经济法(会计)第3章.ppt

第三章 公司法 第一节 公司法概述 n一、公司的概念和分类 n（一）概念和特征 n概念：依法设立的以营利为目的的企业法 人。 n特征： n依法设立 n以营利为目的 n企业法人 n关于公司法人人格否认 n公司法关于法人人格否定的规定： n公司股东滥用公司法人独立地位和股东有 限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利 益的，应当对公司债务承担连带责任。 No.20 n一人有限责任公司的股东不能证明公司财 产独立于股东自己财产的，应当对公司债务 承担连带责任。No.64 n（二）分类 n 1、以股东承担的责任形式不同为标准：无 限责任公司、两合公司、有限责任公司、股 份有限公司、股份两合公司。 n2、以公司之间的控制依附关系为标准：母公 司、子公司 n3、按照公司的内部管辖关系：总公司、分公 司 n4、根据公司信用基础不同：人合公司、资合 公司及人合兼资合公司 n5、根据公司的国籍不同：本国公司、外国公 司、跨国公司 n二、公司法的概念、特征 n公司法指调整公司在设立、变更、终止及 组织活动中所发生的社会关系的法律规范的 总称。 n特征 n组织法 n行为法 n强行性规范与任意性规范结合 n实体法规范与程序法规范结合 第二节 公司的设立 n一、公司设立的含义 n公司设立：为了使公司成立并取得公司法人 资格而依法进行的一系列行为的总称。 n二、公司设立的原则 n（一）自由主义（放任主义）：法律不干涉 n（二）特许主义：依特许状或特别法令 n（三）核准主义：政府主管机构核准 n（四）准则主义：依法律规定条件 n三、公司的设立方式 n（一）发起设立 n发起设立：公司资本由发起人全部认购和缴 纳，不向发起人之外的任何人募集而设立公 司的方式。 n（二）募集设立 n募集设立：发起人仅认购公司的一定比例的 资本，其余部分向社会公开募集或者向特定 对象募集而设立公司的方式。 n四、有限责任公司的设立 n（一）有限责任公司的设立条件 n1、股东符合法定人数 n2、股东出资达到法定资本最低限额 n3、股东共同制定公司章程 n4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求 的组织机构 n5、有公司住所 n （二）有限责任公司的设立程序 n1、签订发起人协议 n2、制定公司章程 n3、公司名称的预先核准 n4、必要的行政审批 n5、缴纳首次出资和验资 n6、申请设立登记 n7、核准登记 n8、公司向股东签发出资证明书 n（三）一人有限责任公司设立的特别规定 n一人有限责任公司：只有一个自然人股东 或者一个法人股东的有限责任公司。 n关于注册资本：最低限额为人民币十万元 ；股东一次足额缴纳出资额。 n关于自然人设立公司数量的限制：一个自 然人只能投资设立一个一人有限责任公司。 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人 有限责任公司。 n关于登记和营业执照载明事项：一人有限 责任公司应当在公司登记中注明自然人独资 或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 n（四）关于国有独资公司设立的特别规定 n国有独资公司：国家单独出资、由国务院 或者地方人民政府委托本级人民政府国有资 产监督管理机构履行出资人职责的有限责任 公司。 n关于章程：章程由国有资产监督管理机构 制定，或者由董事会制订报国有资产监督管 理机构批准。 n五、股份有限公司的设立 n（一）股份有限公司的设立条件 n1、发起人符合法定人数 n2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最 低限额 n3、股份发行、筹办事项符合法律规定 n4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立 的经创立大会通过 n5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求 的组织机构 n6、有公司住所 n（二）股份有限公司的设立程序 n 1、发起设立 n（1）签订发起人协议 n（2）制定公司章程 n（3）办理必要的审批手续 n（4）发起人书面认足股份，一次缴纳出资或 者缴纳首期出资并验资 n（5）发起人选举董事会和监事会，由董事会 申请设立登记 n（6）公司登记机关核准登记 n2、募集设立 n（1）签订发起人协议 n（2）制订公司章程 n（3）办理股票发行核准手续 n（4）发起人认购不少于公司股份总数35%股 份 n（5）公告招股说明书，制作认股书 n（6）认股人缴纳股款并由验资机构验资 n（7）召开创立大会 n（8）申请设立登记 n（9）核准登记 n3、股份有限公司发起人责任 n公司不能成立时，对设立行为所产生的债 务和费用负连带责任 n公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款 ，负返还股款并加算银行同期存款利息的连 带责任 n在公司设立过程中，由于发起人的过失致 使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔 偿责任 第三节 公司的组织机构 n一、股东会（股东大会） n（一）股东会的性质和职权 n性质：权力机构 n职权 ： n1、决定公司的经营方针和投资计划； n2、选举和更换非由职工代表担任的董事、监 事，决定有关董事、监事的报酬事项； n3、审议批准董事会的报告； n4、审议批准监事会或者监事的报告； n5、审议批准公司的年度财务预算方案、决算 方案； n6、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损 方案； n7、对公司增加或者减少注册资本作出决议； n8、对发行公司债券作出决议； n9、对公司合并、分立、变更公司形式、解散 和清算等事项作出决议； n10、修改公司章程； n11、公司章程规定的其他职权。 