法律文化辅导.doc

1、认识你的老师和学习同伴 （1）写下你的课程辅导老师和日常最密切联系你的老师的姓名、联系电话、以及其他联系方式； 法律文化的任课老师是周霞，平时联系最多的是班主任xxx，联系电话2）写下你所在的学习小组的具体名称、组长和所有组员的姓名、简单介绍和联系方式。 注意：（本次法律文化学习小组按专业进行分组，每组组员10左右，个别专业人数较少与其他专业合并。行政管理专业分成1组、2组、3组，会计专业会计1组与会计2组。大家在专业群中相互联系）2、了解你所学的这门课程，熟悉你的课程学习平台 （1）登录我们的“法律文化”课程页面后，在这里写下各课程栏目的名称，并告知该栏目下有几项内容，每项内容的浏览次数； 1，课程说明（课程学习安排建议，法律文化课程导学方案，法律文化课程说明，more）2，教师介绍（教师介绍，more）3，教学大纲（法律文化教学大纲，more）4，实施方案（课程论坛实时教学活动安排，法律文化课程一体化教学设计实施方案，more）5，教学辅导（第八章，第七章，第六章，第五章，第一次网上实时教学活动内容小结，more）6，考核说明（法律文化网上考核任务，法律文化课程考核改革实施方案，法律文化考核说明，more）7，作业与讲评（法律文化网上考核任务，more）8，综合练习9，多种媒体教学资源（看电影刮痧，王志华：中西昌东法律文化，从电影看文化孔子，more）一、判断题（共20道试题，共40分。）1.部族征战不仅是中国古代法（以刑为中心）藉以形成的特殊途径，也是古代司法官和司法机构产生的重要渊源。 b. 正确2.英国在本国的法律发展史上也形成了统一的民法典。 a. 错误3.在人类社会中对正义构成最大威胁的是权力，而法律恰好是对权力的制约。 b. 正确4.“父母官诉讼”是无讼价值观的一种体现、一个根源。 b. 正确5.所谓公法，指的是侵犯他人人身或私人财产的行为，犯者只负赔偿损害的责任，且只有蒙受损失的人才可以起诉。 a. 错误6.查士丁尼法典的诞生，标志着基督教在罗马法体系中已占有一个不可动摇的位置。 b. 正确7.中国古代社会，国家本位与家族本位是共存的，且家族本位优于国家本位。 a. 错误8.文艺复兴、宗教改革、资产阶级革命等结束了宗教裁判所的罪恶和教会法的“光荣”历史，同时也断绝了基督教和教会法对近代西方法的影响。 a. 错误9.传统中国社会个体血缘家庭的宗法性，是以宗法小农经济和与之相适应的生活方式为其经济社会基础的。 b. 正确10.在中国古代，司法和行政大都有明确的区分。 a. 错误11.对于正义的追求构成了西方法学与法律发展的主线，亦是我们认识西方法律家及其活动意义的指南。 b. 正确12.西方法律本位经历了一条从氏族到个人再经上帝（氏族）到个人的道路。 b. 正确13.美国和英国相比较而言，英国拥有统一的联邦宪法，而美国没有。 a. 错误14.西方古代法（古希腊与古罗马法）是阶级矛盾冲突的产物。 a. 错误15.一般认为，雅典城邦提修斯改革标志着雅典城邦立法的完成。 a. 错误16.西欧中世纪的法律主要还是个人本位法。 a. 错误17.中国古代法（以刑为中心）最初主要形成于部族之间的征战。 b. 正确18.西方法系的自我更新主要通过它体系内的四个要素，即构成该体系机制的四个部分所释放出来的创造性功能来实现的。这四个要素是：法的二元论；学说；判例；新法对旧法的否定性继承。 b. 正确19.传统中国法律走的是一条从氏族（部族）到家族（宗族）再到国家（社会）的集团本位道路。 b. 正确20.传统中国律学的最完备结晶是我国的唐律疏议。 b. 正确一、判断题（共20道试题，共40分。）1.英国在本国的法律发展史上也形成了统一的民法典。 