加工承揽合同可以解除合同吗

精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 1 / 32 加工承揽合同可以解除合同吗 篇一：加工承揽合同签订注意事项 加工承揽合同签订注意事项 作者：易法通 撰写时间： 2012工承揽合同是满足特定需要的一种经济活动，加工承揽合同的订立过程中存在除了其他合同订立中经常产生的问题，如主体资格、标的的不合法及合同的形式不合要求等，还包括商业秘密、技术材料、留置条件、保密制度等问题。这些问题事项在加工承揽合同订立中至关重要，当事人应予足够认识。 一、加工承揽合同主体资格 订立加工承揽合同首先要注意了解对方履行加工承揽合同的能力。尤其是对承 揽方能否完成委托项目，其设计能力、设备条件、技术力量、工艺水平以及其曾经完成过何类水平的项目，都要了解清楚。即使全部符合要求，并已经承揽多年业务，也应查询清楚。 二、加工承揽合同标的 加工承揽合同的标的是特定的劳动成果，具有特定性，当事人在订立加工承揽合同时应当具体准确地写明定作物的名称或项目，不能模糊使人产生歧义。应注意加工物是否是合法物，审查加工物是否是法律禁止物，是否需经有关部门批准才允许加工，避免出现不必要的法律责任。 三、加工承揽合同原材料的供应和使用 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 2 / 32 1、加工承揽合同定作人对承揽人提供原 材料的要求及检验 承揽人提供原材料应在订立加工承揽合同时规定原材料的质量标准，承揽人必须依照加工承揽合同规定选用原材料，并接受定作人的检验，承揽人隐瞒原材料缺陷或者使用不符合加工承揽合同规定原材料而影响定作物质量时，定作人有权要求重作、修理、减少价款或解除加工承揽合同。 2、加工承揽合同承揽人对定作人提供原材料及检验 由定作人提供原料在订立加工承揽合同时应规定原材料交付的时间、数量、质量、交接地点、方 式等，承揽人对原材料应及时检验，不符合要求的应立即通知加工承揽合同定作人更换或补齐。承揽人对定作人提 供的原材料不得擅自更换，对修理的物品不得偷换零件。同时还应对原材料消耗定额，以及超出定额部分材料费用的承担作出约定，以明确责任，避免履行加工承揽合同过程中出现纠纷。 四、对加工承揽合同定作物的质量要求及（或）技术标准 1、订立加工承揽合同时，对定作物的质量的规定应当明确具体，不能简单或者模棱两可。当事人对质量约定不明的补救措施，应按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或符合加工承揽合同目的的特定标准履行。 2、质量是以样品为准，除了双方封存样品外，还应有样品精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 3 / 32 质量描述的书面材 料。以免样品灭失或自然毁损或对样品内部质量有异议而发生纠纷。 五、加工承揽合同定作人提供技术资料、图纸的方法 对资料和图纸的名称、数量和编号都要注明并要经双方签字盖章进行确认。 六、关于加工承揽合同检查验收 加工承揽合同承揽方在工作期间 ,应当接受定作方必要的检查 ,但定作方不得因此妨碍承揽方的正常工作。加工承揽合同当事人双方对定作物和项目的质量在检验中发生争议时 ,可由法定质量监督检验机构提供检验证明。 加工承揽合同定作方应当按加工承揽合同规定的期限验收承揽方所完成的工作 交必需的技术资料和有关质量证明 定作物或项目 ,应当由双方协商 ,在加工承揽合同中规定保证期限 除定作方使用 ,保管不当等原因而造成质量问题的以外 ,由承揽方负责修复或退换。 七、加工承揽合同验收标准、方法及提出异议的期限 有标准的按标准，没有标准的按双方约定的要求检验。对于检验的方式、方法和期限双方认为有必要时协商，最好注明提出异议的期限，对任何期限的约定都一定要注明期限终止的时间点。