n（二）股东会（股东大会）会议 n1、有限责任公司股东会会议 n（1）股东会会议的种类 n定期会议 n临时会议：代表十分之一以上表决权的股 东，三分之一以上的董事，监事会或者不设 监事会的公司的监事提议 n首次会议 n（2）股东会会议的召集和主持 n首次会议：出资最多的股东 n其他会议： n董事会召集、董事长主持 n董事长不能履行职务或者不履行职务的，由 副董事长主持；副董事长不能履行职务或者 不履行职务的，由半数以上董事共同推举一 名董事主持 n公司不设董事会的，股东会会议由执行董事 召集和主持 n监事会或监事主持：董事会或者执行董事 不能履行或者不履行召集股东会会议职责的 n代表十分之一以上表决权的股东自行召集 和主持：监事会或者监事不召集和主持的 n（3）股东会决议 n表决权的行使：按出资比例，章程另有规 定除外 n议事方式和表决程序：依公司法和章 程 n普通决议与特别决议 n普通决议：股东会对公司的一般事务作出 的决议。依章程规定。 n特别决议：股东会对公司特定重要事务作 出的决议。 n决议方式：有限公司须经代表三分之二以 上表决权的股东通过。 n决议事项： n修改公司章程 n增加或者减少注册资本 n公司合并、分立、解散 n变更公司形式 n2、股份有限公司股东大会会议 n（1）股东大会会议的种类 n股东大会年会 n临时股东大会 n召开时间：特定情形发生两个月内 n召开情形： n董事人数不足本法规定人数或者公司章程所 定人数的三分之二时 n公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一 时 n单独或者合计持有公司百分之十以上股份的 股东请求时 n董事会认为必要时 n监事会提议召开时 n公司章程规定的其他情形 n（2）股东大会的召集和主持 n董事会召集、董事长主持 n董事长不能履行职务或者不履行职务的，由 副董事长主持；副董事长不能履行职务或者 不履行职务的，由半数以上董事共同推举一 名董事主持 n监事会主持：董事会或者执行董事不能履 行或者不履行召集股东会会议职责的 n连续九十日以上单独或者合计持有公司百 分之十以上股份的股东自行召集和主持：监 事会不召集和主持时 n（3）股东大会决议 n表决权的行使：一股一表决权，公司持有自身 股份无表决权 n普通决议和特别决议 n普通决议：经出席会议的股东所持表决权 过半数通过。 n特别决议：必须经出席会议的股东所持表 决权的三分之二以上通过。特别决议事项同 于有限责任公司。 n（4）累积投票制 n累积投票制：股东大会选举董事或者监事时， 每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表 决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 n累积投票制采用：依章程或者股东大会决议 n（三）一人有限责任公司和国有独资公司的特别 规定 n不设立股东会 n关于国有独资公司股东会职权的行使：国 有资产监督管理机构行使股东会职权。国有 资产监督管理机构可以授权公司董事会行使 股东会的部分职权，决定公司的重大事项， 但公司的合并、分立、解散、增减注册资本 和发行公司债券，必须由国有资产监督管理 机构决定；其中，国务院规定的重要的国有 独资公司合并、分立、解散、申请破产的， 应当由国有资产监督管理机构审核后，报本 级人民政府批准。 n二、董事会和经理 n（一）董事会的性质 n董事会：公司决策和执行机构 n（二）董事会的组成 n1、有限责任公司董事会的组成 n一般规定：公司设董事会，其成员为三人 至十三人；董事会设董事长一人，可以设副 董事长。董事长、副董事长的产生办法由公 司章程规定 n国家出资企业特殊规定： n两个以上的国有企业或者其他两个以上的 国有投资主体投资设立的有限责任公司，其 董事会成员中应当有公司职工代表；其他有 限责任公司董事会成员中也可以有公司职工 代表。董事会中的职工代表由公司职工通过 职工代表大会、职工大会或者其他形式民主 选举产生。 n国有独资公司董事会成员由国有资产监督 管理机构委派；但是，董事会成员中的职工 代表由公司职工代表大会选举产生。董事会 设董事长一人，可以设副董事长。董事长、 副董事长由国有资产监督管理机构从董事会 成员中指定 n任期：章程规定，每届不超过年，可连 选连任 n执行董事：股东人数较少或者规模较小的 有限责任公司，可以设一名执行董事，不设 立董事会。执行董事可以兼任公司经理。 n2、股份有限公司董事会的组成 n人数：股份有限公司设董事会，其成员为 五人至十九人。董事会成员中可以有公司职 工代表。董事会中的职工代表由公司职工通 过职工代表大会、职工大会或者其他形式民 主选举产生。 n董事长：董事会设董事长一人，可以设副 董事长。董事长和副董事长由董事会以全体 董事的过半数选举产生。 