民事诉讼与民事诉讼法.ppt

第一章 民事诉讼与民事 诉讼法 第一节 民事诉讼 一、民事纠纷 （一）民事争议的概念 所谓民事纠纷是指平等主体之间发生的， 以民事权利义务为内容的法律争议。 LOGO （二）民事争议的解决途径 自决 和解 调解 仲裁 诉讼 附：关于ADR LOGO LOGO 关于ADR 即Alternative Dispute Resolution ，意为代替性纠纷解决方式， 或称为非诉讼纠纷解决方式，源于美国30年代劳动争议的解决，原指本世 纪发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式的总称。 目前关于多元化纠纷解决机制的含义，一般有两种不同的理解。一种 把多元化纠纷解决机制理解为以多种多样的方式来解决社会纠纷的一种机 制，包括正式的、以诉讼渠道解决问题的方式，也包括非正式的、以非诉 讼渠道解决纠纷的方式。另一种把多元化纠纷解决机制理解为诉讼制度之 外的非诉讼的解决解决机制。 应该认为，第二种意见更具有合理性。因为从Alternative Dispute Resolution字面理解，可以译为“替代性纠纷解决方式”，这里所谓的替代 ，就是指对诉讼这种纠纷解决机制的替代。但结合中国的司法实践，第二 种意见中所谓的“诉讼制度之外”应该严格限制为“判决之外”。因为法院在 审判外的调解、和解以及审判过程中的调解、和解这些非判决的纠纷解决 方式仍应该视为一种多元化纠纷解机制，这是一种司法性的多元化纠纷解 决机制。除了这种司法性的多元化纠纷解决机制之外，还有人民调解、仲 裁等民间多元化纠纷解决机制以及行政裁决、行政调解等行政性多元化纠 纷解决机制。 ADR的特征 1、程序上的非正式性。 2、在纠纷解决基准上的非法律化（即无需严格适用实体 法规定）。 3、从纠纷解决主体角度, ADR 具有非职业化特征。 4、从 ADR 的运营方式看, 具有民间化或多样化的特征, 其 中民间性 ADR 占据了绝大多数, 同时兼有司法性和行政性 ADR 。 5、从纠纷解决者与当事人之间的关系看, ADR 的构造是水 平式的或平等的。 6、纠纷解决过程和结果的互利性和平和性。 LOGO ADR的新发展： 法院附设调解（人民调解工作室） 诉调对接 LOGO 二、民事诉讼 （一）民事诉讼的概念 民事诉讼是指人民法院在双方当事人及其他诉 讼参与人的参加下，审理民事案件和解决民事 纠纷所进行的活动，以及由这些活动所发生的 各种法律关系的总和。 （二）民事诉讼的特点 诉讼标的的特定性 双方当事人在诉讼上对抗的独特性 当事人在诉讼中处分权利的自由性 解决纠纷的强制性与最终有效性 LOGO 一个问题：诉讼是一种好的纠纷解 决方式吗？ 1、无论是依照真实发现理论还是公平裁判 理论，均无法得出诉讼是最好的纠纷解决 方式。（莫兆军案） 2、诉讼的“副作用”续客窗闲话 3、缺乏效率 （1）程序法上缺乏效率 （2）实体法上缺乏效率 感触：中国古代社会的厌讼思想与现代社 会的“诉讼爆炸”（【美】奥尔森）、“诉讼 社会”（张文显） LOGO 2001年9月27日，广东省四会市法院法官莫 兆军开庭审理李兆兴告张坤石夫妇等4人借 款1万元经济纠纷案，当时李持有张夫妇等 人写的借条，而张辩称借条是由李与冯志 雄持刀威逼所写的。莫兆军经过审理，认 为无证据证明借条是在威逼的情况下写的 ，于是认为借条有效，并根据“谁主张谁举 证”原则，判决老夫妇败诉。同年11月14日 ，张坤石夫妇在四会市法院外喝农药自杀 身亡。 LOGO 莫兆军被检察机关以“玩忽责守罪”逮捕。在被关押317天 后，广东肇庆市中级人民法院经审理后认为：被告人莫兆 军对当事人张坤石夫妇自杀这一超出正常的后果不可能预 见，主观上没有过失的罪过；其在案件审理中履行了一名 法官的基本职责，没有不履行或不正确履行工作职责、致 使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的玩忽职守行 为，且张坤石夫妇自杀死亡的后果与被告人莫兆军履行职 务行为之间没有刑法上的因果关系。因此，被告人莫兆军 的行为不符合玩忽职守罪的构成要件。依照中华人民共 和国刑事诉讼法第一百六十二条第（二）项之规定，宣 告被告人莫兆军的行为不构成犯罪。判处宣告后，肇庆市 人民检察院以该判决认定被告人莫兆军不构成犯罪确有错 误为由，提出抗诉。 LOGO 6月29日广东省高院做出终审判决，维持一审 作出的无罪判决。广东省高级人民法院认为， 莫兆军作为司法工作人员，在民事诉讼中依照 法定程序履行法官的职责，按照民事诉讼证据 规则认定案件事实并作出判决，没有出现不负 责任或不正确履行职责的玩忽职守行为，客观 上出现的当事人自杀结果与其职务行为之间没 有刑法上的必然因果关系，其行为不构成玩忽 职守罪，故驳回了检察机关的抗诉，维持了一 审判决。 