a. 错误2.传统中国社会个体血缘家庭的宗法性，是以宗法小农经济和与之相适应的生活方式为其经济社会基础的。 b. 正确3.“父母官诉讼”是无讼价值观的一种体现、一个根源。 b. 正确4.在中国古代，司法和行政大都有明确的区分。 a. 错误5.古希腊文明在空间和时间上太广阔和多样，但是仍然形成了一个单一的法律体系。 a. 错误6.文艺复兴、宗教改革、资产阶级革命等结束了宗教裁判所的罪恶和教会法的“光荣”历史，同时也断绝了基督教和教会法对近代西方法的影响。 a. 错误7.上古三代的法律分别统称为禹刑、汤刑和九刑。汤刑是夏朝法律的统称，禹刑是商朝法律的统称，九刑是西周刑律的统称。 a. 错误8.中国古代法（以刑为中心）最初主要形成于部族之间的征战。 b. 正确9.古代罗马并未形成独立的法律科学，纯粹的法学家和法律家阶层并未出现在罗马的历史和文献中。 a. 错误10.对于正义的追求构成了西方法学与法律发展的主线，亦是我们认识西方法律家及其活动意义的指南。 b. 正确11.一般认为，雅典城邦提修斯改革标志着雅典城邦立法的完成。 a. 错误12.部族征战不仅是中国古代法（以刑为中心）藉以形成的特殊途径，也是古代司法官和司法机构产生的重要渊源。 b. 正确13.查士丁尼法典的诞生，标志着基督教在罗马法体系中已占有一个不可动摇的位置。 b. 正确14.一般认为，希腊雅典城邦德古拉立法标志着成文法在雅典历史中的出现。 b. 正确15.西方法系的自我更新主要通过它体系内的四个要素，即构成该体系机制的四个部分所释放出来的创造性功能来实现的。这四个要素是：法的二元论；学说；判例；新法对旧法的否定性继承。 b. 正确16.所谓中华法系，是指发源于夏，解体于清，以中国法为母法，以唐律为代表，以礼法结合为根本特征，其影响及于东亚诸国的法律体系。 b. 正确17.西方古代法（古希腊与古罗马法）是阶级矛盾冲突的产物。 a. 错误18.传统中国律学的最完备结晶是我国的唐律疏议。 b. 正确19.西方法律本位经历了一条从氏族到个人再经上帝（氏族）到个人的道路。 b. 正确20.最早维护人权的法律文献是英国的独立宣言和权利法案。 a. 错误1、中华法系封闭性的社会条件浅析。法律既是一种政治上层建筑，同时也属于文化上层建筑。在法律的角度背后，更多的掩藏有造成传统社会法制封闭性的社会条件。传统中国法律，正是在中国特有的农业经济结构、儒学正统的政治文化专制以及强大的伦理宗法制度下催生而成的。这个封闭自在的系统，辅佐封建制国家，产生了特有的法律形态。（1）封闭性古代法有其经济根源。源远流长的中华农业文明发端于黄河流域，而后扩展开来形成广大的疆土。总体而言，中国文明依托于一个相对封闭的地缘环境，复杂的地形天然成为中国与别国的边界。此种特殊地缘的稳态农业文明以土地为对象，农民牢牢附着于土地，自给自足，重视并坚守自然规律，安身立命，固守家园。民众的生活需求可以通过自身的劳作得以满足，而较少与外界交流。简单商品经济足以维系狭小市场的供求关系。农业社会孕育出一种内敛的静态文化，使之对外部事务产生极端的排斥感。同时历朝统治者推行重本抑末、重农抑商的社会经济政策，农业经济始终是不可撼动的社会经济基础。经济上的封闭特点表现在政治法律层面，造就了封闭特点的传统中国法律。（2）中国传统政治制度、思想文化意识根源也产生了重要影响。农业经济的保守稳定易于造成思想上的唯我独尊性和中心意识。在东周时代中国社会呈现出的百家争鸣的局面可以算得上是空前绝后，因为在后来千余年的历史中，国人的思想遭受了严厉的禁锢。