n任期：董事任期由公司章程规定，但每届 不得超过3年，可以连选连任 n（三）董事会的职权 n1、召集股东会会议，并向股东会报告工作； n2、执行股东会的决议； n3、决定公司的经营计划和投资方案； n4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案 ； n5、制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 ； n6、制订公司增加或者减少注册资本以及发行 公司债券的方案； n7、制订公司合并、分立、变更公司形式、解 散的方案； n8、决定公司内部管理机构的设置； n9、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 ，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司 副经理、财务负责人及其报酬事项； n10、制定公司的基本管理制度； n11、公司章程规定的其他职权。 n（四）董事会会议 n1、有限责任公司董事会会议 n会议召集和主持：董事会会议由董事长召 集和主持；董事长不能履行职务或者不履行 职务的，由副董事长召集和主持；副董事长 不能履行职务或者不履行职务的，由半数以 上董事共同推举一名董事召集和主持。 n议事方式和表决程序：除了公司法规定外 ，由公司章程规定。 n表决：一人一票 n会议记录：决议事项作成记录，与会董事 签名 n2、股份有限公司董事会会议 n会议次数及通知：董事会每年度至少召开 两次会议，每次会议应当于会议召开十日前 通知全体董事和监事。 n董事会临时会议：代表十分之一以上表决 权的股东、三分之一以上董事或者监事会可 以提议召开 n会议表决： n董事会会议应有过半数的董事出席方可举 行。董事会作出决议，必须经全体董事的过 半数通过 n董事会决议的表决，实行一人一票 n董事因故不能出席董事会会议可以书面委 托其他董事代为出席 n关联董事表决权限制：上市公司董事与董 事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系 的，不得对该项决议行使表决权，也不得代 理其他董事行使表决权。该董事会会议由过 半数的无关联关系董事出席即可举行，董事 会会议所作决议须经无关联关系董事过半数 通过。出席董事会的无关联关系董事人数不 足三人的，应将该事项提交上市公司股东大 会审议 n会议记录：决议事项作成记录，与会董事 签名 n（五）上市公司的独立董事 n1、独立董事制度概述 n2、独立董事的任职条件 n（1）根据法律、行政法规及其他有关规定， 具备担任上市公司董事的资格； n（2）具有关于在上市公司建立独立董事制 度的指导意见所要求的独立性； n（3）具备上市公司运作的基本知识，熟悉相 关法律、行政法规、规章及规则； n（4）具有五年以上法律、经济或者其他履行 独立董事职责所必需的工作经验； n（5）公司章程规定的其他条件。 n3、独立董事的独立性要求 n下列人员不得担任独立董事： n（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及 其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶 、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、 岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄 弟姐妹等）； n（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1 以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东 及其直系亲属； n（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份 5以上的股东单位或者在上市公司前五名股 东单位任职的人员及其直系亲属； n（4）最近一年内曾经具有前三项所列举情形 的人员； n（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、 法律、咨询等服务的人员； n（6）公司章程规定的其他人员； n（7）中国证监会认定的其他人员 n4、独立董事的提名、选举和更换 n提名：上市公司董事会、监事会、单独或 者合并持有上市公司已发行股份1以上的股 东可以提出独立董事候选人，并经审核 n选举：独立董事由股东大会选举决定。 n任期与更换： n任期与其他董事相同，任期届满，连选可 以连任，但是连任时间不得超过六年 n独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的 ，由董事会提请股东大会予以撤换 n非法定事由不得在任期届满前随意更换 n5、独立董事的职责 n一般职权 n上市公司赋予的特别职权 n独立董事在董事会下设的薪酬、审计、提 名等各专业委员会成员中占1/2以上的比例， 发挥主导作用 n独立董事应当对上市公司重大事项发表独 立意见 n（六）经理 n1、主持公司的生产经营管理工作，组织实施 董事会决议； n2、组织实施公司年度经营计划和投资方案； n3、拟订公司内部管理机构设置方案； n4、拟订公司的基本管理制度； n5、制定公司的具体规章； n6、提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责 人； n7、决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任 或者解聘以外的负责管理人员； n8、董事会授予的其他职权。 n公司章程对经理职权另有规定的，从其规定 。经理列席董事会会议。 n三、监事会 n（一）监事会的性质和组成 n性质：监督机构 n组成 n一般规定 n人数：不少于三人。 