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 4 / 32 八、加工承揽合同留置条件 加工承揽合同承揽人提交必要的技术资料及有 关质量证明的名称和数量、有关说明书、装箱单、安装图纸、化验单、检验合格证等内容，加工承揽合同定作人末付清价款可作为留置条件。合同法规定，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权。承揽人享有的留置权是法定担保物权，无须加工承揽合同约定。承揽人在依法留置定作物后，应当通知定作人在一定期限内履行相应的义务，订立加工承揽合同时可以对该期限进行约定。 合同法规定的期限应不少于 2 个月。加工承揽合同承揽人只有在规定的期限届满时，才能处分定作物。加工承揽合同承揽人通过折价的方式 处分定作物应与定作人协商，通过拍卖、变卖方式处分定作物，应将有关情况及时通知定作人。加工承揽合同承揽人在留置定作物期间，可以收取定作物孳息，享有必要的使用权，将报酬请求权转让时，留置权也可一同转让。留置权作为为承揽人设立的权利，当事人可以约定选择放弃。 九、关于加工承揽合同交付（提取）定作物的方式及费用负担。 交付方式一般是通过自提或送货途径。涉及运输的方式和费用负担双方协商约定。注意不得出现“带款提货”、“货到付款”的字样，因为这不是买卖合同，无货可提，并且“带精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 5 / 32 款提货”、“货到付款”也不是交提货方式。 十、关于加工承揽合同交付定金的时间、数额及适用定金罚则的条件 加工承揽合同中一般约定定金，数额为总价款的 20%，因定作人有任意解除加工承揽合同的权利，一旦中途解除加工承揽合同，承揽人的损失将无法及时有效地得到赔偿。适用定金罚则的条件一般为“一方不履行合同或单方解除合同”。 十一、关于加工承揽合同余款的支付及支付期限 加工承揽合同一般不能约定分期付款，无论谁提供原材料，在加工过程中都转化为定作物，而定作物的所有权在加工完成时就属于定作人所有，承揽人只享有留置权，一旦交付，留置权消灭，分期 付款对承揽人 十分不利。 十二、关于加工承揽合同违约责任及违约金数额或计算方法 如有约定要分别注明违约事项所适用的违约金数额或计算方法。不要出现“按经济合同法”、这是违法无效的约定，不要出现“按合同法”、这是无意义的约定）加工承揽合同条例对违约责任、违约金结付定出了比例幅度；加工承揽合同当事人应注意确定违约金的具体百分数。 十三、关于加 工承揽合同保密条款 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 6 / 32 承揽人在订立和履行加工承揽合同过程中知悉定作人的商业秘密或技术秘密，如：设计图纸、技术资料、专利成果甚至是定作人要求保密的姓名、名称、住所等，如果承担人泄漏或不正当使用该秘密的，将会给定作人的利益带来损害。因此，在签订加工承揽合同时，定作人应明确约定承揽人保密的内容和期限，保密的期限可以不限于加工承揽合同的履行期限，并应具体约定如承揽人违反保密的义务所应承担的赔偿责任。 十四、加工承揽合同其它约定的事项 1、承揽方应在订立加工承揽合同时合理的预见“定作方依法随时解除加工承揽合同”、“中途变更承揽要求”所带来的损失及评估，在此基础上合理安排人力及设备组织加工。 2、定作人的协助义务 定作人有依据加工承揽合同提供材料、设计图纸、技术要求、样品的义务，如 出现相关材料存在瑕疵的，定作人还应及时更换、补齐。定作人不履行协助义务的，承揽人可以在加工承揽合同约定的期限内催促其履行，如果定作人仍不履行的，承揽人有权解除加工承揽合同。这里涉及到催促履行期的问题，应当在加工承揽合同中予以具体化。 加工承揽合同定作方应对自己提供给承揽方的图纸或技术方案予以认真审议。但加工承揽合同承揽方对图纸及技术方案提出异议时，要及时核实情况、组织论证、完善方案，精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 7 / 32 切不可拖延推诿，由此将会承担承揽方产生的窝工、设备租赁、生产线闲置等相关损失。 