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建筑工程法规及相关知识建筑工程法规及相关知识讲义讲义 卢 滔 2010年3月 20092009年土建专业技术人员继续教育培训年土建专业技术人员继续教育培训 1 第一章 建设工程法律法规概述 2 第一章 法律基础知识 第一节法律体系和法的形式 1、法的纵向效力：(p6） 地方性法规 地方政府规章 宪法 法律 行政法规 部门规章 2、法的横向效力（即法律效力的确认原则）： 宪法至上，上位法优于下位法 新法优先于旧法 特别法优先于一般法（适用于同一主体制定的法律） 不溯及既往原则 法律部门表 现 形 式 宪法宪法、国家机关组织法、选举法、立法法、国籍法 民法民法通则、合同法、担保法、著作权法、专利法 商法公司法、保险法、票据法 经济法建筑法、招标投标法、反不正当竞争法、税法 行政法行政处罚法、行政复议法、治安管理处罚法 劳动法与社会保障法劳动法、安全生产法、消防法 自然资源与环境保护法土地管理法、节约能源法、环境影响评价法 刑法刑法 诉讼法民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法 4 3、法的制订机关： 几个要点：1）全国人大不负责法律解释；并注意法律解释与司法解释根本不同 2）行政法规和地方法规合称“法规”部门规章和政府规章合称“行政规章” 宪法全国人大 法律全国人大及常委会 法律解释：全国人大常委会 司法解释：最高法院 行政法规国务院 地方性法规省、较大市人大及常委会 民族自治地方人大 自治条例和单行条例 部门规 章国务院各部、委 地方政府规章省、较大市政府 5 4、难点： 地方法规与部门规章之间的冲突解决： 适用地方法规，国务院决定； 适用部门规章，国务院提请全国人大常委会裁定。 部门规章与地方政府规章之间的冲突解决： 国务院决定。 新的一般规定与旧的特别规定之间的冲突解决： 制订机关裁决。 6 第二节 民法 一、民事法律关系 （一）、法律关系的本质是受到法律规范调整的权利和义务关系。 民事法律关系是平等主体的公民之间、法人之间以及他们相互之间的 财产关系或人身关系。 财产所有关系（如：所有权） 财产关系 财产流转关系（如：债权） 民事法律关系 人格关系（如姓名、名称、名誉等） 人身关系 身份关系（如收养、监护等） 7 二、民事法律关系的构成要素 民事法律关系的构成要素 民事法律关系主体 民事法律关系客体 民事法律关系内容 法人 自然人 表现为财的客体 表现为物的客体 表现为行为的客体 表现为非物质财 富的客体 权利 义务 企业法人 法律关系主体 在法定范围内 有权进行各种 活动 法律关系主体必 须按法律规定或 约定承担应负的 责任 注4：法律关系的构成要素的内涵不同，则组成不同的法律关系，诸如民事法律关系、行政 法律关系、劳动法律关系、经济法律关系等等 注1：民事法律关系主体，主要是指参加民事活动，受民事法律规范调整，在法律上享有权 利、承担义务的自然人、法人或其他组织 注2：民事法律关系客体，是指参加民事法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指 向的对象 其他组织 注3：民事法律 关系的内容是指 主体的权利和义 务 非企业法人 8 1民事法律关系构成要素包括（ ）。 A主体 B行为 C内容 D客体 E权属 2. 一个民事法律关系中至少有（ ）个主体。 A1 B2 C3 D4 3.注册建造师属于工程建设法律关系主体中的（ ）。 A自然人 B企业法人 C非企业法人 D个体工商户 4. 以下（ ）不属于法律关系客体。 A在建工程 B抗辩权 C侵权行为 D商业秘密 ACD、B、A、B（法律关系客体表现为财、物、行为、智力成果；B属于民事权利，不是客体 ，而是内容） 9 5. 甲建筑公司承接由乙房地产开发公司开发的5幢住宅楼的施工业务 ，甲与乙签定了工程承包合同。随即甲建筑公司向丙设备租赁公 司租用钢管10吨、挖掘机一台，并签订了租赁合同。在以上的 工程承包合同和租赁合同中，属于法律关系客体的有（ ） A 5幢住宅楼的销售权 B 建造住宅楼的施工行为 C 10吨钢管的所有权 D 10吨钢管的使用权 E 挖掘机的使用权 6. 以下（ ）不能够成为法律意义上的“物” 。 A.国有土地 B.水流 C.矿藏 D.太阳 7. 民事主体所享有的权利和应承担的义务是民事法律关系的（ ） A概念 B客体 C结果 D内容 BDE、D、D 10 二、民事法律关系的产生、变更与终止 民事法律关系的产生 民事法律关系的产生是指民事法律关系的主体之 间形成了一定的权利和义务关系。如某单位与其 他单位签订了合同，主体双方就产生了相应的权 利和义务。此时，受民事法律规范调整的民事法 律关系即告产生。 11 民事法律关系的变更 主体变更 客体变更内容变更 法律关系主体数目 增多或减少，也可以 是主体改变。在合同 中，客体不变，相应 权利义务也不变，此 时主体改变也称为合 同转让。 法律关系中权利 义务所指向的事 物发生变化。客 体变更可以是其 范围变更，也可 以是其性质变更 。 法律关系中具体权利 义务的增加或减少。 12 民事法律关系的终止 自然终止协议终止 违约终止 民事法律关系的终止 ，是指民事法律关系主 体之间的权利义务不复 存在，彼此丧失了约束 力。 某类民事法律关系 所规范的权利义务 顺利得到履行，取 得了各自的利益， 从而使该法律关系 达到完结。 民事法律关系主体 之间协商解除某类 工程建设法律关系 规范的权利义务， 致使该法律关系归 于终止。 