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文档简介

第二讲 国际私法理论 第二讲 国际私法的历史 一、萌芽阶段的国际私法 二、传统国际私法 三、近代国际私法 四、当代国际私法 五、社会主义国家的国际私法 六、国际私法的发展 一、萌芽阶段的国际私法 1、罗马法时代 2、种族法时代 3、属地法时代 二、传统国家私法: 法则区别说时代 1 意大利的法则区别说 n 背景:国际私法理论的最早形态 n 代表人物:巴托鲁斯 n 内容:物的法则、人的法则和混合法 则 n 意义:纠正了绝对属地主义的弊端, 确定了法律的域外效力。 二、传统国家私法: 法则区别说时代 2 法国的法则区别说 n 背景:商品经济发展和行政地方割据 n 代表人物:杜摩兰和达让特莱 n 内容:杜摩兰的意思自治原则 达让特莱的属地原则 n 意义:意思自治原则摆脱了本地习惯法 的束缚,冲破了属地原则的禁锢 n后期发展:法国民法典 二、传统国家私法: 法则区别说时代 3荷兰的法则区别说 n 背景:荷兰资产阶级革命 n 主要代表:巴根多斯、约翰伏特 和优利克胡伯 二、传统国家私法: 法则区别说时代 3荷兰的法则区别说 n内容:胡伯三原则 n意义:国际礼让说把国家主权思想 引入法则区别说,把适用外国法的 问题放在国家关系和国家利益的基 础上来考察,这是适用外国法理论 的进步 三、近代国际私法 百花齐放的时代 1、美国的国际私法:斯拖雷的国际私法三原 则 n背景:继承了荷兰的法则区别说 n内容 (1)一国在其领土范围内享有专属的主权 和司法管辖权,其法律管辖该国领土范围内 的一切人,财产和行为。 (2)一国法律不能直接地影响和约束该国 领土范围之外的人和财产。 (3)一国法律要在他国取得效力,必须取 得他国法律和制度明示或暗示的同意。 三、近代国际私法 百花齐放的时代 n意义 斯托雷的学说受到不少大陆学者的批 评和嘲讽,甚至认为只是对胡伯理论的 译述,但开创了真正的英美国际私法理 论,统治美国国际私法领域100多年。 三、近代国际私法 百花齐放的时代 2、德国学派:法律关系本座说 n背景:1849年的现代罗马法体系 一书创立了法律关系本座说 n主要代表:萨维尼 三、近代国际私法 百花齐放的时代 n内容: (1)法律关系依其性质总是与一定地域的法 律相联系,该地域即为该法律关系的“本座” 。 (2)涉外民事法律关系所应适用的法律,也 应是各该涉外民事法律关系“本座”所在的地 方的法律。 (3)涉外关系分为“人”、“物”、“债”、“行为” 、“程序”等几大类,分别适用不同的本座。 三、近代国际私法 百花齐放的时代 n意义: 萨维尼的法律关系本座说在方法论上 实现了根本的变革,开创了一条解决法 律冲突、进行法律选择的新路子。在荷 兰国际礼让说之后,它在新的基础上回 复到国际私法的普遍主义。法律关系本 座说大大推动了欧洲国际私法成文立法 的发展。 三、近代国际私法 百花齐放的时代 3、意大利学派:孟西尼的三原则 n背景:1851年发表国籍乃国际法的 基础的著名演说,主张每个人都适用 其本民族的法律。 n主要代表:孟西尼 三、近代国际私法 百花齐放的时代 n内容: (1)民族主义原则,即国籍原则。 (2)意思自治原则,即自由原则。 (3)公共秩序原则,即主权原则。 n意义:孟西尼的学说在19世纪的意大利 占据统治地位,一些国家的立法以及许 多公约都采用了孟西尼的国籍原则。 三、近代国际私法 百花齐放的时代 4、英国学派:戴赛的既得权说 n背景:1896年出版的冲突法中提 出了既得权说。 n主要代表:戴赛 n内容:冲突法应该建立在根据一国法 律正当取得的权利也必须被其他任何 国家承认和保护的基础上 n意义:在国际私法理论的发展史上, 既得权说产生过很大影响。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 1 本地法说 n背景:库克1942年出版的冲突法的逻辑与法 律基础 n内容:法院在审理涉外民事案件时总要适用自 己的国内法。只是如果该案件中有根据外国法 产生的权利,可以把这种权利转化为内国法产 生的权利予以承认,即把该外国法“并入”内国 法中去。 n意义:一是彻底批判了“既得权说”;二是在研 究方法上,主张应通过考察、总结法院在处理 法律冲突时的实际做法,来得出应适用的规则 。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 2 优先选择原则 n背景:1933年卡弗斯在哈佛大学法学评论 上发表题为法律选择过程批判的文章。 n内容:主张改变传统国际私法只作“管辖权选择 ”的制度,代之以“规则选择”或“结果选择”的方 法,即对有关国家的实体规则进行比较,选择 适用能使案件得到公正合理解决的国家的法律 。 n意义:首次提出直接对实体法进行选择的大胆 设想,为许多人所接受,但操作抽象模糊。