3、在履行加工承揽合同过程中，承揽人发现定 作人提供的材料或图纸、技术要求等不符合加工承揽合同约定要求的，应及时通知定作人进行更换、补齐或采取其他的补救措施，如承揽人不及时通知或定作人怠于答复则有可能导致加工承揽合同不能按时履行或造成对方损失的。 因此，这里就涉及到“通知”的时间及方式问题了。所以，在加工承揽合同中，应当明确，如出现上述问题，加工承揽合同一方应当在几天内，通过什么方式通告对方，只要守约方在加工承揽合同约定的时间内履行了通知的义务，则可避免相关的法律风险。 4、在加工承揽合同中，尤其是涉及技术含量较高的承揽工作的加工承揽合同中，一般 均约定主要工作应当由承揽人自行完成。这对于维护定作人对承揽人的依赖以及合同利益都起到决定性的作用。作为承揽人，如考虑到自身在加工承揽合同期限内有可能不能按时完成承揽工作，而必须与第三人合作才能按时交付工作成果时，则可以在签订加工承揽合同时与定作人进行协商，约定可将主要工作交由第三人完成，这样对于促成加工承揽合同的签订以及保障加工承揽合同的顺利履行将起着积极的作用。反之，如果承揽人在未经定作人同意的前提下，擅自将承揽的主要工作交由第三人完成精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 8 / 32 的，定作人有权解除加工承揽合同，这样将给承揽人带来一系列的法律风险。 【特别注意！】易法通的合同签订的注意事项，是为了您更好签订合同。但是我们还是建议您在使用模板前咨询律师，以确保您的利益最大化。 篇二： 案情简介 2001 年 12 月，被告某市人民银行为扩建办公楼，向原告双达电梯有限公司定作一部五层电梯，双方签订了一份承揽加工电梯合同，约定原告加工完毕后于 2002 年 7 月 1 日将电梯运抵被告指定工地。原告依约加工电梯完毕，在向被告交付工作成果之前，由于被告扩建办公楼的项目未得到上级批准，被告急通知原告暂不要发货，要 求原告变更电梯设计。原告停止发货后，多次催促被告来人修订合同、变更设计，但被告推托一年不予任何答复。原告遂于 2003 年 8 月起诉，要求被告履行原合同，接收已完工的电梯。被告辩称，双方既然始终未达成变更原合同的协议，原告就应按原合同约定，于 2002 年 7 月 1 日向被告交付已加工完毕的电梯，原告逾期一年才主张发货，构成根本违约，故被告反诉要求原告承担违约责任、赔偿损失，并要求解除合同。 争议点 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 9 / 32 一、在加工承揽合同中，被告首先提出停止发货、变更定作物的设计，而后又不积极与原告协商变更事宜，造成原告不能按时发货，电 梯压库一年，因此被告没有尽到受领人的协助义务，应承担违约责任，原告有权要求被告继续履行原合同，接收定作物，并给付报酬。对被告的反诉请求不予支持。 二、本案被告虽构成违约，但根据合同法第 268 条规定，定作人可以随时解除承揽合同。既然被告在反诉中主张解除合同，就应判令解除原合同，并对因此给原告造成的损失进行评估，确定数额后由被告给予赔偿。 法理分析 对于本案被告未在合理期限内履行协助义务而构成违约的事实，基本可以确认，对此原告有两种救济方式。一种是主张解除合同，要求被告赔偿损失；另一种是主张继续履行 原合同，要求被告接收加工成果。问题的症结在于如何理解适用合同法第 268 条的规定。定作人订立承揽合同的目的是为了满足自身的特殊要求。承揽合同作为一种继续性合同，从成立、生效到履行完毕需要一定时间，在这段时间内，定作人因自身要求的变化或出现某种客观情事，会发生合同履行不必要的后果，如不赋予定作人随时解除合同的权利，定作人将会蒙受进一步扩大的损失，造成物质资源的不必要浪费。因此，合同法规定，定作人享有随时解除合同的权利。