民事法律关系主体 一方违约，或发生 不可抗力，致使某 类法律关系规范的 权利不能实现。 13 法律事实 事件 行为 法律关系只有在一定的 情况下才能产生，同样这 种法律关系的变更和消灭 也由一定情况决定的。这 种引起法律关系产生、变 更和消灭的情况，即是人 们通常称之为的法律事实 。 法律事实按是否包含 当事人的意志为依据分为 两类。 不以当事 人意志为 转移的法 律事实 人的有意识 的活动。 自然事件 社会事件 意外事件 积极的作为 消极的不作为 14 一、单项选择题 1.法律关系的终止，是指法律关系主体之间的权利义务不复存在，彼此丧失 了约束力。下列法律关系终止原因中，可以归属自然终止的是( )。 A、合同债务人通过履行合同的目的实现 B、施工工人工作受伤，就赔偿问题与所属企业达成协议 C、建设单位依法解除其与施工企业之间的承包合同 D、施工单位虽然已完成施工任务，但是其所建设之项目有质量瑕疵 2、下列社会现象中， 不属于法律关系变更的是( )。 ( (答案答案) ) A、买卖关系中，卖方收款后将标的物交付与买方 (属于正常情况，法律关系没有发生变化) B、买卖关系中，买卖双方改换了标的物 (属于法律客体的变更 ) C、买卖关系中，买方发生变更 (属于法律主体的变更 ) D、买卖关系中，买方根据卖方的请求延缓了其交货的期限 (属于内容的变更 ) (答案答案) 本条目的练习题 15 二、多选题 1、法律关系的变更包括( )。 A主体的变更 B.合同形式的变更 C纠纷解决方式的变更 D客体的变更 E.内容的变更 2、法律关系终止的原因与方式包括( )。 A.自然终止 B.人为终止 C.法定终止 D.协议终止 E.违约终止 3、引起法律关系发生、变更、终止的情况称为法律事实，按照是否包含 当事人的意志，法律事实可以分为( )。 A事件 B.不可抗力事件 C.无意识行为 D.意外事件 E.行为 4、作为法律事实的行为包括( )。 A主动行为 B被动行为 C作为 D不作为 E无意识行为 (回顾回顾) (回顾回顾) (回顾回顾) (回顾回顾) 16 三、法律行为的成立要件 法律行为的成立要件 法律行为主体具有 相应的民事权利能 力和行为能力 行为人意思 表示真实 行为内容 合法 行为形式合法 民事权利 能力是指 能够参加 民事活动 ，享有民 事权利和 负担民事 义务的法 律资格 民事行为能力是 指通过自己行为 取得民事权利和 负担民事义务的 资格。法律行为 主体只有取得了 相应的民事权利 能力和行为能力 以后作出的民事 行为法律才能认 可 行为人表现于 外部的表示与 其内在的真实 意志相一致 表现为 不违反 法律和 社会公 共利益 、社会 公德 民事法律行为的形式也就是 行为人进行意思表示的形式 要式民事 法律行为 不要式民事 法律行为 必须采用 法律规定 的特定形 式才为合 法 当事人在法 律允许范围 选择口头形 式、书面形 式或其他形 式作为民事 法律行为的 形式皆为合 法 17 一、单项选择题 1、民事权利能力是指( )。 A、获取民事权利的资格 B、享受民事权利和承担民事义务的资格 C、承担民事责任的资格 D、处分自己权利的能力 2、民事行为能力是指( )。 A、处分自己财产的能力 B、缔结合同的能力 C、通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格 D、参与民事活动的资格 3、必须采用法律所规定的特定行为形式才能发生法律效力的民事法律行为， 被称为( )。 A、规定行为 B、不要式行为 C、要式行为 D、特定行为 ( (回顾回顾) ) ( (回顾回顾) ) ( (回顾回顾) ) 本条目的练习题 18 二、多选题 1、法律行为主体只有取得了( )以后做出的民事行 为才会被法律所认可。 A民事权利能力 B民事权利 C 职权 D民事行为能力 E法律规定的行为资 格 2、法律行为的成立要件包括( )。 A行为主体具有相应的民事权利能力和行为能 力 B行为人的意思表示真实 C行为内容合法 D经过行政机关批准 E行为形式合法 ( (回顾回顾) ) 19 四、 代理制度的基本内容 代理 代理关系 代理种类 代理，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人 对代理人的代理行为承担民事责任 被代理人 代理人 第三人 委托代理 法定代理 指定代理 根据被代理人的委托而 产生的代理 基于法律的直接规定而 产生的代理 根据主管机关或人民法 院的指定而产生的代理 20 委托代理 形式应注意的问题 口 头 形 式 书 面 形 式 被代理 人应慎 重选择 代理人 委托授 权的范 围要明 确 委托代 理的事 项必须 合法 注意：如果法律明确规定必须采用书面形式委托的，则必须采用 书面形式，如代签工程建设合同就必须采用书面形式 21 代理 人在 代理 活动 中应 注意 的几 个问 题 代理人应在代理权限范围内进行代理活动 代理人应亲自进行代理活动 代理人应认真履行职责 不得滥用代理权 以被代理人的名义同自己 实施法律行为 代理双方当事人实施同一 个法律行为 代理人与第三人恶意串 通损害被代理人的利益 22 代理权的终止 委托代理终止的 原因 法定代理或指定 代理终止的原因 代理期限届满或代理事务完成 被代理人取消委托或代理人辞去委托 代理人死亡或丧失民事行为能力 作为被代理人或代理人的法人组织终止 被代理人或代理人死亡 代理人丧失民事行为能力 被代理人取得或恢复民事行为能力 指定代理的人民法院或指定单位取消指定 由于其他原因引起的被代理人和代理人 之间的监护关系消灭 23 一、单项选择题 1、某代理人超越了授权范围进行了代理行为，事后才获 得被代理人的同意，则此代理行为应定为( )。 