“罢黜百家，独尊儒术”的确立，“出礼而入刑”模式的礼法合治治国思维在为大一统找到理论依据和统治利器的同时，也形成了政治文化专制主义，法律一定程度上代表了皇权神圣不可侵犯，引导国人只能单向性予以遵守和维护完善，而不能突破保守加以革新扬弃；另一方面其也导致了人们盲目自大、藐视和抵制外来文化的心理。 （3）宗法制家族结构也是封闭性法制的重要缔造者。宗法血缘关系是把人组织在一起的天然纽带，氏族、部落组织的大小有其天然界限，有着难以扩展的坚硬外壳。一旦宗法氏族关系成为人与人间主要组织纽带时，那就必然对组织广大地域性国家构成巨大障碍。在外国历史上，宗法组织和国家组织一般说来是互相对立的。而传统中国社会不但承袭了宗法观念，且随着国家一体化的不断完善，宗法制度不但没有减弱，反而不断强化，到宋明以后则愈加巩固。法律的使用与约束沾染上农业社会伦理的味道，家族习惯和国家法始终处于近乎平行的状态，家族宗室在稳态下提不出新的权力要求，对于整个法律系统来说也难有破坏性因素滋生。2、请简要谈一谈你对对中国传统法律伦理化的认识（1）伦理化的中国传统法律应该是传统中国政治体系中合理又合适的一部分。合理意味着它是传统中国的政治、经济、文化以及历史传统这些既定的特定条件在法律领域内共同作用的必然结果；合适则意味着它适应并推动了孕育它的那个社会的发展，伦理化的传统法律通过将伦理性的社会、经济、家庭等各种关系的法律化即赋予这些关系以法律的确定性和稳定性，实现了统治者对社会的有效控制，确保了社会的有序化，并籍此为传统中国的政治、经济、文学艺术的繁荣和发达做出了贡献。这样说是毫不夸张的，18世纪以前，中国文明在世界历史范围内能保持超群的发达状态，与伦理化的传统法律有着不可分割的内在联系。（2）但传统中国的法律由于伦理化而丧失了其独立的功能、价值和品格，儒家伦理的价值、旨趣和属性成了精髓，导致随着伦理的发展而发展、变化而变化，甚至因伦理的滞后或枯竭而变得僵化。在总体上，中国古代伦理法观念，对于我们今天加强社会主义法律的权威，严格实行法治，是一种观念阻碍。3、简述中西方法的本位发展轨迹。在最早的时期，中西法律都是以氏族或扩大了的氏族（部族、部落联盟等）为本位，但在古代世界的转换过程中，却走了两条日益分离的道路。（1）中国法律走上了一条从氏族部族到宗族家族再到国家社会的集团本位道路，这可以图示为氏族部族宗族家族国家社会，其特点是日益集团化。“集团”的含义是指人的社会结合体,它包括氏族、部族、民族、宗族、家族、国家、社会等。（2）西方的法律本位则经历了一条从氏族到个人再经上帝神到个人的道路，图示为氏族个人上帝神个人，其特点是日益非集团（个人）化。本世纪以来，中西法律的本位都有了很大的变化。在中国，个人在法律中的地位愈益提高，而连带主义、民族主义则对西方法律本位一度产生了非个人化的影响。但传统的影响仍不可忽略。4、与其他地区的法律学术相比，发达的西方法学具有哪些特点？（1）历史悠久，持续不断、俞振兴盛；（2）学派众多，名家辈出，著述丰富；（3）范围广泛，方法多样，理论博大精神；(4)社会敬重，地位显赫，影响巨大；5、请分析无讼成为中国传统法律文化价值取向的原因。(1)由于私有观念和私有制的产生,导致纷争、诉讼迭起,社会罪恶严重,阶级斗争尖锐,从而引起人们对无讼境界的向往。(2)中国古代宗法制的社会结构对人们合理诉讼权利的限制。它使卑幼在家庭、家族之中终生置身于长辈的“教诲”之下,在社会上则置身于“父母官”的教化之下不得相讼。(3).统治阶级对“息讼”的提倡。封建统治阶级出于对社会稳定的追求,反对人们因卷入诉讼而耽误生产并影响国家赋税收入,更担心执法官贪赃枉法而引发官民矛盾和爆发农民起义。最高封建统治者往往还把诉讼案件的多寡,视为检验地方官员政绩的标准。不少判词都劝人“息讼”。此外,在民间还流传一些劝人“息讼”、“戒讼”、“忍讼”的歌谣。