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第一部分:微观国际贸易运行 第一章 合同的标的 一、“合同”的成立 二、合同的“标的” “合同的成立”的形式要件 (1)联合国国际货物销售合同公约 :买卖合同不必以书面订立或书面证明 ,在形式方面也不受任何其他条件的限 制,可以采用包括人证在内的任何方法 证明。 (2)中国合同法:除法律、行政法 规和当事人约定采用书面形式的情况外 ,当事人订立合同可以采用书面形式、 口头形式和其他形式。 药品出口纠纷案 其一,B将货物发往伊拉克后 方收到A、B所签合同要求的 检验报告。 其二,B向A支付了部分货款 。 合同成立的实质要件 冯大同国际商法(新编本)(P59-73 ) (1)要约(offer):一方向另一方提出的 愿意按一定的条件同对方订立合同,并 含有一旦要约被对方承诺时即对提出要 约的一方产生约束力的一种意思表示。 (2)承诺(acceptance):受要约人按照要约 所指定的方式,对要约的内容表示同意 的一种意思表示。 合同成立的时间 1日,荷 中:是否能提供100公吨大豆? 2日,中 荷:可提供100公吨大豆,每公 吨200美元CIF鹿特丹,有效期3天。 3日,荷 中:请考虑降价、增量。 4日,中 荷:可提供120公顿,每公吨180 美元CIF鹿特丹,有效期3天。 5日,荷 中:接受你方交易条件,并需提供适 合海洋运输的袋装。 合同的“标的” (一)品质 (二)数量 (三)包装 合同的品质条款 (1)品质的表示方法 凭实物买卖(看货交易、凭样品买卖) 凭说明买卖(用文字、图表、相片等方 式表示) (2)品质的机动幅度和品质公差 品质的表示方法 案例1:1988年秋季广交会上,中方公司 A与日本株式会社B看货成交一批羊绒衫 ,合同规定:羊绒含量为100%。 案例2:2000年中国苏州丝绸公司在美商 网上的广告推销其“手工真丝旗袍”,美 国波士顿奇妙服装公司与之订约:凭美 商网上的说明交货。 国际电子商务网 中国国际电子商务网 卖方的默示担保义务 (1)品质担保: 适销性担保(卖方保证所售货物能满足生产、 销售此货物的一般使用目的) 特定用途担保(卖方保证所售货物满足买方在 购买货物时所表示的特定用途) (2)权利担保:卖方交付的必须是第三方不 能提出任何权利或请求的货物,除非买方同意 在受制于这种权利或请求的条件下收取货物。 品质担保的排除 其一,“依现状”、“含各种残损”等条款; 其二,买方未尽合理检验的义务; 其三,按照双方的交易习惯或行业惯例 , 卖方不承担品质担保的义务 。 来样加工与权利担保 案情:中方公司(A)与西非某客户(B)签 定来样加工印花布的交易,由B提供花样。第 一批货物出口后,A突然收到德国某商号(C )的来函,认为印花布的花样属于他们的专利 ,要求支付侵权费。 公约权利担保例外:其一,买方知道第三 方工业产权或其他知识产权的存在;其二,卖 方所交货物是根据买方提供的图纸、图案加工 的。 卖方的产品责任 由于产品存在不合理的危险性而 给消费者或其他方造成的人身伤害 和财产损失。 产品责任不能排除,但卖方可 以采取适当措施减轻其责任,如提 供适当的警告,或排除默示担保责 任。 外贸出口产品责任案例: 美方(A)玩具公司诉中方(B ) A委托B按照A提供的样品加工一 批塑料弹弓,合同规定:A收货30天 内检验和提出异议,并通知B,否则 A丧失获得赔偿的权利。82年11月产 品加工完成后由A在美国包装上市。 83年初,相继发生五起弹弓折断伤 人事故,A赔偿了119万美元。88年 ,A在美国起诉B,索赔119万美元 。 数量 1、计量单位和计量方法 2、卖方的定量交货义务 3、数量的机动幅度和数 量公差 卖方定量交货的义务 联合国国际货物销售合同公约: 卖方超量交货:买方可以拒收多交部分 ,也可按照合同价格收取。 卖方少量交货:买方有权要求损害赔偿 ,卖方应在约定的交货期满前补足货物 ,不得使买方遭受不合理的不便或承担 不合理的开支。 数量的机动幅度 (1)溢短装条款:常用于散装谷物、油类、 水果、粮食、矿砂等不易精确计量数量的商品 。溢短装部分一般以合同计价,为避免其滥用 ,也可以市场价计价。 (2)“约”量 (3)“数量公差”的三个例外: 其一,信用证有相反规定;其二,支取的总金 额超过信用证金额;其三,货物数量是按包装 单位或个数计算。 数量机动幅度案例 1988年6月,中方某企业(A)与美 方公司(B)签订出口合同:数量600公 顿,允许溢短装5%,单价为每公吨520 美元CIF纽约,总值312,000美元,信用 证支付。B及时开出总值312,000美元的 信用证。 A装630公吨货物,缮制327,600美 元的发票。 包装 1、运输包装和销售包装 2、卖方的包装义务 3、定牌、无牌和中性包装 卖方的包装义务 联合国国际货物销售合同公约 (1)严格执行合同包装条款规定的包装 材料、包装方式、包装规格等。 (2)若合同未规定,货物应按照同类货 物通用的方式装箱或包装;如果没有此 种通用方式,则按足以保全或保护货物 的方式装箱或包装。 合同的包装条款 英国案例: 合同规定:以CIF术语销售淀粉,按每袋 280磅包装。卖方装船的淀粉部分为280 磅/袋,部分为140磅/袋。这种行为是否 触犯了合同的实
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