n 构成：股东代表、公司职工代表，其中职 工代表的比例不得低于三分之一，具体比例 由公司章程规定。监事会中的职工代表由公 司职工通过职工代表大会、职工大会或者其 他形式民主选举产生。 n 监事会主席：监事会主席、副主席（如果 有的话）由全体监事过半数选举产生 n兼任限制：董事、高级管理人员不得兼任监 事 n任期：每届三年，连选可以连任 n特别规定 n不设立监事会：股东人数较少或者规模较小 的有限责任公司，可以设一至二名监事，不 设立监事会 n国有独资公司监事会： n人数：不得少于五人，其中职工代表的比 例不得低于三分之一，具体比例由公司章程 规定 n产生方法：监事会成员由国有资产监督管 理机构委派；但是，监事会中的职工代表由 公司职工代表大会选举产生。监事会主席由 国有资产监督管理机构从监事会成员中指定 。 n职权：监事会行使公司法第五十四条 第（一）项至第（三）项规定的职权和国务 院规定的其他职权。 n（二）监事会的职权 n1、检查公司财务； n2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行 为进行监督，对违反法律、行政法规、公司 章程或者股东会决议的董事、高级管理人员 提出罢免的建议； n3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的 利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正 ； n4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履 行本法规定的召集和主持股东会会议职责时 召集和主持股东会会议； n5、向股东会会议提出提案； n6、依照公司法第152条的规定，对董事、高 级管理人员提起诉讼；具体而言，董事、高 级管理人员执行公司职务时违反法律、行政 法规或者公司章程的规定，给公司造成损失 ，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份 的股东书面请求监事会或者不设监事会的有 限责任公司的监事向人民法院提起诉讼的。 n7、公司章程规定的其他职权。 n（三）监事会会议 n会议次数：有限公司每年度至少召开一次 会议，股份有限公司每六个月至少召开一次 会议。监事可以提议召开临时监事会会议 n决议： n经半数以上监事通过 n作成会议记录，出席会议的监事在会议记 录上签名 n议事方式和表决程序：除公司法有规定的 外，由公司章程规定 n四、董事、监事、高级管理人员的资格和义 务 n（一）董事、监事、高级管理人员的消极任 职资格 n第147条：有下列情形之一的，不得担任公司 的董事、监事、高级管理人员： n1、无民事行为能力或者限制民事行为能力； n2、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者 破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚， 执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治 权利，执行期满未逾五年； n3、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂 长、经理，对该公司、企业的破产负有个人 责任的，自该公司、企业破产清算完结之日 起未逾三年； n4、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的 公司、企业的法定代表人，并负有个人责任 的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起 未逾三年； n5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。 n（二）董事、监事、高级管理人员的义务 n1、董事、监事、高级管理人员应当遵守法律 、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义 务和勤勉义务。 n2、董事、监事、高级管理人员不得利用职权 收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司 的财产。 n3、董事、高级管理人员不得从事违反忠实义 务的行为 n（三）董事、监事、高级管理人员的赔偿责 任 n1、董事、监事、高级管理人员执行公司职务 时违反法律、行政法规或者公司章程的规定 ，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 n2、董事、高级管理人员应当承担赔偿责任的 ，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份 的股东（以下称为有关股东），可以书面请 求监事会或者不设监事会的有限责任公司的 监事向人民法院提起诉讼；监事应当承担赔 偿责任的，有关股东可以书面请求董事会或 者不设董事会的有限责任公司的执行董事向 人民法院提起诉讼。 n3、监事会、不设监事会的有限责任公司的监 事，或者董事会、执行董事收到有关股东书 面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之 日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不 立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补 的损害的，有关股东有权为了公司的利益以 自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 n4、他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失 的，有关股东可以依照公司法规定向人民法 院提起诉讼。 