不安抗辩与预期违约比较研究.doc

期末论文题 目： 学 院： 专 业： 姓 名： 摘要：不安抗辩与预期违约是分别发端于大陆法系与英美法系的两项法律制度，学界对此讨论颇多，但对该两项制度在其本身发源地语境下的确切含义、两者的法律构成要件及法律效果等一些基本问题仍未理清。为此，本文拟着在厘清基本概念的基础上分别比较不安抗辩与预期违约在总体上的异同，以期望解决实践中存在的问题。关键词:预期违约 不安抗辩权 不安抗辩与预期违约制度比较研究1、 预期违约制度与不安抗辩权制度的概述 ( 一) 不安抗辩权不安抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权益，防止借合同进行欺诈，促使对方履行义务。不安抗辩权最早源于法国民法典规定存在于买卖合同之中，这一制度的完善则是由德国民法典所完成，德国民法典将不安抗辩权适用范围扩大到了所有的双务合同当中，将不安抗辩权定主要义为拒绝给付，且行使主体为双方当事人。根据这一定义我们可以看出这一制度构成：1. 仅在双务合同中适用2. 合同履行有先后顺序3. 先履行一方已到清偿期4. 先履行一方有确切证据证明后履行一方于合同成立后丧失履行能力( 二) 预期违约预期违约，也称先期违约，“它是指在合同依法成立之后履行期届满之前当事人一方明确、肯定地拒绝履行合同或以其自身行为或客观事实预示将不履行或不能履行合同的一种违约行为。英美合同法中，主要是指合同一方当事人拒绝或者不履行合同义务的现象或事实 ,是在违约行为意义上使用的法律概念。2、 制度比较 (1) 相同点1. 立法目的一致二者设计均是为了保护合同当事人的利益不受侵害，都赋予一方当事人在对方可能违约的情况下及时采取必要措施的权利，以促使对方及时履行合同，减少违约行为，从而维护合同秩序它们都使一方当事人不必在对方屐行无望的情况下还去冒自身权益受损害的风险，从而保障了公平它们都可以使当事人及时从履行无望的合同关系中解脱出来，从而促进了效益它们都赋予一方当事人在对方有不履行合同的可能时，选择等待或及时采取措施的权利，从而体现了合同自由。 2.适用条件一致一方援引预期不能履行来保护自己的利益时，必须是出现“有合理理由认为对方不能正常履行”的状况。这种“合理的理由”主要包括“第一，债务人的经济状况不佳，没有能力履行第二，商业信用不佳，令人担忧第三，在债务人准备履约或履约过程中的行为或实际状况表明债务人有违约的危险。”不安抗辩权行使的法定事由，虽然在各国规定的具体范围有差异，但都可以概括为履约能力出现重大瑕疵，有难为对待给付之虞。这与预期不能履行的适用范围基本一致。特别是我国合同法明确规定的四条判断标准“经营状况严重恶化。转移财产、抽逃资金，以逃避债务。丧失商业信誉。有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。”与英美法确认的合理理由体现了更大的重合。（2） 不同点1. 价值取向不同合同是一种债权债务关系，在合同订立后履行期届至前，分别从债务人和债权人的角度看，存在两种不同的利益，一种是债务人的期限利益，一种是债权人的期待利益。大陆法传统上崇尚法律逻辑，因此在大陆法看来，合同订立后，履行期届至前债务人有期限利益，当然不存在违约，预期违约在大陆法看来是不符合基本的法律逻辑的。不安抗辩权虽然从效果上一定程度地保护了先履行方的履约期待利益，但是整个制度在价值取向上仍是侧重保护期限利益的。而英美法一向奉行实用主义的做法，因此才有预期违约这样的制度设计，从价值取向上看，显然预期违约制度是以保护受允诺人的履约期待利益为主旨的。在大陆法系的立法者眼里，对于受害方而言，给予其抗辩权以对抗对方的请求权己足以保证其利益不受损失。至于由于时间的拖延所带来的实际损害也许只是其应该承担的风险。2. 