A.不具有法律效力 B.有效代理行为 C.无权代理行为 D.无效代理行为 2、对于无权代理，如果未经被代理人追认，则应由( ) 承担法律责任。 A.被代理人 B.代理人 C.第三人 D.行为人 本条目的练习题 24 二、多选题 1、在代理法律关系中，通常会涉及三方当事人，即( ) 。 A被代理人 B委托人 C受托人 D代理人 E第三人 2、下列代理行为中，属于指定代理的是( )。 A法院指定一名律师担任被告的诉讼代理人 B某公司指派董事张某代理董事长签订一份供销合 同 C未成年人父母所在单位为未成年人指定监护人 D法院指派小李担任某案的书记员 E律师事务所指派刘律师担任原告的代理人 3、一般认为，无权代理包括以下三种情形( )。 A代理人没有代理权 B对代理人的授权不 明 C被代理人一般授权 D代理人超越代理权 限 E代理权终止以后的“代理”活动 回顾回顾 这里主要考指定这里主要考指定 代理的概念代理的概念 25 4、法定代理和指定代理会因下列( )情形的出现而终止。 A被代理人恢复民事行为能力 B代理人丧失民事行为能力 C指定人取消指定 D代理人与被代理人之间的监护关系消灭 E被代理人自己委托他人充当其代理人 回顾回顾 26 五、财产权财产权 的基本内容 债 债是按照合同约定或依照法律规定，在当 事人之间产生的特定的权利和义务关系。 债权与物权的区别 主体的不同 内容的不同 客体的不同 债权的权利主体和义务主体都是特定的， 是对人权；物权的权利主体是特定的，义 务主体则为不特定的，是对世权。 债权的实现需要义务主体的积极行为的协 助，是相对权；物权的实现则不需要他人 的协助，是绝对权。 债权的客体可以是物、行为和智力成果； 物权的客体则只能是物。 概念 27 债的发生根据 合同 侵权行为 不当得利 无因管理 债的其他 发生根据 合同，是指民事主体之间关于设立、变更和终止民事关系 的协议。合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍 的根据。 侵权行为，是指行为人不法侵害他人的财产权或人身权的 行为。 不当得利，是指没有法律或合 同根据，有损于他人而取得的 利益。 无因管理，是指既未受人之托 ，也不负有法律规定的义务， 而是自觉为他人管理事务的行 为 债的发生根据除前述几种外，遗赠 、扶养、发现 埋藏物等 ，也是债的发生根据。 1.得利人财产增加， 致使他人不应减少的 财产减少了；2.得利 人应支付费用没有支 付，致使他人应当增 加财产而没有增加。 事务被管理者负有赔 偿管理者在管理过程 中所支付的合理的费 用及直接损失的义务 判 断 注 意 28 债的消灭 债因履行而消灭 债因抵销而消灭 债因提存而消灭 债因混同而消灭 债因免除而消灭 债务人履行了债务，债权人的利益得到了实现，当事人间设立 债的目的已达到，债的关系也就自然消灭了。 抵销，是指同类已到履行期限 的对等债务，因当事人相互抵 充其债务而同时消灭 用抵销方法 消灭债务应 符合下列的 条件： 必须是对等债务 ；必 须是同一种类的给付 之债；同类的对等之 债都已到履行期限。 提存，是指债权人无正当理由拒绝 接受履行或其下落不明，或数人就同 一债权主张权利，债权人一时无法 确定，致使债务人一时难以履行债 务，经公证机关证明或人民法院的 裁决，债务人可以将履行的标的物 提交有关部门保存的行为。 提存是债务履行的一 种方式。如果超过法 律规定的期限，债权 人仍不领取提存标的 物的，应收归国库所 有。 混同，是指某一具体之债的债权人和债务人合为一体。如两个相 互订有合同的企业合并，则产生混同的法律效果。 免除，是指债权人放弃债权，从而免除债务人所承担的义务。 债务人的债务一经债权人解除，债的关系自行解除。 债因当事人死亡而解除，仅指具有人身性质的合同之债，因为人 身关系是不可继承和转让的，所以，凡属委托合同的受托人、出 版合同的约稿人等死亡时，其所签订的合同也随之终止。 注意 债因当事人死 亡而解除 29 一、单项选 1、( )是引起债权债务 关系发生的最主要最普遍的根据。 A侵权行为 B无因管理 C合同 D不 当得利 2、数人就同一债权 主张权 利，债权 人一时无法确定，致使债务 人一 时难 以履行债务 ，经人民法院裁决，债务 人可以( )履行债务 。 A.抵消 B.提存 C.混同 D.免除 3、债与物权的内容不同。债权 及其实现 符合以下( )的描述。 A.是相对权 ，需要义务 主体协助 B.是相对权，不需要义务主体协 助 C.是绝对权，需要义务主体协助 D.是绝对权，不需要义务主体协助 回顾回顾 回顾回顾 回顾回顾 本条目的练习题 30 二、多选题 1、债权与物权的客体不同，债权的客体可以是( )。 A物 B行为 C智力成果 D精神 E情 感 2、无因管理行为一经发生，则会在管理人与被管理人之间形成债权债务 关 系，被管理者负有赔偿( )的义务。 A管理者应得的报酬 B管理者支出的合理费用 C管理者的全部损失 D管理者的直接损失 E被管理者所获得的利益 3、债的发生根据，即引起债的发生的法律事实，主要有( )。 A广告 B合同 C.侵权行为 D无因管理 E不当得利 4、能够导致债消灭的原因有( )。 A抵消 B混同 C提存 D免除 E债务 人失踪 回顾回顾 回顾回顾 回顾回顾 回顾回顾 31 五、物权：是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包 括所有权、用益物权和担保物权。 