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 10 / 32 由于这种解除合同是因定作人的原因而导致的，因此，如若给承揽人造成损失，定作人自应当赔偿。 但是，如果定作物已由承揽方按约定时间加工完成，而恰在此时或之后该定作物对定作人失去了实用意义，物质浪费已不可避免，那么定作人还能解除承揽合同而拒收定作物吗？单纯从合同法 268 条的规定看，似乎是可以的。但合同法第 261 条规定：“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。”该规定属于绝对确定性规范，在无其它约定时应当适用该规定。因此可以确定合同法第 268 条仅适用于定作物尚未加工完毕时的情形，一旦承揽人按约定时间将定作物加工完毕并向定作人主 张交付，定作人就应当按合同法 261 条的规定验收定作物，而不能再行使合同解除权。 由此我们可以得出结论，定作人行使随时解除合同的权利，应符合以下条件：一，须在承揽工作完成前。如承揽人已完成工作，即使履行期限尚未届满，定作人也不能解除合同，因为，解除合同的目的是阻止承揽人进一步工作，避免损失的进一步扩大。二，须及时通知承揽人。三，须赔偿承揽人的损失。本案中，被告在原告加工电梯完毕后，已不再享有随时解除合同的权利，对本案的第一种处理意见是恰当的。定作物在加工完毕后而对定作人失去实用效能，物质浪费已精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 11 / 32 成定局，这 一不利后果由定作人承担，符合公平原则和公平观念，无 过错的承揽人不应承受理应由定作人承受的负担。 篇三：买卖合同与加工承揽合同的区别 买卖合同与加工承揽合同 在法律实务中买卖合同与承揽合同有着明显的区别，同时两者也有着极大的相似性，其中买卖合同与承揽合同中承揽人提供原材料的定作合同最为相象，比如中央空调定作合同、印刷合同等等。由于二者的相似性，给合同的定性和处理带来了一定的难度，因此在处理具体案件时，首先应当对一份具体合同的性质做出准确判断，然后才能选择适用具体案件的法律依据，基于此掌握两类合 同的区分标准就成为一种必须。 一、买卖合同与承揽合同的区分标准。 法律之所以区分各种有名合同，并在实体法和诉讼法中针对各类合同作出不同的法律规定，原因在于立法者对各种契约关系中的利益关注程度不同。换句话说，在纷繁复杂的契约法律关系中，由于立法者更侧重于对某一秩序的干预和调整 ,或对某一利益的保护，因此通过成文法赋予了相关一方当事人某种不同与其他人的权利和义务，正是由于这些权利义务的不同，才形成了各种各样的有名合同。 首先，从实体法即合同法的规定来看，虽然加工承揽合同与买卖合精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 12 / 32 同有着相似性，但是定作合同还 是有着与买卖合同的显著区别：比如合同法规定定作人对承揽人的工作有监督、检查权，定作人有单方改变定作方案的权利，有单方要求承揽人停止加工行为的权利，承揽方未经许可不得留存技术资料和复制品等。法律赋予定作人如此诸多的权利，其结果几乎使定作人达到了控制整个加工过程的程度。其实也就是让定作人控制整个加工过程，反过来也就是说，只有定作人控制整个加工过程的合同，法律才确认其为承揽合同。从合同当事人的角度来解释也就是说，只有在定作人有控制生产人生产过程、而相关商品生产人也同意定作人对自己的生产过程进行必要控制时，双方才称 得上达成了“加工承揽”的合意；如果双方虽然达成了某种合同合意，但该合意中不包含定作人对生产过程进行必要控制的内容，则双方达成的就不是“承揽”合意而是别的合同合意，双方签定的合同也就不是承揽合同而是别的合同。因此，在现实中，即便有的合同作了诸如“留置权”的约定，但如果该合同中没有定作方控制生产过程的意思表示，或者该合同明确排斥定作方对生产方的必要控制，则不论双方在合同中如何约定留置权，都不能认定双方签定的合同是承揽合同。 