适用效果不同从法律效果角度看，预期违约制度其实就是在一定情况下，确认一方在履行期到来之前己经构成违约，因此预期违约制度的法律效果是一方违约，预期违约规则的核心是赋予债权人在履行期届满前解除合同和请求损害赔偿的权利，它和中止履行的目的无关而不安抗辩权是出于公平考虑赋予先履行方中止履行权以对抗自己必须先履行合同的义务，产生的只是阻却违约的效果，它只为一方提供了一种拒绝权，并没有提供一种追究对方违约的权利。从总体上看，预期违约是“授人以矛”，使得一方可以在履行期届至前追究对方的违约责任，是一种进攻型的制度设计而不安抗辩权是“授人以盾”，使得一方可以对抗必须先履行合同的义务，是一种防御型的制度安排。3.性质不同预期违约是合同履行期届满前的一种预期违约的行为，是违约责任的一种形态。不安抗辩权是合同履行过程中的一种抗辩权，是针对对方提出履行合同请求的一种抗辩，是法律赋予的权利，中止履行是一种补救措施，而不是违约责任。不安抗辩权赋予当事人一方中止履行合同的权利，这是一种自我救济、自我保护的权利，这种权利的行使只要符合法律规定的条件就无须征得他人同意，故属于民法上的形成权。而预期违约的目的是追究对方当事人的违约责任，本质上属于一种请求权，权利实现必须借助于对方的积极履行，如果对方置之不理，权利人只有通过仲裁程序或诉讼程序来保障权利实现。4.适用具体事由不同（1）前提条件不同。预期违约不以双务合同当事人债务的履行存在先后顺序为前提，无论双方当事人是否有义务先行做出履行还是同时做出履行，任何一方均可依法在对方预期违约时中止履行合同而寻求法律救济。相反，不安抗辩权行使的前提条件之一是当事人的债务履行顺序存在先后之分，若没有履行时间的先后顺序，则仅仅适用同时履行抗辩权而无发生不安抗辩权之余地。（2）权利主体不同。不安抗辩权的权利主体是有先履行义务的一方，而预期违约可由当事人任何一方主张。（3）过错是否为构成要件上不同。英美法的预期违约理论将预期违约视为一种违约类型，且其构成要件就是承担责任的要件。在明示预期违约中违约方明确地向另一方做出其将届期不履行合同的表示，行为人以积极行为侵害了对方的期待债权，因此，其在主观上是有过错的。在默示预期违约中，由于要以债务人不按期提供履行保证为要件，若债务人不能按时提供履约保证，则表明债务人主观上存在过错。非因当事人事由的单纯的“履行不能”不视为预期违约。相反，大陆法系认为，不安抗辩权的成立无须对方主观上存在过错，只要其财产在缔约后明显减少并导致难为对待给付的危险即可，至于由于何种原因所引起，在所不问。5.法律救济不同就预期违约制度的救济方法而言，在预期违约中，当事人一方明示违约时，另一方可以根据自身的利益做出选择，既可以解除合同并要求赔偿损失，也可以置对方的提前违约于不顾而继续保持合同的效力，以等待对方在履行期届至时履约。若对方届期仍不履约，则提起违约赔偿之诉。而在大陆法系的不安抗辩权制度中，先履行一方的救济方式是该权利人可以中止合同履行，一旦对方提供充分的担保，则应继续履行自己的债务。不过，如果对方不提供履约的保证，权利人是否可以解除合同大陆民法典仅规定债权人在对方提供担保前，只能中止自己的对待给付而不能解除合同。合同法明显地受到英美法系之预期违约制度的影响。有的学者认为，如果对方明确拒绝提供担保，债权人有权解除合同。但对未明确给予答复的情形债权人可否解除合同，则意见不一致。有的学者却认为，即使对方未提供担保，债权人亦不能解除合同。如果他自己的履约期已满，可以迟延给付而不承担法律责任。尽管不安抗辩权与预期违约制度有许多不同，但两者在制度价值上具有相同之处，就是都具有有效防止本可以避免的损害的扩大，减少债权人利益损失，维护市场交易秩序，符合合同法对信赖利益予以有效保护的立法趋势。3、 完善合同法预期违约与不安抗辩权制度的建议（一）合同法预期违约与不安抗辩权规定不完善导致的缺陷由于我国的不安抗辩权制度是在改造大陆法系不安抗辩权制度的同时，适当吸收了英美法系预期违约制度的合理成份，因此，其与大陆法系传统的不安抗辩权制度相比，无论是在中止履行的原因还是在救济方法上均较传统的不安抗辩权更为优越。