所有权（自物权）包括占有、使用、收益、处分四项权能。 自物权 土地承包经营权 建设用地使用权 物权 用益物权 宅基地使用权 地役权 他物权 居住权 抵押权 担保物权 质权 留置权 32 n用益物权是物权的一种，是指非所有人对他人之物所享有的占有、使 用、收益的排他性的权利。比如土地承包经营权、建设用地使用权、 宅基地使用权、地役权、自然资源使用权（海域使用权、探矿权、采 矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利）。 n担保物权是指在借贷、买卖等民事活动中，债务人或者第三人将自己 所有的财产作为履行债务的担保。债务人未履行债务时，债权人依照 法律规定的程序就该财产优先受偿的权利。担保物权包括抵押权、质 权和留置权。 33 （一）、掌握用益物权、担保物权的概念。 （二）、掌握物权的保护方法、适用场合；尤其掌握物权确权只 能向法院请求。 （三）、物权的保护方法中不可能存在“违约赔偿”，因为无“约”可 违。对物权的侵犯构成的是侵权责任。 （四）、三大担保物权的比较： 相同点 不同点 用益物权权他物权不动产占有、使用、收益看重使用价值 担保物权权不动产 、动产 、权 利 担保债的履行看重交换价值 抵押权权不动产 、动产债务 人或第三人不转移占有 质质押权权动产 、权利债务 人或第三人转移占有 留置权权动产债务 人转移占有 34 1. 某承包商为了获得银行的贷款，将自己在建的房屋进行了抵押。 银行对房屋的这种物权属于（ ）。 （A）他物权 （B）用益物权 （C）担保物权 （D）地役权 （E）自物权 2. 王某和李某对一处房产的所有权问题有了争议，都认为自己是该 处房产唯一的主人，则为了维护自己的物权，王某可以采取的保护物权 的方法是（ ） （A）请求确认物权 （B）请求排除妨碍 （C）请求返还财产 （D）请求损失赔偿 AC；A 35 3民法上所谓的他物权是指( )。 A他人所享有的物权 B在他人的所有物上设定的物权 C某些特定物上的物权 D没有所有人的物权 4. 我国民法通则规定的国有土地使用权属于（ ）。 A.所有权 B.担保物权 C.限制物权 D.用益物权 5民法上所谓担保物权主要包括( )。 A抵押权 B定金 C留置权 D质押权 E保证权 6. 购房者购买未竣工的房屋所获得的权利在本质上属于（ ） A债权 B物权 C所有权 D使用权 B；D；ACD；A 36 六、 诉讼时诉讼时 效的有关规规定 时效 取得时效 消灭时效 时效，是指一定事实状态在法律在法律规规定期定期间间内内的持持 续续续续存在存在，从而产生与该事实状态相适应的法律效力法律效力 。 诉讼时效 诉讼时效，是指权利人在法定期间内法定期间内，未未向 人民法院提起诉讼请求保护其权利时，法律规 定消灭消灭其胜诉权胜诉权的制度。 普通普通诉讼时效期 间通常为2 2年 年 短期短期诉讼时效为1 1年 年 特殊特殊诉讼时效 ， 法律是另有规定另有规定的 权利的最长最长保护期 限为2020年年 身体受到伤害要求赔偿的 延付或拒付租金的 出售质量不合格的商品未声明的 寄存财物被丢失或损毁的 国际货 物买卖 合同和技术进 出口合 同争议提起诉讼 或仲裁的期限为4 年 法律对诉讼时效另有规定的，依照法律规定。 (从权利受到侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。) 在我国只承认消灭时效制度， 不承认取得时效制度。消灭时 效就是我们所说的诉讼时效。 37 诉讼时效的起算 诉讼时效期间的开始，它是从权利人知道或应从权利人知道或应 当知道其权利受到侵害之日起当知道其权利受到侵害之日起开始计算，即从 权利人能行使能行使请求权之日开始算起 诉讼时效 的效力 胜诉权消 灭 实体权利 不消灭 法律规定中，将诉讼时效期间届满所消灭的权利限定为 是“向人民法院请求保护”的民事权利，即诉讼时效期间 届满时，权利人丧失的是胜诉权，而非实体权利 超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效 限制。债务人自愿履行义务后，不得请求返还。 38 诉讼时效的中止 在时效进行中，因一定法定事由的出现，阻碍权利 人提起诉讼，法律规定暂时中止诉讼时 效期间的 计算，待阻碍诉讼时 效的法定事由消失后，诉讼 时效继续进 行，累计计算 99.1.100.1.1 假定为普通诉讼时效，为2年 。 00.12.31 最后六个月 中止事由发生 感染“非典”住院50天(因不可抗 力或者其他障碍不能行使请求权) 50天 届滿时间 延长50天 正常情况的普通诉讼时效 特殊情况的(累计)诉讼时效 . . . . . 注：民法通则第139条规定，在诉讼时 效期间的最后六个月最后六个月，因不可 抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时 效中止。从中止诉讼时 效 的原因消除之日起，诉讼时 效期间继续计 算。 诉讼时效的起算日正常的情况下00.12.31为 届滿日 39 诉讼时效的中断 在时效进行中，因一定法定事由的发生，阻碍时效的 进行，致使以前经过的诉讼时效期间统归无效，待中 断事由消除后，其诉讼时效期间重新计算 注：民法通则第140条规定，诉讼时 效因提起提起诉讼诉讼诉讼诉讼 、当事人当事人 一方提出要求一方提出要求或者同意履行同意履行义务义务义务义务 而中断。从中断时起，诉讼时 效 期间重新计算。 