其次，从诉讼程序法来看。最高人民法院在关于民事诉讼法的适用解释中，明确将承揽合同的加工 地作为承揽合同的履行地以及诉讼管辖地，这与买卖合同一般以标的物交付地精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 13 / 32 为合同履行地是有明显不同。最高人民法院做如此规定，一般来说，为了达到最大限度的查明案件真相的目的，即通过诉讼管辖权的制度构建，使法院最大可能的接近案件主要事实的发生地，以方便办案。而最高法院将承揽合同的“加工地”作为承揽合同的履行地，并进而将加工地作为诉讼管辖地，这说明司法机关关注的也是承揽合同的加工过程，审查的重点也是加工过程中双方当事人权利义务的行使和履行。所以从这一方面来看，也说明法院系统亦认为注重加工过程约定的合同才是承揽合同，反 过来解释就是，不注重加工过程而只注重标的物交付和转让的合同的应当是买卖合同。 由此可以得出明确的结论：在承揽合同中，定作人注重的是对生产过程的控制和监督；如果一个合同规定了定作人对生产过程的必要的控制权，而且这些控制权显然属于该合同的重要部分，则该合同应属于承揽合同，反之则属于买卖合同。 二、区分买卖合同和承揽合同的具体方式方法。 现实中的案件事实是多种多样的，如何适用这一标准处理具体案件仍须进一步 探讨，否则即便掌握了区分标准也无任何益处。，在实务中应针对不同情况做如下处理： 第一，在审查一份合同 时，应首先审查该合同有无意在强精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 14 / 32 调标的物的接受人（具体合同中可能写作购买人或承揽人）对生产进行控制的内容。比如审查合同有没有约定标的物接受人享有材料选材或者生产过程的监督检查权、是不是享有单方设计变更权或终止定作权。这些约定不一定全部具备，但是必须能显示出定作人对生产过程的必要控制，如果没有体现对生产过程的控制，应认定为买卖合同。反之则认定为承揽合同。 第二，标的物的特定性一般不应作为两类合同的区分标准，只能作为最后的辅助参考标准。但不是实质区分标准。但需要指出的是，即使标的物是特定的，但如果合同没有体现 定作方的任何生产控制权（比如合同虽然约定由定作人提供图纸，但合同没有约定或明确排斥了定作人的监督权和随意解除权，则可以视为双方只有买卖特定物的合意，并无承揽的合意），也不能认定是承揽合同。 第三、在前述两种情况仍不能确定合同性质时，如何处理？，那要看合同的性质和内容，并加以区别对待：因为买卖合同更具有一般性，而承揽合同相对来说属于一种“特殊”合同，因为买卖合同的规定基本上都适用承揽合同，而承揽合同的不一定是用于买卖合同，既然该合同不具备承揽合同的特殊要件，应当按照买卖合同来来处理，这样更为简便易行。 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 15 / 32 支付价款的合同。我国合同法出台前，承揽合同被习惯称之为加工承揽合同，是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同一般来说包括加工合同、定作合同、修理合同、复制合同、测试合同和检验合同等。其中的定作合同是承揽人用自己的设备、技术、材料和劳力，应定作人的特殊要求制作成品，定作人接受成品并支付报酬的合同。由于原材料是由承揽人提供，因而定作合同与买卖合同在司法实践中往往较难区分。而且由于法律对加工承揽合同与买卖合同纠纷方面约定的地域管辖不同，主张合同性质的争议在合同主体之间经常出现。特别对于分处两个不同城市的企业之间在发生合同纠纷时更容易出现对合同性质的争议，也主要是为了取得在当地法院管辖的便利。因此，在律师实务中，准确的区分买卖合同与加工承揽合同，有着重要意义。 司法实践中，一般认为承揽合同与买卖合同有 4 点区别： 1、买卖合同中出卖人的主要义务是转移标的物的所有权；承揽合同中转移标的物的所有权只是承揽人完成工作后的一项附随义务。 