第四节 公司资本与公司债券 n一、公司资本概述 n（一）资本的概念 n法定资本制下：注册资本、实缴资本 n授权资本制下：发行资本、实收资本、催 缴资本、保留资本 n公司法： n有限公司注册资本:有限责任公司的注册资 本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的 出资额。 n股份有限公司注册资本：股份有限公司采 取发起设立方式设立的，注册资本为在公司 登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 。股份有限公司采取募集方式设立的，注册 资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 。 n（二）资本三原则 n1、资本确定原则 n含义：公司的资本额应记载于公司章程， 并在公司成立前全部由股东认足并缴清，否 则公司不得成立 n2、资本维持原则 n含义：公司存续过程中应当保持与公司资 本额相当的资产，以保证公司的经营能力和 偿债能力，保护债权人的利益。 n立法规定 n 公司成立后，不得抽回出资、股本 n股东的货币出资额不得低于注册资本的 30%，以实物等非货币形式出资的数额必须 与其实际价值相一致 股份有限公司不得以 低于股票面额的价格发行股份 n公司在弥补亏损、提取法定公积金之前， 不得向股东分配利润 n3、资本不变原则 n含义：公司注册资本一经确定，非经法定 程序不得增减。 n立法规定：减少资本时的债权人保护程序 n第一百七十八条 公司需要减少注册资本时 ，必须编制资产负债表及财产清单。 n公司应当自作出减少注册资本决议之日起十 日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公 告。债权人自接到通知书之日起三十日内， 未接到通知书的自公告之日起四十五日内， 有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保 。公司减资后的注册资本不得低于法定的最 低限额。 n二、有限责任公司股东出资和股权转让 n（一）出资方式 n出资方式：货币、实物、知识产权、土地 使用权等 n构成：全体股东的货币出资金额不得低于 有限责任公司注册资本的百分之三十 n（二）出资时间 n成立前一次缴纳出资 n分期缴纳 n全体股东首次出资额不得低于注册资本的 百分之二十，且不低于法定的注册资本最低 限额 n股东自公司成立之日起两年内缴清其他出 资本；其中，投资公司可以在五年内缴足 n（三）出资违约 n承诺出资而未出资 n未足额出资 n（四）股权转让 n股东之间自由转让股权 n向股东以外的人转让股权，经其他股东过 半数同意程序：书面通知答复（ 日内）同意，不同意，未答复（视为同 意）不同意购买，视为同意 n优先购买权：经股东同意转让的股权，在 同等条件下，其他股东有优先购买权。两个 以上股东主张行使优先购买权的，协商确定 各自的购买比例；协商不成的，按照转让时 各自的出资比例行使优先购买权。 n公司章程可对股权转让事宜另行规定 n强制执行程序：其他股东优先购买权（法 院通知日内） n（五）股权收购 n有下列情形之一的，对股东会该项决议投反 对票的股东可以请求公司按照合理的价格收 购其股权： n（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公 司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分 配利润条件的； n（2）公司合并、分立、转让主要财产的； n（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程 规定的其他解散事由出现，股东会会议通过 决议修改章程使公司存续的。 n 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股 东与公司不能达成股权收购协议的，股东可 以自股东会会议决议通过之日起九十日内向 人民法院提起诉讼。 n三、股份有限公司的股份 n（一）股份的概念 n股份：以股票为外在表现形式的、体现股东 权利并构成公司资本的基本单位。 n（二）股份的类别 n依股份所表示的股东权的内容，分为普通 股、特别股 n依股票上是否记载股东姓名，可以分为记 名股和无记名股 n依股票上是否载明股份的金额，分为额面 股和无额面股 n（三）股份的转让 n原则上自由转让 n转让限制 n发起人转让限制：发起人持有的本公司股 份，自公司成立之日起一年内不得转让。公 司公开发行股份前已发行的股份，自公司股 票在证券交易所上市交易之日起一年内不得 转让。 n公司高管人员转让限制：公司董事、监事 、高级管理人员应当向公司申报所持有的本 公司的股份及其变动情况，在任职期间每年 转让的股份不得超过其所持有本公司股份总 数的百分之二十五；所持本公司股份自公司 股票上市交易之日起一年内不得转让。上述 人员离职后半年内，不得转让其所持有的本 公司股份。公司章程可以对公司董事、监事 、高级管理人员转让其所持有的本公司股份 作出其他限制性规定。 n四、公司债券 n（一）公司债券的概念 n公司债券：公司依照法定程序发行、约定在 一定期限还本付息的有价证券。 n（二）公司债券的分类