举证和证据材料交换指南.doc

文章来源：中顾法律网 免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/举证和证据材料交换指南一般情况下，在向法院提起诉讼时，对自己提出的主张，负有提供证据证明其真实性的责任。如对自己所提的主张不举证或提交的证据材料无法证实主张的，将承担不利的诉讼后果。证据材料由当事人及其代理人、辩护人、司法机关收集到的，在诉讼中被提出用以证明案件真实情况的事实材料，是证据材料。一、举证方在向法庭提出证据材料时，应向法庭说明该证据材料的来源、种类及欲证明之事实。二、证据材料为物证的，一般应提供原物。 对于不宜直接提取的物证，或者属易损坏、消失、变质、易燃、易爆物品等，可以提供该物证的照片、录像，或对该物证的检查笔录等。三、证据材料为书证的，应当提供原件。提供原件确有困难的，可以提交复制件、影印件、副本、节录本等。四、证据材料为检查笔录及鉴定结论的，应当提供原件。五、证据材料为视听资料的，应当提交未被剪辑、加工过的原始资料。六、证据材料为证人证言的，若该证言对案件事实的认定起关键作用，则作出该证言的证人为关键证人。关键证人应当到庭作证。对关键证人的证言无异议、或关键证人出庭确有困难且经人民法院许可的，可以直接提交书面证言。七、作证的证人必须具有作证资格。下列人员不得作为证人：(一)因生理或精神原因不能辨别是非，不能正确表达的人，但有证据表明间歇性精神病人作证时所被证明的事实发生当时其精神状态正常的除外;(二)本案的检察人员、审判人员、书记员、翻译人员，不能同时充当本案的证人;(三)本案的代理人，不能同时充当本案的证人;(四)法律规定其他不得作为证人的人员。八、证人应当如实作证，作伪证应当承担法律责任。九、证据材料有使用外国语言文字的，应由提供该证据材料的一方翻译成我国通用的语言文字。证据材料的翻译，应由专门的翻译机构进行。十、举证应当及时。 民事诉讼的当事人应当在人民法院指定的举证期限内提交证据材料。当事人在举证期限内举证确有困难的，应在举证期限届满前二日以书面形式向人民法院申请延期，是否准许，由独任审判法官或合议庭决定。延长期限届满仍不能举证的，视为举证不能。行政诉讼的被告应当在收到起诉状副本之日起十日内向本院提供作出具体行政行为时的证据材料。被告不提供或者逾期提供的，视为举证不能。十一、民事诉讼的一方当事人在庭审中对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，则免除陈述案件事实一方当事人的举证责任。当事人的自认不得损害国家、集体的利益和他人的合法权益。当事人不得任意撤回其在庭审中所作的自认，除非有充足证据能够证明其所作出的自认与事实不符，并且当时的自认确属重大误解所致。十二、除非相反证据，对下列事实无需举证：(一)众所周知的事实;(二)自然规律及定理;(三)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;(四)已为有效公证文书所证明的事实。十三、民事诉讼的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集到的，或涉及个人隐私或商业秘密的证据材料，并已提供调取证据材料的申请和有关线索的，由人民法院依当事人的申请收集。以上证据材料经人民法院调查，未能收集到的，仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。十四、当事人可以通过律师申请人民法院发布调查令，要求有关单位提供其掌握的与案件有关的书面证据材料。十五、民事及行政诉讼中，在证据材料可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人及其诉讼代理人可以向人民法院申请保全。证据材料交换十六、原告向人民法院提起诉讼，或被告提出反诉，或有独立请求权的第三人向人民法院提起诉讼，应在诉状当中附有能证明其诉讼资格、案件事实及其主张的证据，并按对方当事人的人数提交相应的证据副本。