(4)古代在哲学、美学、文化等方面崇尚“和谐”的观念影响。“和谐”运用到社会关系方面最简单的表现便是无讼,并顺理成章衍生出道德价值方面的“贱讼”观念。6、西方国家法院门前常常会看到蒙目女神的雕塑。她神情肃穆，一只手拿着宝剑，一只手持着天平，双眼被布紧紧蒙住。中国古代衙门前，常摆着两尊威严的独角兽，怒目圆睁。蒙面女神手持天平表示“公平”，宝剑表示“正义”，额发表示“诚实”，闭眼表示“用心灵观察”。 中国法院门口多见独角兽。独角兽，又名獬豸，是中国上古传说中的一种神兽，它似羊非羊，似鹿非鹿，头上长着一只角，故俗称独角兽。王充论衡是应第篇“一角之羊也，性知有罪。皋陶治狱，其罪疑者，令羊触之，有罪则触，无罪则不触。斯盖天生一角圣兽，助狱为验。”它嫉恶如仇，头上长着非常尖利的长角，用它断狱，看到有罪者则用长角触死，吃到肚中。 请问：这两种不同的法院图腾意味着中西法律文化中的哪些差异？ （1）西方法学家认为,法律是一个没有感情偏私的中道的权衡,法治优于人治。所以,法官在审判的过程中应是中立的。蒙目女神的职责是裁断而不是发现, 所以女神蒙住了双眼,眼睛并不重要,而且眼睛还可能会因为看见诉讼双方的情况而造成主观上的倾向性,也可能因为受到各种干扰而难以实现正义。所以,法官在审判的过程中应是中立的 。（2）独角兽体现的是儒家文化的人治思想。在断案中，他们提倡用灵感、顿悟，靠包公式的青天大老爷来主持正义。独角兽怒目圆睁，努力地去发现犯罪，惩罚犯罪，集侦查、起诉、审判、执刑于一身，无视程序的法律价值，刑讯逼供滥用，冤狱频发，具有浓厚的儒家的人治文化特征。7、案例：“ 玛丽说我象彼尔，” 彼利又说话了，“但她总说一代不如一代,说彼尔比我好。”“ 玛丽就是我奶奶，是吗？ ”彼利点点头，“ 是。”“你叫你姥姥玛丽，我可听不惯！ ”“ 为什么不可以？我叫外公布朗，镇上的人都叫他布朗。你也可以叫他们布朗、玛丽呀！ ”莲儿摇摇头，“不行，叫不出来。他们是我的爷爷、奶奶。”“你叫他布朗，他也是你爷爷；你叫她玛丽，她也是你奶奶。那有什么区别呢？别小题大做了。”莲儿望了他一眼, 两人没法说下去了。她心里本来就是惶惶的，一踏上美国国土，又碰上这么一个不懂事的美国佬。居然还是她表弟！说了三句，没有一句投机聂华荃长篇小说千山外, 水长流（四川人民出版社）问题的关键在于： 对长辈能不能直呼其名？答案是： 在美国, 可以；在中国, 不行。为什么在两种文化背景下, 对长辈的称呼会这样大相径庭呢？西方更注重的是普遍人权的保障，而传统中国的法律制度则明显反应宗法伦理下的差序格局和血缘性对中国传统法律伦理化的影响。1、中国是宗法社会,在这样的社会里, 每个人都是依照血缘的亲疏被定位在社会组织的网络中, 各司其职、各司其份。照此原则组织起来的家庭或者家族, 都必须孝敬长辈, 尊敬长辈, 尊敬祖宗。汉语词汇中亲族词汇之所以这样分类细微、层次分明就是因为要分内外、别尊卑, 而其核心是别尊卑。说穿了, 是按照“ 礼” 制来建立一个规范的社会, 其实, 就是君君、臣臣、父父、子子。（1）讲究血缘关系；（2）注重伦理；（3）以家族集团为本位。 2、从英语的称谓中，不分父系母系并称谓简单，子孙甚至可以直呼长辈的姓氏，说明在西方社会，（1）个人本位大行其道，注重自我，不分尊卑恰恰体现的是对他人的普遍尊重；（2）突破血缘、伦理的拘束与局限，形成普遍使用的平等规则。集团本位一直是中国传统法律的核心，在西周以前是氏族（部族），西周时期是宗教，秦汉至清末是家族和建立在家族之上的国家。仔细观察这几个阶段就可以发现，除原始氏族外，无论是青铜时代的氏族、宗族还是封建时代的家族和国家，都以个体血缘家庭为核心。