2、承揽合同中的标的物只能是承揽人严格按照定作人的要求而完成的工作成果；而买卖合同的标的物是双 方约定的出卖人应交付的物。 3、买卖合同的标的物可以是种类物，也可以是特定物；承精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 16 / 32 揽合同的标的物是一种工作成果，这种工作成果是特定物，如有着特定的尺寸和功能。 4、买卖合同的买受人有权请求出卖人按约定的条件交付标的物，无权过问出卖人生产经营或标的物取得情况；承揽合同的定作人有权在不影响承揽人工作的前提下，对承揽人的工作状况进行监督检查。 5、买卖合同中当事人可以约定自合同成立起标的物意外灭失的风险，可由买受人承担，也可以由出卖人承担。承揽合同中在工作完成前，只能由承揽人自己承担工作物意外灭失的风险。 在法律实务中买卖合同与承揽合同有着明显的区别，同时两者也有着极大的相似性，其中买卖合同与承揽合同中承揽人提供原材料的定作合同最为相象，比如中央空调定作合同、印刷合同等等。由于二者的相似性，给合同的定性和处理带来了一定的难度，因此在处理具体案件时，首先应当对一份具体合同的性质做出准确判断，然后才能选择适用具体案件的法律依据，基于此掌握两类合同的区分标准就成为一种必须。 一、买卖合同与承揽合同的区分标准。 法律之所以区分各种有名合同，并在实体法和诉讼法中针对各类合同作出不同的法律规定，原因在于立法者对各种契约关系中的利益关注程度不同。换句话说，在纷繁复杂的契精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 17 / 32 约法律关系中，由于立法者更侧重于对某一秩序的干预和调整 ,或对某一利益的保护，因此通过成文法赋予了相关一方当事人某种不同与其他人的权利和义务，正是由于这些权利义务的不同，才形成了各种各样的有名合同。 首先，从实体法即合同法的规定来看，虽然加工承揽合同与买卖合同有着相似性，但是定作合同还是有着与买卖合同的显著区别：比如合同法规定定作人对承揽人的工作有监督、检查权，定作人有单方改变定作方案的权利，有单方要求承揽人停止加工行为的权利，承揽方未经许可不得留存技术 资料和复制品等。法律赋予定作人如此诸多的权利，其结果几乎使定作人达到了控制整个加工过程的程度。其实也就是让定作人控制整个加工过程，反过来也就是说，只有定作人控制整个加工过程的合同，法律才确认其为承揽合同。从合同当事人的角度来解释也就是说，只有在定作人有控制生产人生产过程、而相关商品生产人也同意定作人对自己的生产过程进行必要控制时，双方才称得上达成了“加工承揽”的合意；如果双方虽然达成了某种合同合意，但该合意中不包含定作人对生产过程进行必要控制的内容，则双方达成的就不是“承揽”合意而是别的合同合意，双方签定的 合同也就不是承揽合同而是别的合同。因此，在现实中，即便有的合同作了诸如“留置权”的约定，但如果该合同中没有定作方控制生产过程的意思表示，或者该合同明确排斥定作方对生产方的必精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 18 / 32 要控制，则不论双方在合同中如何约定留置权，都不能认定双方签定的合同是承揽合同。 其次，从诉讼程序法来看。最高人民法院在关于民事诉讼法的适用解释中，明确将承揽合同的加工地作为承揽合同的履行地以及诉讼管辖地，这与买卖合同一般以标的物交付地为合同履行地是有明显不同。最高人民法院做如此规定，一般来说，为了达到最大限度的查明案件真相的目的，即通过诉讼管辖权的制度构建，使法院最大可能的接近案件主要事实的发生地，以方便办案。而最高法院 将承揽合同的“加工地”作为承揽合同的履行地，并进而将加工地作为诉讼管辖地，这说明司法机关关注的也是承揽合同的加工过程，审查的重点也是加工过程中双方当事人权利义务的行使和履行。