股权回购和减资是一回事吗？若不是,有何区别？ .docx

股权回购和减资是一回事吗？若不是，有何区别？（一）相关法条关于减资：公司法（2013年12月28日修订，全国人大常委）第四十三条 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第一百零三条股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第一百七十七条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。第一百七十九条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记;公司解散的，应当依法办理公司注销登记;设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。第二百零四条第一款公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以一万元以上十万元以下的罚款。公司注册资本登记管理规定（2014年3月1日施行，国家工商总局）第十一条公司减少注册资本，应当符合公司法规定的程序。法律、行政法规以及国务院决定规定公司注册资本有最低限额的，减少后的注册资本应当不少于最低限额。第十二条有限责任公司依据公司法第七十四条的规定收购其股东的股权的，应当依法申请减少注册资本的变更登记。中华人民共和国公司登记管理条例（2014年2月19日修订，2014年3月1日起施行，国务院）第三十一条第二款 公司减少注册资本的，应当自公告之日起45日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。 第七十条第一款公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不按照规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，处以1万元以上10万元以下的罚款。关于回购：公司法（2013年12月28日修订，全国人大常委）第一百零三条第一款股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。第三章 有限责任公司的股权转让第七十四条 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第五章 股份有限公司的股份发行和转让第一百四十二条 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五； 对回购股份的数量进行限制，主要为了维持公司资本，保护债权人的利益，防止公司因持有自己股份可能衍生的弊害，避免因过量回购本公司股份而扰乱证券市场的秩序；如德国股份法第71条第2款规定：“除了无偿取得、继受取得和经股东大会决议减资取得的情形外，基于其它目的所取得的公司股份与该公司已经购进并且现在仍然占有的股票金额加在一起，不得高出基本资金金额的10%”；法国商事公司法第 217-3项规定：“公司直接或间接所持有的自身股份不得超过公司股份总数的10%”；欧共体关于公司法的第2号指令第20条第1款c项规定：“基于股东会决议同意，为避免公司重大而立即的损害以及为提供职工持股等事由而取得自己股份，其取得后所保有自己股份的票面额总计不得超过认募资本额的十分之一”用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出； 股份回购资金来源的规定，意在保护公司债权安全以及平衡不同类别股东之间利益。所收购的股份应当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。（二）股份回购1、概念：股份回购，是公司依照法律规定从公司股东手中买回自己股份的行为。（有限责任公司叫做股权回购，或者出资额回购更为贴切，为论述方便不作区分）2、特点：1）股份回购是一种特殊的股份转让行为，交易主体具有特殊性，是公司股东与公司之间进行交易；2）股份回购既可能依照章程，也可能在回购时签订回购协议，也可依照法定情形；3）不同国家对股份回购的立法政策不同。以美国为代表的模式，由于采用授权资本制 授权资本制：公司设立时要在公司章程中规定好资本总额，公司章程里所规定的资本总额不必在公司设立时一次性全部发行，而只需认购并缴纳其中的一部分，各股东在公司设立时认购的股份，须一次性缴纳股款；公司成立之后要增加资本的，可以在授权资本总额中，由董事会发行新股，而不需变更公司章程和召开股东大会。，配合以库藏股制度 库藏股，又称库存股，指的是公司将自己已经发行的股票重新买回，存放于公司，而尚未注销或重新售出。这样做可以减少市场上所有已发行股票的总数。在公司的资产负债表上，库存股不能列为公司资产，而是以负数形式列为一项股东权益(shareholders equity)。库存股不分享红利，不具有表决权。依据是“休止说”，认为此时股东权存续，仅处于休止状态。其理论根据为，由于公司是社团法人，因此，其前提是必须有公司以外之成员股东存在，公司若成为自己的股东，也就是同时成为自己的成员，使股东权利义务行使主体与承受主体合二为一。库藏股好似一个具有调节供水功能的蓄水池，公司可以借助其“吞吐”功能，调整公司资本额的增减变化。库存股的回购往往作为对股东的回报，但比直接发放红利更省税。公司在分析认为自己股票价格偏低时也往往会进行库存股回购，作为一种融资手段。库存股还可用于刺激与提高自己公司股票的交易量与股价。库存股也可以用于提供公司内部的股票期权等员工福利。根据mbca（美国标准公司法，model business corporation act）规定，当公司取得自己的股份时，这些股份自动转换成已经授权但尚未发行的股份。