权特征是所有者和控制者分离。股份公司是现代公司的典型形式，和传统业主所有制企业的管理模式截然不同。在业主所有制企业中，所有者和经营者合而为一，所有者的利益最大化和经营者的利益最大化完全一致，不会产生冲突，在一些私人有限责任公司中，也多采用这种合一的管理体制。 我国公司法对分离原则规定的不十分明了，实务中甚至有人误认为董事必然应由股东担任。我国股份公司董事会中多为执行董事（ ,在上市公司中才存在独立董事（ 根据证监会有关意见，独立董事才真正是职业管理者，独立于管理层，独立于股东。而实际上，虽然我们知道真正独立的董事是不存在的。 54 二、股份有限公司的特点 （五）股份公司账目公开。 股份公司公开其财务会计报表的程度根据其性质有所不同。 1一般的股份公司。公司法第 166条第 2款规定，股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。 2证券发行公司。公司法第 86、 87、 135条规定，公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。 3证券上市公司。上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。（公司法 146条） 55 二、股份有限公司的特点 （六）股东人数法定 公司法第 79条规定，设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 募集设立的股份公司的股东底线人数为两人，没有上限；发起设立的股份公司股东人数上限为 200人，一般认为，超过 200人就应该公开募集，具有公众色彩。 上市公司的股东人数的下限有特别规定：持有面值1000元以上的个人股东人数不少于 1000人（所谓“双千标准”）。（股票条例 30条） 56 二、股份有限公司的特点 （七）股份公司的资本均分为等额的股份 公司法第 126条规定，股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。 资本均分为等额的股份，主要是方便公开发行和交易。 57 第三节 无限责任公司 无限责任公司又称为无限公司，参照我国台湾公司法第 2条规定，是指二人以上股东所组成，股东对于公司债务，不问出资额多寡与盈亏分派比例，均负连带无限清偿责任之公司。其特征如下： 1无限责任公司是营利性社团法人。无限责任公司必须有两个以上的股东，否则，就无异于个人独资，所以，具有社团性。 为了保持其社团性，我国台湾地区公司法不承认一人无限责任公司的存在，当无限责任公司股东只剩下一人时，公司即因之解散（台湾公司法第 71条）。 针对无限责任公司是否具有法人资格，各国立法例有所不同。德国、瑞士认为无限责任公司不具有法人资格，而法国、日本等国家则肯定其法人地位。（王文宇书， 536。）从其性质来看，无限责任公司类似于合伙，其法人性质淡薄。我国台湾地区公司法将无限责任公司规定为社团之一种。需要指出的是，无论无限责任公司是否有法人资格，均不影响公司的责任承担方式，似乎有一些矛盾。 58 第三节 无限责任公司 2股东对公司债务的责任，不以其出资额为限，而是承担连带无限清偿责任。 无限公司是典型人合公司，对外法律关系上，相当重视股东个人条件，当无限公司资产不足清偿债务时，股东须负连带清偿责任。各股东就公司债务，对公司的债权人各负全部清偿责任；公司债权人可直接对全体股东或其中某股东请求清偿债务，股东不得以其出资多寡或者盈亏分派之比例标准为由，主张分割债务；股东之间以特约免除某股东的连带责任，对公司的债权人也不生效力。 3所有权和经营权合一。股东信用是无限公司的基础，股东的责任较大，所以，一般都是由股东经营公司。 4股东增减资的任意性。 5账目不公开。 59 第四节 两合公司 两合公司，参照我国台湾地区公司法第 2条、第 114条规定，系指一人以上无限责任股东，及一人以上有限责任股东所组织，其无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任；有限责任股东就其出资额为限，对公司负其责任之公司。 两合公司同时具有人合公司及资格公司的性质，原则上以无限责任股东为主，有限责任股东则以资本加入无限责任股东之企业，因此，通常认为，两合公司是无限公司的变种，除无限责任股东外，两合公司与无限公司并无区别。因此，我国台湾地区关于两合公司的规范，仅就有限责任股东部分另设规定，其余皆准用无限公司的规定。 60 第五节 一人有限责任公司 一、概念 一人公司又称“独资公司”，“独股公司”。顾名思义，是指股东（自然人或法人）仅为一人，并由该股东持有公司全部出资或所有股份的有限公司。 （各国的一人公司，既有一人有限公司，也有一人股份公司，但我国公司法目前只规定了一人有限公司，股份公司必须由两个以上的股东组成）。 根据公司法第 58条，一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 61 二、一人公司分类 1形式上的一人公司和实质上的一人公司 2原生型一人公司和继发型一人公司。 3自然人一人公司和法人一人公司。 4一人有限责任公司和一人股份有限责任公司。 62 三、一人公司产生的原因 1股权转让的必然结果。 2个人投资者对于有限责任利益的追求。 3巨型公司、公司集团以及跨国公司，具备独立出资举办任何事业的能力并且有开办独资公司的愿望。解决了独资子公司没有法律依据的困境。 63 四、一人有限责任公司的特征 1仅有一个股东，该股东持有公司的全部出资额或股份。 公司法第 59条规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 2一人公司享有有限责任。 公司法第 64条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 3自然人一人公司所有权和经营权合一。 64 五、一人有限责任公司与独资企业的区别 1一人公司具有独立的法律人格，独资企业则不具备。 2一人公司是企业所得税纳税人，独资企业不是。 3一人公司的股东承担有限责任，独资企业业主则不然。 4一人公司有最低注册资本限制，独资企业没有。 公司法第 59条规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 5适用法律不同。个人独