十七、当事人应诉，答辩中应附有能证明其反驳主张的相应的证据，并按对方当事人的人数提交相应的证据副本。十八、民事及行政诉讼的当事人，应当在开庭审理前互相将本方准备在庭审中举出的证据材料向对方公开，以固定证据材料，明确案件争点。十九、当事人的一方或双方在外省市，且所委托诉讼代理人之住所也不在上海的，应当在开庭审理五日前将所要提交的证据材料送达到对方当事人和审理案件合议庭。劳动争议举证须知劳动争议案件原、被告应提供以下证据材料：一、劳动争议发生的事实根据(包括劳动争议如何发生的、争议的内容、能证明劳动争议案件情况的一切证据材料)。二、用人单位提供解决争议的法律依据。依照的法律、行政法地方性法规、参照的规章的名称及适用的条、款、项、目、若依据是本单位的内部规 定，则提供该规定的正本及复印件。三、合同工，提供劳动者与用人单位之间的劳动合同;固定工、临时工、季节工、农民轮换工应提供劳动 者与用人单位关系的证明。四、劳动争议仲裁委员会的裁决书，或超过劳动争议仲裁时效的不予受理案件通知书。五、用人单位提交其法人资格证明：法定代表人身份证明。六、需委托他人代理诉讼的，提交授权委托书。附件一、履行劳动合同纠纷1、因工作内容而产生的纠纷提供衡量劳动者劳务的数量标准及质量标准及未完成指标、任务的证据。2、因式用期、合同期限而产生的纠纷提供是否有非法延长试用期的证据。用人单位或劳动者随意、无故改变合同期限及单位解除合同的证据。3、因工资、劳动纪律产生的纠纷(可参照开除、除名、辞退、劳动报酬纠纷举证)。附件二、劳动报酬纠纷1、用人单位的劳资部门出具的劳动者的工资发放标准(确定工资的标准、最低工资、工资的形式);2、工资是否实际支付、克扣或拖欠工资的事实依据;3、对直接受理追索劳动报酬纠纷，应提供雇佣关系证明、双方的劳动合同(无合同的应提供付出劳动的数量、及报酬计算的证据)。附件三、辞退纠纷1、辞退处理决定书;2、被辞退者违纪的事实依据;3、辞退处理程序方面的证据材料(工会意见、职代会的审议记录、是否发放辞退证明书)附件四、自动离职纠纷1、自动离职的事实根据;2、自动离职审批手续及处理决定书;附件五、辞职纠纷1、辞职申请书;2、审批手续、及是否批准辞职的决定书;附件六、开除纠纷1、开除处理决定书;2、被开除者错误事实的证据;3、开除处理程序方面的证据(企业负责人的意见，职代会的讨论决定、工会的意见、及是否书面通知本人的证据)。附件七、除名纠纷1、除名处理决定书;2、矿工的事实依据，劳动者的原始考勤记录;3、除名处理程序方面的证据材料(职代会的讨论、工会的意见及是否书面通知本人);买房自称付完款 举证不能担全责作者：赵志日前，大兴法院审结一起房屋买卖纠纷案件，法院判令张某偿还姜某购房款13万元及逾期付款滞纳金1万元。2005年4月13日，姜某与张某签订了房屋买卖合同。约定姜某以14.5万的价格将位于大兴区团河苑小区一套房屋卖给张某。合同签订次日，双方办理了产权过户手续，张某支付姜某定金1.5万元。5月18日，张某未作物业交验，即开始占用该房屋，其余房款经姜某多次索要未能支付。故姜某诉至法院，要求张某支付剩余房款13万元及逾期付款利息。在审理过程中，张某称已经完全支付了购房款，但未能出示相关收据;同时张某申请的证人也未能在规定的时间内出庭作证。法院根据证据规则，认为张某有为自己履行合同约定的义务举证而未能在规定的时间内举证，判令其偿还姜某购房款13万元及逾期付款滞纳金1万元。举证责任的分配与转移从杨某蹊跷的借款案谈起一、案情简介2001年7月14日，武汉某集团海南工程公司派杨某(原告)同海南某研究所(第一被告)联系业务，杨某从此与某研究所有了业务上的往来。2002年5月30日，研究所的所长史某(第二被告)向杨某出具了一张借条，具体内容为：“海南省某研究所所长史某今共计借杨某人民币贰拾玖万贰千元正，两个月内如数归还”，借款人单位为海南某研究所并盖其公章，史某也在其单位上方签名。