所以从这一方面来看，也说明法院系统亦认为注重加工过程约定的合同才是承揽合同，反过来解释就是，不注重加工过程而只注重标的物交付和转让的合同的应当是买卖合同。 由此可以得出明确的结论：在承揽合同中，定作人注重的是对生产过程的控制和监督；如果一个合同规 定了定作人对生产过程的必要的控制权，而且这些控制权显然属于该合同的重要部分，则该合同应属于承揽合同，反之则属于买卖合同。 二、区分买卖合同和承揽合同的具体方式方法。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 19 / 32 现实中的案件事实是多种多样的，如何适用这一标准处理具体案件仍须进一步探讨，否则即便掌握了区分标准也无任何益处。，在实务中应针对不同情况做如下处理： 第一，在审查一份合同时，应首先审查该合同有无意在强调标的物的接受人（具体合同中可能写作购买人或承揽人）对生产进行控制的内容。比如审查合同有没有约定标的物接受人享有材料选材或者生产过程的监督检查 权、是不是享有单方设计变更权或终止定作权。这些约定不一定全部具备，但是必须能显示出定作人对生产过程的必要控制，如果没有体现对生产过程的控制，应认定为买卖合同。反之则认定为承揽合同。 第二，标的物的特定性一般不应作为两类合同的区分标准，只能作为最后的辅助参考标准。但不是实质区分标准。但需要指出的是，即使标的物是特定的，但如果合同没有体现定作方的任何生产控制权（比如合同虽然约定由定作人提供图纸，但合同没有约定或明确排斥了定作人的监督权和随意解除权，则可以视为双方只有买卖特定物的合意，并无承揽的合意），也不能 认定是承揽合同。 第三、在前述两种情况仍不能确定合同性质时，如何处理？，那要看合同的性质和内容，并加以区别对待：因为买卖合同更具有一般性，而承揽合同相对来说属于一种“特殊”合同，因为买卖合同的规定基本上都适用承揽合同，而承揽合同的不一定是用于买卖精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 20 / 32 合同，既然该合同不具备承揽合同的特殊要件，应当按照买卖合同来来处理，这样更为简便易行。 法律实务中买卖合同与承揽合同的区分标准 摘要：买卖合同与承揽合同有很大的相似性，但两者在适用法律上却又有着显著的不同。在一个具体的合同纠纷发生之后，学理中关于买卖合同和承 揽合同的区分标准，往往并不能帮助从事法律实务的法官和律师对该合同性质做出准确的判断。承揽合同重在由定作人控制生产加工过程，这是其与买卖合同的最本质的区别，依据这一标准能帮助实务工作者便捷地处理类似案件。 关键词：买卖合同 承揽合同 区分 标准 of in of in to a s of to of is 品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 21 / 32 in of 卖合同与承揽合同有着明显的区别，同时两者也有着极大的相似性，其中尤以买卖合同与承揽合同中承揽人提供原材料的定作合同最为相象，比如印章定作合同、印刷书籍合同等等。正是由于两者高度相似性的客观存在，给现实中从事法律实务的律师和法官办理案件带来了极大的困难。由于在处理具体案件时，首先应当对一份具体合同的性质做出准确判断，然后才能选择适用具体案件的法律依据，因此掌握两类合同的区分标准就成为一种必须。然而，许多律师和法官在办理具体案件时发现，学理中已有的买卖合同与承揽合同的区分标准对具体案件的办理帮助不大 。学者们所提出的两类合同区分标准，并没有触及两类合同的本质区别，不能帮助实务工作者很快地对具体合同作出准确定性，因此实有继续对相关问题进行探讨的必要。 一、当前学界中存在的买卖合同与承揽合同区别标准 民法学者在论及各类有名合同时，大多同时对买卖合同与承揽合同之区分给予相应的评述，这在一定程度上反映了学界对这一问题的重视。不过通过比较研究后不难发现，许多学者对此问题的分析并不十分透彻，切相互观点多有雷同， 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 22 / 32 篇四：加工承揽合同应注意事项 加工承揽合同应注意什么 ? 