现继续以前面的例 子为例： 原诉讼时效的起算日 99.1.100.12.31 原届滿日 某时点，当事人一方提出要求 或者同意履行义务(造成原诉 讼时效中断) 新的诉讼时效的起算日( 主张权利日) 重新计算诉讼时效 最长不能超过最长不能超过2020年年 40 一、单项选择题 1、除法律另有规定外，诉讼时效期间一般为( )。 回顾回顾 A.6个月 B.1年 C.2年 D.3年 2、根据法律规定，如果权利人的权利从被侵害之日起超过( ) 的，人民法院不予保护。 A.30年 B.20年 C.15年 D.10年 3、在诉讼时效的最后6个月内，因不可抗力或其他障碍不能行使 请求权的，诉讼时效从该原因消除之日起计算。此种制度称为( )。 A.诉讼时效的中止 B.诉讼时效的中断 C.诉讼时效的延长 D.最长诉讼时效 本条目的练习题 回顾回顾 回顾回顾 41 二、多选题 1、根据我国民法通则的规定，适用短期诉讼时 效 的情形是( )。 A技术合同争议的诉讼 B身体受到伤害 要求赔偿的 C延付或拒付租金的 D出售质量不合格 的商品未声明的 E寄存财务被丢失或毁损的 2、根据我国民法通则的规定，诉讼时 效的种类包 括( )。 A普通诉讼时 效 B长期诉讼时 效 C短期诉讼时 效 D特殊诉讼时 效 E权利的最长保护期限 回顾回顾 回顾回顾 42 3、根据民法通则的规定，诉讼时 效可因( )而中 断，从中断时起，诉讼时 效期间重新计算。 A提起诉讼 B债务履行 C债务 人丧失行为能力 D当事人一方提出要求 E当事人一方同意 履行义务 回顾回顾 43 第二章 建筑法关于施工许可的主要内容 44 一、 施工许可制度 建筑工程施工许可的基本规定 建设单位必须在建 设工程立项批准后 向建设行政主管部门 或其授权的部门办理 工程报建登记手续 工程发包 注解：建筑法第7条规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有 关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可 证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。” 手续： 工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程 ，可以不申请办理施工许可证。省、自治区、直辖市人民政府建设 行政主管部门可以根据当地的实际情况，对限额进行调整，并报国 务院建设行政主管部门备案 45 建筑法 关于申请建 筑工程许可 证的条件 已经办理了建筑工程用地批准手续 在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证 需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求 已经确定施工企业 有满足施工需要的施工图纸和技术资料 有保证工科质量和安全的具体措施 建设资金已经落实 法律法规规定的其他条件 二、申请建筑工程许可证的条件 46 建筑工程 施工许可管 理办法关 于申请建筑 工程许可证 的条件 1、已经办理了建筑工程用地批准手续 2、在城市规划区的建筑工程，已经取得建设 工程规划许可证 3、施工现场已经具备基本施工条件，需要 拆迁的，其拆迁进度符合施工要求 4、已经确定施工企业 5、已经具有满足施工需要的施工图纸和技术资 料，施工图设计文件已经按照规定通 过了审查 6、有保证工程质量和安全的具体措施 7、按照规定应该委托监理的工程已委托监理 8、建设资金已经落实 9、法律、行政法规规定的其他条件 是前一点的具体化， 第三条紧后有所说明 ，第六条、第八条的 说明要引起注意 47 三、 施工许可证的颁发和管理 申请办理施工许可证的程序： 建设单 位向发 证机关 领取领取 建筑工 程施工 许可证 申请表 建设单位持加 盖单位及法定 代表人印鉴的 建筑工程施 工许可证申请 表，并附规 定的证明文件 ，向发证机关 提出申请提出申请 发证机关在收到收到建设单位报送的建筑 工程施工许可证申请表和所附证明文 件后后，对于符合条件的应当自收到申请 之日起15日内颁发施工许可证；对于证 明文件不齐全或者失效的，应当限期要 求建设单位补正，审批时间可以自证明 文件补正齐全后作相应顺延；对于不符 合条件的，应当自收到申请之日起15日 内书面通知建设单位，并说明理由 注：建筑工程在施工过程中，建设单位或者施工单位发生变更的， 应当重新重新申请领取施工许可证。 48 施工许可证的管理 建设单位申请领取施工许可证的工程名称、地点、规模，应当 与依法签订的施工承包合同一致。施工许可证应当放置在施工 现场备查。 施工许可证不得伪造和涂改。 49 领 取 建 筑 工 程 许 可 证 后 的 规 定 建设单位应当自领取施 工许可证之日起3个月 内开工 因故不能按期开工的，应当向发 证机关申请延期 延期以两次为限,每次不超过3月 既不开工又不申请延期或者超过 延期时限的，施工许可证自行废 止 在建的建筑工程因故中 止施工的，建设单位应 当自中止施工之日起1个 月内，向发证机关报告 ，并按照规定做好建筑 工程的维护管理工作 建筑工程恢复施工时，应当向发 证机关报告 中止施工满1年的工程恢复施工前 ，建设单位应当报发证机关核验 施工许可证 按照国务院有关规定批准开工报告的建筑工程，因故不能按期 开或工者中止施工的，应当及时向批准机关报告情况，因故不 能按期开工超过6个月的，应当重新办理开工报告的批准手续 50 四、 未领取施工许可证擅自开工的法律责任 违反建筑法规定，未取得施工许可证或者开工报告未经批 准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工 ，可以处以罚款。 