因该笔借款未能如期归还，杨某向法院提起诉讼，要求法院判令研究所及史某返还其借款29.2万元及利息。在一审审理过程中，原告向海口市公安局申请对借条中的印章进行鉴定，海口市公安局做出的鉴定结论证明借条中的印章是第一被告曾使用过的公章。两被告也委托海南省物证技术鉴定中心对借条进行鉴定，该机构的鉴定结论为：(1)“史某”三个字是史某本人所书写;(2)借条中的正文处和落款处的字迹、墨迹不一致;(3)借条中“史某”的签名笔迹、落款处加盖的公章以及打印的落款名称、落款时间的先后顺序为：第一步为“史某”的签名笔迹，其次为加盖公章，最后为落款处打印的名称和时间;(4)借条中的正文部分和落款处的字迹不是同一台打印机打印。二、法院判决一审法院据此认为，原告所提供的借条这一证据其内容与签名盖章之间明显存在相互矛盾及不符合常理的地方，该证据具有明显的瑕疵;被告申请对借条所做的鉴定视为被告提供的证据，该份证据与原告提供的借条相比较，对于双方是否存在债权债务关系的事实仍无法确定。由于原告提供的借条存在多处瑕疵，并且未能提供其他证据支持其主张，根据最高人民法院民事诉讼证据的若干规定第73条的规定及“谁主张谁举证”的原则，原告应承担举证不能的法律责任，遂判决驳回原告的起诉。原告认为：不论是海口市公安局的印章鉴定结论，还是海南省物证鉴定中心的鉴定结论都证明借条上的印章和签名均是两被告的，这些证据无法证明借条是伪造的，原告的举证能力足已达到认定事实的要求，原告要承担的是有利的法律后果。原告上诉请求撤销一审判决，判令两被告返还借款及利息。二审法院经审理认为：杨某虽提交了借条这一书面证据，但该证据经鉴定证实存在多处疑点，杨某未能提供其他证据证实借条的真实性，缺乏足够的证据证明双方之间存在债权债务关系，杨某对自己的诉讼主张应承担举证不能的法律后果。二审判决维持原判，驳回上诉。三、评析1、关于举证责任的分配原告主张借款关系，提供了借条证据，借条上的签字、盖章都是真实的，原告的主张已提供了证据加以支持。被告反驳不存在借款关系，主张原告所持的借条是原告伪造的，被告应举证原告伪造借条的证据，方能构成对原告主张的有效反驳。根据本案事实，被告主张原告的伪造不是一般的伪造，不是伪造了被告的签名和公章，而是在被告向原告提供的加盖公章、签字的空白介绍信上伪造了借款29.2万元的内容。根据被告的这一主张，被告负有以下两个事实的反驳举证责任：其一、被告曾经向原告出具过加盖公章、负责人签名的空白介绍信，以证明原告有伪造借条的可能。换言之，如果被告未曾向原告出具过空白介绍信，原告就没有办法伪造借条的内容，被告主张的本案的这种特定伪造显然不能成立。其二、被告利用了上述空白介绍信真的伪造了借款内容。综合全案，被告并没有提供上述两类证据，不能支持其原告伪造了借款内容的反驳主张，因而不能否定原告的举证即借条，应该支持原告的诉讼主张。而一审法院却认为：“依照最高人民法院民事诉讼证据的若干规定第73条规定，在双方当事人对同一事实举出相反证据且都无法否定对方证据的情况下，由人民法院对当事人证据的证明力进行衡量。如果一方提供的证据的证明力明显大于另一方，则可以认为证明力较大的证据支持的事实具有高度盖然性，人民法院应当依据这一事实作出裁判。如果通过证明力的比较，仍无法对争议事实作出认定，争议事实仍处于真伪不明的状态，裁判一方当事人承担不利后果。本案中，被告申请对借条所作出的鉴定结论应视为被告所提供的证据，该份证据与原告提供的借条相比较，对于双方是否存在债权债务关系的事实仍无法确定。根据谁主张谁举证的原则，原告应有义务承担继续充分证据的责任，以便能达到证实该借款关系真实存在并成立的结果。但从本案原告举证的情况看，其除了该份存在多处瑕疵的借条外，再无其他证据能支持其主张的事实。因此，原告应承担举证不能的法律后果。”而二审法院也认为：“杨金成在诉讼过程中的陈述前后矛盾，又未提供其他证据证实该借条的真实性，从而缺乏足够的证据证实双方之间存在债权债务关系。因此，杨金成对自己的诉讼主张应承担举证不能的法律后果。”