但合同法兼采两大法系，不安抗辩制度与预期违约制度都可以在其中找到它们的位置，其规定与英美法系、大陆法系都不同，而且尚未达到融会贯通、浑然一体的效果，其逻辑上的统一性、严密性、适用性、明确性等诸方面还存在着这样或那样的问题，给实际操作带来了不便，不安抗辩权制度与预期违约制度的这种“不兼容性”反过来损害两种制度功能的发挥，如何解决两制度的冲突已成为合同法有效避免履约风险的现实需要。不安抗辩权是赋予先履行义务一方的抗辩，是先履行义务一方自我保护的权利，预期违约是违约方的相对人要求预期违约人承担违约责任的一种违约形态。在有先后履行顺序的双务合同中，不安抗辩权是先履行一方所有的权利，而无论是先履行一方，还是后履行一方，都可能出现预期违约。因此，不安抗辩权与默示预期违约之间就必然存在联结点即在不安抗辩权可以成立的情形。这就产生了预期违约与不安抗辩权的适用关系，即如果发生了二者重合的情况，应适用哪条规定，如何协调其关系。例如根据合同法第108条的规定，一方当事人“转移财产，抽逃资金以逃避债务”时，对方当事人可以行使不安抗辩权而根据合同法第条的规定，当事人可直接要求解除合同，追究其违约责任。这就产生了法律适用上的冲突解除合同的条件反而比中止履行合同的标准更宽松。合同法第68条和第108条间的救济方法不同，不同的选择在法律后果上会有较大的差异。（二）完善两项制度的建议预期违约制度与不安抗辩制度基于有很大部分重合，建议将两个制度进行融合，整合成为一个制度。建议保留预期违约制度的框架，将不安抗辩制度一些优点加入预期违约制度，之后取消不安抗辩制度。赋予非违约方三种权利：1暂时中止自己的履行及为履行所做的各种准备。2要求对方提供及时履约的充分保证。3如果对方未在合理时间内提供这种保证，该方就可以解除合同并要求赔偿。这样可以降低当事人的损失，有效地避免社会资源浪费。这就是不安抗辩制度中的提供担保。这里要区分对方是否有过错。当不存在过错是应当给予其一定期限，让其解释说明提供合理担保。当对方恶意不履行合同之时，债权人则有选择权，如果债权人希望合同继续履行，则还可以给予其时间提供担保。当债权人希望解除合同要求对方当事人承担违约责任时也应该满足其要求。毕业论文答辩开场白尊敬的主持人、评委老师：早上好，我是09春行政管理本科的学生xxx。我的毕业论文题目是论我国城市公共物品及其供给，指导老师是xxx老师。我的论文从确定题目、拟定提纲到完成初稿、二稿、三稿到最后的定稿，得到了x老师的精心指导，使我很快掌握了论文的写作方法，并在较短的时间内完成了论文的写作。不论今天答辩的结果如何，我都会由衷的感谢指导老师的辛勤劳动，感谢各位评委老师的批评指正。首先，我想谈谈这个毕业论文设计的目的及意义。随着全球经济一体化的突飞猛进,国家之间的经济界限渐趋模糊,但却使国家次级的经济形式城市经济的重要性日渐突出起来,城市之间的竞争正成为国家之间竞争的重要依托。世界各国(地区)政府都正积极致力于培育和提高城市竞争力,而城市公共物品的供给则是推动城市竞争力提高的重要因素,城市公共物品的供给理所当然地受到了各国(地区)政府的高度重视。在二十一世纪的今天,城市化不仅是我国经济增长的一个支撑点,也是增进国民福利的重要手段,若处理不当则会成为我国经济持续高速发展的障碍。未来10几年,中国城市化将进入从40%发展到70%的国际公认的加速发展时期。随着中国城市化进程的日益加快,如何在新的形势下,实现城市公共物品有效地供给以满足城市发展的需要,成为我们当前急需解决的重大问题。为此，研究我国城市公共物品的问题，具有十分重要的理论和现实意义。于是最终将论文题目定为论我国城市公共物品及其供给。其次，说说文章的具体结构。论文阐述了城市公共物品的定义及特点，分析了我国城市公共物品供给不足的现状及城市公共物品供给方式，着重探讨目前提高我国城市公共物品供给的方法：树立“公共财政”观念,转变政府职能 ；加快投资融资体制的改革,加大对城市公共物品的投资 ；改进政府对公共物品生产的管制方法 ；发挥市场与社会的力量,形成供给主体多元化格局等。