所处罚款，法律、法规有幅度规定的从其规定。无幅度规定的 ，有违法所得的处5000元以上30000元以下的罚款，没有违法所 得的处5000元以上10000元以下的罚款 51 (）单项选择题 1、 建设工程开工前，由（ ）向建设行政主管部门领取施工许可证后，方可 开工。 A.设计单位 B.监理单位 C施工单位 D建设单位 2、按照我国建筑法规定，建筑工程实行施工许可制度，办理施工许可证 的申请由建设单位提出，建设行政主管部门接到申请后的（ ）内，应对符合 条件的申请者颁发施工许可证。 A15日 B30日 C.2个月 D3个月 本条目的练习题 回顾回顾 回顾回顾 52 3、 按照规定，建设单位应当在领取施工许可证的（ ）内开工。 A.3个月 B.2个月 C1个月 D4个月 4、 领取施工许可证后因故不能按期开工的，应当在期满之前申请延期，但 延期以（ ）为限，每次不超过（ ）。 A3次，3个月 B2次，2个月 C2次，3个月 D3次，2个月 5、在建的建筑工程因故中止施工的，建设单位应当自中止施工之 日起（ ）内，向发证机关报告，并按照规定做好建筑工程的维护管 理工作。 A15天 B.1个月 C2个月 D3个月 6、因故不能按期开工超过（ ）的，应当重新办理开工报告的批准 手续。 A3个月 B.6个月 C1年 D2年 回顾回顾 回顾回顾 回顾回顾 回顾回顾 53 二、多项选择题 1、建设单位必须在建设工程立项批准后、工程发包前，向( )办理 工程报建登记手续。 A.建设行政主管部门 B.建设行政主管部门授权的部门 C.县级以上人民政府 D.县级以上人民政府授权的部门 E.建筑业协会 2、根据建筑工程施工许可管理办法，颁发施工许可证必须具有 的条件包括( )。 A.已经办理了建筑工程用地批准手续 B.按照规定应该委托监理的工程已委托监理 C.施工图设计文件等待审查 D.已经确定具备相应资格条件的施工企业 E.建设资金已经落实 回顾回顾 回顾回顾 54 3、根据建筑工程施工许可管理办法，建设单位申请领取施工许 可的工程( )，应当与依法签订的施工承包合同一致。 A.名称 B.地点 C.造价 D.规模 E.质量 4、建筑工程在施工过程中，( )发生变更的，应当重新申请领取 施工许可证。 A.设计单位 B.建设单位 C.监理单位 D.施工单位 E.材料供应商 回顾回顾 回顾回顾 55 第三章 建筑法关于建筑工程发承包的主要内容 56 第一节企业资质等级许可 一、要求掌握建筑业企业资质序列、类别和等级。 总承包 （4个等级） 施工资质 专业承包 劳务分包 综合资质（只设甲级） 勘察资质 专业资质 劳务资质 综合资质（只设甲级） 设计资质 行业资质 专项资质 57 二、 承揽工程的有关规定 承 揽 工 程 的 有 关 规 定 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证 书，并在其资质等级许可的业务范围内在其资质等级许可的业务范围内承揽工程 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业 务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名用其他建筑施工企业的名 义义承揽工程 禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个允许其他单位或者个 人使用本企业的人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的 名义承揽工程 58 联 合 体 承 包 的 有 关 问 题 大型建筑工程大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程结构复杂的建筑工程，可 以由两个以上的承包单位联合共同承包 共同承包的各方对承包合同的履行承担连带承担连带 责任责任 两个以上不同资质等级的单位实行联合共同 承包的，应当按照资质等级低按照资质等级低的单位的业务 许可范围承揽工程 59 三、 分包的有关规定 国家 允许 合法 地分 包 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分部分工 程发包给具有相应资质条件相应资质条件的分包单位 除总承包合同中约定的分包外，必须必须经建设单位 认可 (分包都要建设单位认可 ) 施工总承包的，建筑工程主体结构主体结构的施工必须由总 承包单位自行完成 (也就是说主体结构不能分包) 60 工程 总、 分包 的责 任分 担 建筑工程总承包总承包单位按照总承包合同的约定对 对 建设单位负责 分包分包单位按照分包合同的约定对对总承包单位负 责 总承包单位和分包单位就分包工程对对建设单位承建设单位承 担连带责任担连带责任 61 工程 总、 分包 的禁 止性 规定 禁止承包单位将其承包的全部全部建筑工程转转 包包给他人 禁止承包单位将其承包的全部全部建筑工程肢解肢解 以后以分包的名义分别转包转包给他人 禁止总承包单位将工程分包给不具备不具备相应资质 条件的单位 禁止分包单位将其承包的工程再分包再分包 62 四、 工程发包与承包法律责任的规定 发包单位工程发包有问题 发包单位将工程发包给不具备相应资质条件的承包单位的，或 者违反建筑法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处 以罚款。 