，规定公司可以灵活、自由地回购自己的股份；另一种以大陆法系国家为代表，采取“原则禁止、例外许可”，我国针对股份有限公司也是采取这种立法政策。4）公司所持回购的股份没有表决权（公司法第103条第1款），依法理也不得参与利润分配和剩余财产分配（施天涛公司法论p270）3、我国公司法及相关法规规定的股份回购情形：可进行股份回购的情形程序及结果公司类型减少公司注册资本应当经股东大会决议；应当自收购之日起十日内注销；股份有限公司与持有本公司股份的其他公司合并应当经股东大会决议；应当在六个月内转让或者注销。股份有限公司将股份奖励给本公司职工应当经股东大会决议；不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。股份有限公司股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。应当在六个月内转让或者注销。股份有限公司有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。应当依法申请减少注册资本的变更登记。有限责任公司（三）减少资本1、概念：减资（reduction of capital）是指公司减少注册资本的行为。理论上，减资的方式主要有减少票面价值和减少出资或者股份数额两种方式。票面价值的减少指公司在不改变原有股份总数的情况下减少股票的每股金额。如每股10元减到每股8元；出资或者股份总额的减少，如原先发行在外1万股，后减少至6000股。2、分类全体股东减资： （1）等比例减资，通常都是全体股东按照持股比例进行的， （2）不等比例减资，通常为了解决具体问题，通过减资完成特殊的安排，包括部分股东的出资比例调整等。 个别股东单方减资：单方减资是最不常见，但最能发挥减资的特殊法律功能，个别股东单方减资既可以是全部出资减完，也可以由个别股东单方进行部分减资。3、满足的程序： 必须在股东会上经代表三分之二以上表决权的股东通过（股份有限公司：必须在股东大会上经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。） 必须编制资产负债表及财产清单。 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。 如果不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以一万元以上十万元以下的罚款。 如法律、行政法规以及国务院决定规定公司注册资本有最低限额的，减少后的注册资本应当不少于最低限额。（四）股份回购和减少资本的区别1、目的和功能不同：股份回购：有限责任公司的情形下，主要是为了保护小股东利益，提供一种退出机制；股份有限公司的情形下，除了保护小股东以外，如回购股份作为奖励可以调动公司员工积极性；回购后减资，可能是公司改善资本结构（降低所有者权益，从而提高财务杠杆，降低公司加权平均资本成本）；如果是上市公司还可以此稳定股价、抵御恶意收购、进行私有化等。减资：减资的法律效果就是注册资本减少，通常可以在股份回购后进行，但两者适用范围不同。 减资是股东收回投资的途径之一； 在实缴资本制的分期缴付下，由于经营状况不理想或者公司部分股东或全体对于剩余部分的认缴出资不能或不愿缴纳或者实物出资时有关产权在办理过户中出现困难，可通过减资解决，从而免除股东的剩余出资责任； 在公司股东之间出现问题，或者公司章程规定的情形出现时，就可以通过股东会决议某一个股东单方被动减资，从而化解公司僵局； 有时为了将公司的劣质资产剥离，可以通过减资解决大股东的过桥资金，由大股东以减资资金从公司手中收购劣质资产，从而优化公司资产结构。 公司大股东为了上市需要或者上市公司本身为了业绩需要，可以通过减资的方式改善财务指标，如净资产收益率、每股收益率等指标。 某些公司准备上市的重组过程中，通过现有资产评估增值等不当方法实现被动增资，为规避上市被否的风险及税务风险，以减资或者重新以其他方式出资验资解决。实务中，减资可发生在股东出资环节，通过免除股东的后续出资义务或者股东实缴出资额低于认缴出资额等方式实现；也可发生在股东已全面履行出资义务之后，对此阶段的减资可分为两类情形：一类是公司因经营方针或其他原因发生了重大变化，造成资金充裕、资本过剩，从而向股东返还资本，下称“现金直接减资”和“现金回购减资”；一类是公司在生产经营活动中产生了重大亏损，财务状况恶化，已不能通过当年利润以及盈余公积等来弥补亏损，只能通过减少资本的办法来弥补亏损，下称“补亏减资”。2、法定条件不同公司法对股份有限公司回购的适用条件进行了严格限定，即“原则禁止，法定例外”，股份有限公司只有在法定的四类情形下才可回购本公司股份（对有限责任公司也限定了异议股东行使回购请求权的法定条件；实务中依约也多被认可）；而公司法对于公司减资的触发条件并未作限定，而是通过规定严格的减资程序来予以规范和控制，原则上只要公司作出减资决议即可按法定程序走完。3、会计处理不同：减资：股份回购：（一）现金直接减资高于股票面值减资时： 借：实收资本（股本） 资本公积-资本（股本）溢价 盈余公积 利润分配-未分配利润贷：银行存款低于股票面值减资时： 借：实收资本（股本）贷：银行存款 资本公积-资本（股本）溢价按股票面值减资时： 借：实收资本（股本）贷：银行存款（2） 补亏减资借：实收资本（股本） 贷：利润分配未分配利润 同上，差额借记“资本公积（盈余公积、利润分配）”科目，或贷记“资本公积”科目。1）回购时：借：库存股（实际支付的金额）贷：银行存款2）注销库存股时（现金回购减资）：回购价格高于回购股票的面值总额时借：股本 资本公积-股本溢价 盈余公积 利润分配-未分配利润贷：库存股回购价格低于回购股票的面值总额时 借：股本 贷：库存股 资本公积-股本