因此，我们可以这样认为，离开了个体的血缘家庭，上述各种组织都是难以存在和发展的，简而言之，中国传统法律集团本位的核心是个体血缘家庭。同时，个体血缘家庭还是传统伦理的社会载体。传统中国虽然是一个伦理社会，但一般意义上的社会决不可能成为实实在在的伦理载体，相反，首先由于存在着构成社会的大量伦理载体，尔后才使这个社会具有了伦理性。个体血缘家庭之所以成为传统伦理的社会载体，不仅因为它是传统中国最广泛最普遍最基础的社会单位，更具有决定意义的是，它的天然血缘性恰恰是传统伦理得以产生和发展的社会土壤。8、电影刮痧讲述了一个在美国生活了八年的中国家庭，因为孩子的一次意外发烧，刚来美国，不懂英文的爷爷用了中国传统的刮痧治疗方法为小孙子治病，但在医院里被护士发现了因刮痧而留下的血痕，怀疑是其家人虐待孩子所致。于是，儿童福利院便把孩子的父亲许大同告上了法庭，在法庭上，许大同因为无法解析刮痧是中国的一种传统治疗法，又因为律师的曲意刁难，许大同最终被判决与孩子隔离，并且搞得失去了工作、朋友和与妻子分居，幸亏许大同的朋友去了一趟中国，知道了刮痧是一种治疗方法，为其作证，故事也就有了完满结局。 (1)感性主义和理性主义 西方把法律当成一种正义，是对权力的保证和对自由的拯救。西方人将法律的本质定性为理性或“合理意志”，将其视为对权力的保障。所以在西方，运用法律、法庭争取正当权益是最普通最平常不过的事。 (2)家族本位和个人本位 在个人主义的文化里，个人的目标重于集体的目标；而在集体主义的文化里，则刚好相反。中国人认为个体的所有行为都必须以家庭集体的利益为最高准则。因此他们忽视个体利益和个人权利价值。影片刮痧中，许大同说“儿子是生命的延续，并且版权归其所有”，以及许父对许大同说的“当面教子，背后教妻”，都体现了中国的传统家庭观。在面对儿童福利局指控他虐待儿子时，许大同觉得此项指控不可思议。（3）主人公许大同在自己电脑软件设计获奖的颁奖会上因儿子丹丹与老板兼好朋友的儿子打架并拒绝道歉，动手打了儿子一巴掌。两者差异：美国社会普遍不接受。中国传统社会说打就打，而且公开打。原因：美国：比较成熟的权利社会，孩子也是独立的权利个体，是一个个人本位的法律社会；中国：传统的集团本位和宗法伦理，孩子被认为是一个家庭团体的成员，有义务服从父母、服从长辈和上级，而团体中责罚成员，也传达的是团体的内向，对另一个不属于本团体的成员的遵照，也折射了这样一种差序格局、内向封闭的社会结构。（4）关于丹丹的“伤情”，法院举行第一次听证会。法官询问丹丹背后“伤痕”的来历，但因不理解刮痧的含义而无法做出裁断。许大同为不使父亲办绿卡遭致任何麻烦，声称给丹丹刮痧是自己所为。分析：（一）对宪法的态度。美国宪法理念深入人心，在司法实践中经常引用裁断诉讼。中国可操作性逐渐增强，宪法在人们心目中的地位正在上升。（二）对程序的态度。美国极为重视。中国传统社会极其忽视程序，迄今尚未深入人心。（三）在法庭上对法官说谎或作伪证。美国行为人将很难在社会上立足。中国虽有一定心理压力，但为了亲情或人际关系的“和谐”等，仍敢于以身试法。9、案件情形：a夜晚跑到b家里盗窃，b大声呼救，b的邻居c在家不出手相救，地方长官d也没有及时出现。c与d承担责任吗？中国法传统下的处理结果：按照秦律，c和d都是要承担责任的。法律答问：“有贼杀伤人术，偕旁人不援，百步中比野，当赀二甲。”“贼入甲室，贼伤甲，甲号寇，其四邻、典、老皆不出不存，不闻号寇，问当论不当？审不存，不当论；典、老虽不存，当论。”另，唐律捕亡律：“诸邻里被强盗及杀人，告而不救助者，杖一百；闻而不救助者，减一等。”西方法传统下的处理结果：按照美国工业革命之前的法律，d是要承担责任的，c是不承担责任的，因为治安法官有保