承包单位资质有问题 承包单位超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行 为，处以罚款，可以责令停业整顿，降级资质等级；情节严 重的，吊销资质证书；有违法所得的予以没收。 未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法 所得的，予以没收 以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构 成犯罪的，依法追究刑事责任。 63 建筑施工企业把资质证书给他人使用 建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人 以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并 处罚款，可以责令停业整顿，降低资质；情节严重的，吊销 资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的 损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担 连带赔偿责任。 承包单位将承包的工程转包或违法分包 承包单位将承包的工程转包的，或者违反分包建筑法规 定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以 责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书 。对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准 造成的损失，与接受转包或分包的单位承担连带赔偿责任。 64 在工程承发包过程中索贿、受贿、行贿 在工程发包与承包中索贿、受贿、行贿，构成 犯罪的， 依法追究刑事责任；不构成 犯罪的，分别处以罚款，没 收贿赂的财物，对直接负责的主管人员和其他直接责任 人员给予处分。 对在工程承包中行贿的承包单位，除依照前款规定处罚 外，可以责令停业整顿，降低资质等级或者吊销资质证 书。 65 （）单项选择题 1、 对承包单位和分包单位责任承担的表述正确的是（ ）。 A分包单位按照分包合同的约定仅对总承包单位负责 B. 分包单位按照分包合同的约定仅对建设单位负责 C分包单位就分包工程对建设单位不承担连带责任 D建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 本条目的练习题 回顾回顾 66 2承包建筑工程的单位在承揽工程时应遵守（ ）的规定。 A. 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可 的业务 范围内承揽工程 B. 建筑施工企业可以超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程 C. 建筑施工企业可以允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执 照，以本企业的名义承揽工程 D.建筑企业可以借用其他建筑施工企业的名义承揽工程 3、联合体承包工程时，应该（ ）。 A. 共同承包的各方对承包含同的履行各自承担相应的责任 B. 共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任 C. 两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，可以按照资质等级高的 单位的业务许可范围承揽工程 D两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，可以按照任一单位的 业务许 可范围承揽工程 回顾回顾 回顾回顾 67 4、关于分包单位的分包，如下表述正确的是（ ）。 A. 禁止分包单位将其承包的工程再分包 B允许分包单位将其承包的工程转包 C允许分包单位将其承包的工程全部分包给具有相应资质条件的单位 D允许分包单位将其承包的工程部分分包给具有相应资质条件的单位 回顾回顾 68 （二）多项选择题 1、 以下（ ）建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。 A. 大型 B大中型 C. 中小型 D. 结构复杂的 E结构特别的 2、承包单位在分包工程时，应注意（ ）。 A禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 B禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分 别转包给他人 C建筑工程总承包单位可以在任何情况下，将承包工程中的部分工 程发包给具有相 应资质条件的分包单位 D施工总承包的，建筑工程主体结构的施工可以由总承包单位自行 完成也可以由分包单位完成 E施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行 完成 回顾回顾 回顾回顾ABAB 回顾回顾CDECDE 69 第五章 建筑法关于建设工程监理的主要内容 70 一、 建设工程监理的依据和内容 建设单位 监理单位 施工单位 承发包合同委托代理合同 代表甲方监督 1、国家推行建筑工程监理制度。国务院国务院可以规定规定实行强制监理强制监理的建筑工程的范围范围。 