根据上述分析，笔者认为原告杨金成不负有继续举证的责任，因为被告不但未能否定原告的举证，甚至未举证反驳的证据，尤其是未举证原告具有伪造借条可能性的证据。那在什么情况下原告才真的负有进一步“继续举证”的责任呢?应是在被告举证了前述两类反驳证据以后。在被告未举证反驳证据或反驳证据不成立、不能否定原告举证的证据即借条的情况之下，原告的借条就是借款关系的证据，根本不需要“继续举证”了。2、关于鉴定书的证据意义本案的鉴定证明了以下三件事：其一、借条主文与落款的字迹、墨迹不一致。其二、借条主文与落款的字迹、墨迹不是同一台打印机所打。其三、签名、盖章及打印落款的顺序分别为第一、第二和第三。判断鉴定书的证据意义，首先要看鉴定书证明的这三件事能得出“伪造借条”的结论吗?显然不能得出。事实上，两级法院也均未得出“伪造借条”的结论来。一审法院只是认为该证据具有“明显的瑕疵”，而二审法院也只是认为“该证据经鉴定证实存在多处疑点”。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第72条规定：“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力”。被告虽然提出了“鉴定书”这一证据，因其未得出“伪造借条”的鉴定结论，“不足以反驳”原告的“借条”证据，此时“人民法院可以确认其证明力。”另需说明的是，退一步讲，假如鉴定书得出了“伪造借条”的鉴定结论，还需要证明是谁“伪造”的“借条”?是原告还是被告?鉴定书只证明伪造没伪造，不能证明谁伪造。被告主张是原告伪造，被告此时还必须举证前述的第一类证据即其曾向原告出具过加盖公章、签名的空白介绍信。即便是被告举证了其曾向原告出具过加盖公章、签名的空白介绍信，也只能证明原告具有伪造的条件和可能，而不能证明必然是原告伪造的，因为此时被告也有伪造的可能，即被告向原告出具的借条有可能是其故意按上述办法形成的，企图抵赖借款。换言之，别说原告没有举证其曾向原告提供过空白介绍信的证据，即便提供了也不能证明是原告“伪造”的。而“伪造”的主张方是被告，因被告的“伪造”主张无证据支持，依法应予驳回。还需特别说明的是，能否认定原告的借条有“瑕疵”和“疑点”?答案是值得商榷的。因为没有哪一条法律规定借条的主文与落款的字迹、墨迹必须一致;也没有哪一条法律规定借条主文与落款必须由同一台打字机打印;更没有哪一条法律规定必须先打印后签字最后再盖章或做出其它顺序的规定。既然原告的借条没有违反法律规定，那“瑕疵”何来?“疑点”又何在?3、对最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第73条的理解和适用第73条规定：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判”。一审法院认为鉴定证据“与原告提供的借条相比较，对于双方是否存在债权债务关系的事实仍无法确定”。综合全案事实，一审法院适用上述司法解释第73条驳回原告的诉讼请求是值得商榷的。虽然73条没有明确使用“高度盖然性”或“高度盖然性占优势”这两个概念，但依据法理，学界一般将73条理解为“高度盖然性”规则或证明标准。盖然性实际就是可能性，即在证据对某一事实的证明无法达到事实清楚、证据确凿的情况下，对盖然性较高的事实给予确认。高度盖然性标准，是人类长期的社会实践在司法审判上的一种必然产物。它将人类生活经验及统计上的概率，适用于诉讼中待证事实处于真伪不明的情形。其基本规则是，凡证明待证事实发生的盖然性高的，主张该事实发生的当事人不负举证责任，相对人应就该事实不发生负举证责任。因为在事实真伪不明而当事人又无法举证时，法院认定盖然性高的事实发生，远较认定盖然性低的事实发生，更能接近真实而避免误判。适用73条即“高度盖然性”证明标准是有前提的，必须是每一方都不能充分证明自己主张的事实。显然，本案不存在这一情况：其一、被告没有“举出相反的证据”。被告举证的鉴定书不是“相反”的证据。其二、原告没有义务与必