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 3 政府利益分析说 n背景:柯里1963年出版了冲突法论文集 n内容:不同国家的法律冲突实际上是不同国家 利益的冲突。解决法律冲突的最好方法是对有 关国家的“政府利益”进行分析,然后适用对在 案件中适用自己的法律有“合法利益”的那个国 家的法律。他把法律冲突区分为“虚假冲突”和“ 真实冲突”。 n意义:按照其学说,法院在大多数情况下会适 用自己国家的法律,这等于否定了冲突法存在 的必要性,动摇了经过几百年发展的国际私法 体系。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 4 法律选择五点考虑 n背景:弗拉尔1966年纽约大学法律评论 n内容: (1)结果的可预见性; (2)州际和国际秩序的维持; (3)司法任务的简单化; (4)法院地政府利益的优先; (5)适用较好的法律规范。 n意义:常被概括为“较好法律的方法” 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 5 法院地法说 n背景:艾伦茨威格的法律冲突论 n国际私法所赖以建立和发展的基础是优 先适用法院地法,而外国法的适用只是 一个例外。 n“适当法院”和“方便法院”的理论。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 6 最密切联系说 n背景:1971年第二次冲突法重述 n主要代表:里斯 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 n内容:在确定某一法律关系应适用的法律时 ,不应机械、呆板地根据该法律关系的本座 确定准据法,而要看看哪一个地方(或国家 )与案件的事实和有关当事人有最密切的联 系,根据特定法律领域中的多个连接因素, 在充分考虑到洲际或国家体制的需要,法院 地的相关政策、有利益关系的其他州(或国 家)的相关政策、当事人的合理期望、有关 法律的目的以及判决结果的确定性、可预见 性和一致性等方面以后,结合每一个具体案 件,灵活地适用准据法。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 意义: n(1)最初被作为解决侵权法律适用的冲突法 原则,接着被许多国家接受为合同法律适用 的重要冲突法原则,此后又作为冲突法的一 般原则在各国国际私法理论中流行。 n(2)该理论不仅将外国法纳入了更为普遍的 “公正和有效”的判断标准,也从根本上改写 了法律关系本座说以来的国际私法信条。 n(3)本世纪最富有创意、最有价值和最实用 的国际私法理论。对美国冲突法的理论和实 践最有影响 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 7、欧洲学派 (1)协调论 n背景:国际私法之哲学 n主要代表:巴迪福 n观点:他提出了冲突法的使命在于尊 重各国实体法体系的独立性,其任务 是充当不同法律制度的“协调人”。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 (2) 利益论 n背景:德国学者克格尔于60年代提出 n观点:在确定法律适用时,不仅要研 究国家的利益,同时还要研究国际的 利益,并将两者结合起来加以考虑。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 (3) 直接适用的法律 n背景:弗朗西斯卡基斯1958年的反 致理论与国际私法的体系冲突 n观点:国家通过制定一系列具有强制力 的法律规范,来调整某些特殊的法律关 系。这些具有强制力的法律规范在调整 涉外民事关系中,可以撇开传统冲突规 范的援引,而直接适用于涉外民事法律 关系。 四、当代国际私法 美国国际私法的浪潮革命 (4)比较法学派 n背景:20世纪以后,出现在欧洲大陆国 家 n主要代表:德国的拉贝尔、沃尔夫、克 格尔和温格勒尔等。 n观点:把各国的国际私法汇集起来,探 求异同,比较得失,而后签订国际条约 达到统一,以利于各国之间的交往。 五、社会主义国家的国际私法 1、苏东国家:对外政策学派 n背景:社会主义国家的建立和司法实践 n主要代表:隆茨 n主要主张:国际私法应以和平共处和国际 合作政策为基础,一个国家国际私法规则 的内容是基于该国对外政策的人物的,解 决国际私法问题,必须从和平共处与和平 合作出发,国际私法的作用正是为这种合 作服务的。 五、社会主义国家的国际私法 2中国国际私法:国际交往互利说 n背景:中国法律的全面现代化 n主要代表:韩德培 n主要主张:适用外国法是出于各国对外交往 的需要,目的在于从法律上平等地保护内国 人和外国人在国际交往

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