2、实行监理的建筑工程，由建设单位委托建设单位委托具有相应资质条件的工程监理企业监理。 建设单位与其委托的工程监理企业应当订立书面委托监理合同 3、实施建筑工程监理前，建设 单位应当将委托的工程监理单位工程监理单位、监理的内容监理的内容及监理监理 权限权限，书面通知书面通知被监理的建筑施工企业 建筑工程监理的基本规定建筑工程监理的基本规定 71 监理的内容 监理依据 有关法律、行政法规、规章以及标准、规范 有关工程建设文件 建设单位委托监理合同以及建筑工程合同 监理人员 的权力 工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技 术标准和合同约定的，有权要求建筑施工要求建筑施工企业改正 工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者 合同约定的质量要求的，应当报告建设单位报告建设单位要求设计单位 改正 “三控制”(施工质量、投资、建设工期的控制) “两管理”(合同、信息管理) “一协调”(工作关系协调) 安全管理 72 建设工程监理企业应当在其资质等级许可的监理范围在其资质等级许可的监理范围内，承担工程 监理业务 建设工程监理企业应当根据建设单位的委托，客观、公正地客观、公正地执行监 理任务 建设工程监理企业与被监理工程的承包单位被监理工程的承包单位以及建筑材料建筑材料、建筑构建筑构 配件配件和设备供应单位设备供应单位不得有隶属关系或者其他利害关系 建设工程监理企业不得转让不得转让工程监理业务 二、 对建设工程监理单位的限制性规定 73 工程监理单位转让转让监理业务的，责令改正，没收违法所得， 可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质 证书 工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通串通，弄虚作假 、降低工程质量的，责令改正，处以罚款，降低资质等级或 者吊销资质证书；有违法所得的，予以没收；造成损失的， 承担连带赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 三、 建设工程监理单位的法律责任法律责任( (也可理解为：“罚则”) ) 单位 违反规定 给予处罚 74 （）单项选择题 1、 工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量 要求的，应当（ ）。 A联系设计单位征求其意见 B报告建设单位要求设计单位改正 C要求施工单位联系设计单位 D不采取特别措施 2工程监理单位与承包单位串通，为承包单位谋取非法利益，给建设单位造成 损失的，应当（ ） A与承包单位承扭连带赔偿责任 B独立承担赔偿责任 C不承担赔偿责任 D其责任由承包商承担 本条目的练习题 回顾回顾 回顾回顾 75 （二多项选择题 1、 建筑工程监理应当对承包单位在（ ）方面，代表建设单位实施监督。 A 施工质量 B安全生产 C建设工期 D 建设资金使用 E 劳动保护 2、工程监理单位不得与（ ）有隶属关系或其他利害关系。 A被监理工程的承包单位 B，建筑材料的供应单位 C，勘察设计单位 D建筑构配件和设备的供应单位 E建设单位 3建设单位在实施建筑工程监理前，应当将（ ）书面通知被监理的建筑施工 企业。 A，委托的工程监理单位 B。监理的内容 C监理单位的监理人员名单 D，监理的权限 E监督单位的组织机构 回顾回顾 回顾回顾 回顾回顾 76 第六章 招标投标法关于招标的主要规定 77 一、 招投标活动的基本原则 公开原则 招投 标活 动的 基本 原则 公平原则 公正原则 诚实信用原则 78 公开原则公开原则 招标投标活劫的公开原则首先首先要求招标活动的信息要公开。 采用公开招标方式的，应当发布招标公告。依法必须进行招标的项 目的招标公告，必须通过国家指定的报刊、信息网络或者其他公共 媒介发布。无论是招标公告、资格预审公告，还是投标邀请书，都 应当载明可供潜在投标人决定是否参加投标竞争所需要的信息。另 外，开标的程序、评标的标准和程序、中标的结果等都应当公开。 决定是否投标前的公开资料“过程”的公开资料 所有对招标公告或者投标邀请书感兴趣的并有可能参加投标的人 但是，信息的公开也是相对的相对的，对于一些需要保密的事项是不可以 公开的。例如，评标委员会成员的名单评标委员会成员的名单在确定中标结果之前在确定中标结果之前就不可 以公开。 79 公平原则公平原则 招标投标活动的公平原则，要求招标人或评标委员会严格按照规定 的条件和程序办事，平等地对待每一个投标竞争者平等地对待每一个投标竞争者，不得对不同的投不得对不同的投 标竞争者采用不同的标准标竞争者采用不同的标准。招标人不得以任何方式限制或者排斥本地本地 区区、本系统以外本系统以外的法人法人或者其他组织其他组织参加投标。 公正原则公正原则 在招标投标活动中招标人或评标委员会行为应当公正。对所有的投 标竞争者都应平等对待，不能有特殊。特别是在评标时，评标标准应 当明确、严格，对所有在投标截止日期以后送到的投标书都应拒收， 与投标人有利害关系的人员都不得作为评标委员会的成员。招标人和 投标人双方在招标投标活动中的地位平等地位平等，任何一方不得向另一方提 出不合理不合理的要求，不得将自己的意志强加 强加给对方。 公正原则的具体体现招标人与投标人没有上下级关系、没有强弱之分 80 公正的原则与公平的原则有共同点也有不同点。其共同之处共同之处在于创 造一个公平合理公平合理、平等竞