只有切实做好对城市公共物品的供给，才能使公共物品满足城市公众的需要，更有效地为社会和民众服务。唯有如此，和谐社会的建设才会事半功倍。我想谈谈这篇论文存在的不足：限于各种条件的制约，使得本论文对城市公共物品的供给方式探索不够深入，还需要继续进行思考和探索。最后，再次感谢x老师在我的毕业论文写作过程中所给与的悉心帮助与指导；其次我要感谢各位专业老师在这两年来我的教育与培养，使我初步掌握了行政管理专业的基本知识，还要感谢本专业同学对我的关心与支持，和你们生活在一起的日子很快乐！也很难忘！恳请各位老师、同学们进行批评指正。谢谢大家！我的大学爱情观目录：1、 大学概念2、 分析爱情健康观3、 爱情观要三思4、 大学需要对爱情要认识和理解5、 总结1、什么是大学爱情：大学是一个相对宽松，时间自由，自己支配的环境，也正因为这样，培植爱情之花最肥沃的土地。大学生恋爱一直是大学校园的热门话题，恋爱和学业也就自然成为了大学生在校期间面对的两个主要问题。恋爱关系处理得好、正确，健康，可以成为学习和事业的催化剂，使人学习努力、成绩上升；恋爱关系处理的不当，不健康，可能分散精力、浪费时间、情绪波动、成绩下降。因此，大学生的恋爱观必须树立在健康之上，并且树立正确的恋爱观是十分有必要的。因此我从下面几方面谈谈自己的对大学爱情观。2、什么是健康的爱情：1) 尊重对方，不显示对爱情的占有欲，不把爱情放第一位，不痴情过分；2) 理解对方，互相关心，互相支持，互相鼓励，并以对方的幸福为自己的满足; 3) 是彼此独立的前提下结合；3、什么是不健康的爱情：1)盲目的约会，忽视了学业;2)过于痴情，一味地要求对方表露爱的情怀，这种爱情常有病态的夸张;3)缺乏体贴怜爱之心，只表现自己强烈的占有欲;4)偏重于外表的追求;4、大学生处理两人的在爱情观需要三思：1. 不影响学习：大学恋爱可以说是一种必要的经历，学习是大学的基本和主要任务，这两者之间有错综复杂的关系，有的学生因为爱情，过分的忽视了学习，把感情放在第一位；学习的时候就认真的去学，不要去想爱情中的事，谈恋爱的时候用心去谈，也可以交流下学习，互相鼓励，共同进步。2. 有足够的精力：大学生活，说忙也会很忙，但说轻松也是相对会轻松的！大学生恋爱必须合理安排自身的精力，忙于学习的同时不能因为感情的事情分心，不能在学习期间，放弃学习而去谈感情，把握合理的精力，分配好学习和感情。3、 有合理的时间；大学时间可以分为学习和生活时间，合理把握好学习时间和生活时间的“度”很重要；学习的时候，不能分配学习时间去安排两人的在一起的事情，应该以学习为第一；生活时间，两人可以相互谈谈恋爱，用心去谈，也可以交流下学习，互相鼓励，共同进步。5、大学生对爱情需要认识与理解，主要涉及到以下几个方面：（1） 明确学生的主要任务“放弃时间的人，时间也会放弃他。”大学时代是吸纳知识、增长才干的时期。作为当代大学生，要认识到现在的任务是学习学习做人、学习知识、学习为人民服务的本领。在校大学生要集中精力，投入到学习和社会实践中，而不是因把过多的精力、时间用于谈情说爱浪费宝贵的青春年华。因此，明确自己的目标，规划自己的学习道路，合理分配好学习和恋爱的地位。（2） 树林正确的恋爱观提倡志同道合、有默契、相互喜欢的爱情：在恋人的选择上最重要的条件应该是志同道合，思想品德、事业理想和生活情趣等大体一致。摆正爱情与学习、事业的关系：大学生应该把学习、事业放在首位，摆正爱情与学习、事业的关系，不能把宝贵的大学时间，锻炼自身的时间都用于谈情说有爱而放松了学习。 相互理解、相互信任，是一份责任和奉献。爱情是奉献而不时索取，是拥有而不是占有。身边的人与事时刻为我们敲响警钟，不再让悲剧重演。生命只有一次，不会重来，大学生一定要树立正确的爱情观。（3） 发展