back LOGO “尔原、被非亲即故，非故即邻，平日皆情 之至密者，今不过为户婚、田土、钱债细 事，一时拂意，不能忍耐，致启讼端。殊 不知一讼之兴，未见曲直，而吏有纸张之 费，役有饭食之需，证佐之亲友必须酬劳 ，往往所费多于所争，且守候公门，费时 失业，一经官断，须有输赢，从此乡党变 为讼仇，薄产化为乌有，切齿数世，悔之 晚矣。” （清.吴炽昌 续客窗闲话） LOGO 清代姚一如任成都守时，有兄弟争产成讼。开 庭前，一绅士前来拜谒姚太守，馈金六千两， 嘱其袒护兄长，姚佯许之。及开庭，两造到堂 ，该绅士亦在侧。姚乃谓其兄弟二人曰：“尔 系同胞，为手足；我虽官长，究属外人，与其 以金援我，何如一家相让！今金俱在，尔等自 思。兄有亏还尔六千金，弟有亏受此六千金， 俱可无讼”，兄弟“两人感悟，投地饮泣”。姚 又对那绅士训斥道：“尔系伊家至戚，昆季奈 何分彼此而辄上下其手？平时不能劝导，又欲 宵行嘱托，陷我于不义。今他弟兄已和好，以 后稍有龌龊，即惟尔是问！”（清诸晦香 ：明斋小识。）back LOGO 子曰：听讼，吾犹人也。必也，使无讼乎 ？ - 论语颜渊 back LOGO 三、民事诉讼的目的 （1）权利保护说。民事诉讼制度的目的是保 护实体法所规定的实体权利。（当事人主义） （2）私法秩序维护说。民事诉讼的目的仅仅 理解为保护私人的利益是不够的。国家设立民 事诉讼制度的目的，在于维持法律所保护的社 会秩序。（职权主义） （3）解决纠纷说。 权利保护说和私法秩序维护说都认为先有实体 规范，再有民事诉讼规范。纠纷解决说（代表 ：兼子一）认为，民事诉讼规范先于民事实体 规范存在，民事诉讼的目的在于解决民事实体 纠纷。 LOGO 四、民事诉讼的基本价值目标 1、公正：是指社会主流对利益分配关系公 认合理的价值标准。诉讼的公正包括诉讼 过程的公正和诉讼结果的公正。 2、效益：是指纠纷当事人和法院在民事诉 讼中，以比较少的人力、物力和时间，获 得较好的效果。 LOGO 五、民事诉讼模式 1、概念：所谓民事诉讼模式，是指法院审 判行为与当事人诉讼行为之间的关系模式 ，亦即法院与当事人之间诉讼权限的配置 模式。 2、当事人主义和职权主义两种民事诉讼模 式的主要特征 3、我国民事诉讼模式 LOGO 第二节 民事诉讼法 一、民事诉讼法，是由国家制定的调整民 事诉讼活动、确认民事诉讼法律关系的法 律规范的总和。 二、我国民事诉讼法的属性 1、民事诉讼法是基本法； 2、民事诉讼法是部门法； 3、民事诉讼法是程序法。 LOGO 我国的民事诉讼法 1、大清民事诉讼律（草案）：800条 。 2、1935年中华民国民事诉讼法：636 条。 3、1982年中华人民共和国民事诉讼法（ 试行）：205条。 4、1991年中华人民共和国民事诉讼法 ：270条。 5、2007年修订的2008年4月1日生效的中 华人民共和国民事诉讼法：268条。 LOGO 我国民事诉讼法的修订 1、2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会 第三十次会议通过 的修订案 执行 再审 删除企业法人破产还债程序 2、学理主张： 将保障诉讼高效作为民事诉讼法的首要目标 实行诉状登记与诉权审查相分离的民事立案制度 确立简明易行的民事诉讼管辖标准 创设适于案件分类处理的多元民事诉讼程序 完善以确立司法公信为目标的民事诉讼机制 LOGO 三、民事诉讼法的发展 宪法化 国际化 多元化 社会化 科技化 LOGO 四、民事诉讼法与相邻部门法的关系 1、民事诉讼法与民事实体法的关系 2、民事诉讼法与人民法院组织法的关系 3、民事诉讼法与刑事诉讼法、行政诉讼法 的关系 4、民事诉讼法与人民调解法 LOGO 人民调解法 全国人民代表大会常务委员会第十六次会议于2010年8月 28日通过，现予公布，自2011年1月1日起施行。人民调 解法共分六章（总则、人民调解委员会、人民调解员、 调解程序、调解协议、附则），35条。 特别之处： 人民调解法规定,经人民调解委员会调解达成调解协议后, 双方当事人认为有必要的,可以自调解协议生效之日起30 日内共同向人民法院申请司法确认,人民法院应当及时对 调解协议进行审查,依法确认调解协议的效力；如确认调 解协议有效,则权利人在对方拒绝履行或者未全部履行时 可向人民法院申请强制执行。 LOGO 五、民事诉讼法的效力 （一）对人的效力 适用于我国公民、法人和其他组织 适用于在我国法院起诉、应诉的外国人、无国籍人 、外国企业和组织 享有外交豁免权的外国人，在其没有明确表示放弃 司法豁免权的前提下，不受我国的司法管辖，只能 通过外交途径解决。 外国国家一般不能作为被告被起诉 LOGO （二）对事的效力 公民之间、法人之间、其他组织之间及其相互间因 财产关系发生纠纷的案件 公民之间因人身权利而发生纠纷的案件 其他并非纠纷的案件 选民资格案件；宣告失踪、死亡案件；认定公民无民 事行为