加工承揽合同是指承揽方按照定 作方的要求完成工作，交付工作成果，定作方给付报酬的合同。 加工承揽合同在订立时，定作人不能预知工作成果的好坏，因此，合同的主要条款应包括定作物的质量要求、数量、包装、加工方法，原材料的提供以及规格、数量、质量；用定作人原材料完成工作的，合同应当明确规定原材料的消耗定额，价款或酬金，履行的期限、地点和方式，验收标准和方法；对短期检验难以发现质量缺陷的定作物或项目，应在合同中规定保证期限，违约责任等。关于合同的质量要求、技术标准条款注明以样品为准的。样品经双方确认后，要由双方代表当面封签，并妥善保管。 下面 主要就加工承揽合同履行中应注意的问题做以下介绍： 因承揽人的过错而引发的纠纷 承揽人擅自将承揽的任务转让第三人而引发纠纷。合同法规定，除当事人另有约定的以外，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。未经定作人同意，承揽人不得将其接受的主要工作交由第三人完成。经定作人同意，承揽人可将其接受的任务转让他人，但要注意两个问题：一是由于该第三人的行为原因而使承揽工作无法按合同规定的要求完成时，承揽人仍需对定作人负责，因为定作人与精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 23 / 32 第三人并无直接合同关系。二是转让承揽工作时，不得从中渔利。 承揽人用 料不符合规定引发的纠纷。对于这种情况，应当根据合同规定加以处理，即合同双方协商的保证期限。保证期限内发生的质量问题，除定作人使用、保管不当等原因而造成质量问题外，由承揽人负责。如果实践中合同双方当事人未就质量保证期限作出规定，可根据定作物的性质，定作人已使用的期限等情况，加以权衡、裁量。 定作物不合乎合同规定标准而引发的纠纷。定作物是按照定作人的特殊要求制成的，其规格、包装、技术标准等都应当合乎规定。实践中，双方应就定作物的包装材料、包装方式、包装费用等达成协议。原则上，包装如有国家标准或专业标准的，按此 标准执行，如无标准，应在运输安全的原则下协商确定。对技术标准，当事人应在合同中订明执行标准及代号、编号、名称，不得签订无质量要求和技术标准的合同。承揽人要依合同规定的技术条件完成工作，未经定作人同意，不得擅自变更，否则，要负违约责任。 承揽人违反保密义务而引发的纠纷。未经定作人同意承揽人不得向他人披露秘密，不得使用或擅自允许他人使用保密的技术、工艺，合同履行完毕后，应将有关的技术资料、图纸、样品一并交还，不得留存复制品。否则，应承担违约责任。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 24 / 32 承揽人不按期交付定作物而引发的纠纷。在实践中，要注意两个问题 ：一是承揽人要求提前或延期交付定作物，应当在事先与对方达成协议，并按协议执行；二是注意交付定作物日期的计算。承揽人自备运输工具送交定作物的，以定作人接收的戳记日期为准；委托运输部门运输的，以发运定作物时承运部门签发戳记日期为准；自提定作物的，以承揽人通知的提取日期为准，但承揽人在发出提取定作物的通知中，必须留给定作人以必要的途中时间；双方另有约定的，按约定的方法计算。 因定作人的过错而引发的纠纷 首先，定作人不按期交付价款而引发的纠纷。实践中，有些定作人不履行该义务，表现为迟延付款或拒绝付款，对此，定作人 应负违约责任，即付款并偿付违约金。 其次，定作人不按期受领定作物而引发的纠纷。有些定作人因客观情况或主观因素的变化而迟延受领甚至拒绝受领，对此，定作人应负违约责任。另外，要注意两个问题：一是定作人超过领取期限不领取定作物的，承揽人可留置定作物；一是定作人除负损害赔偿责任外，还应承受标的物的风险。 再次，定作人提供的材料或技术资料不合格而引发的纠纷。定作人应按合同规定的标准提供原材料和技术资料，否则，对因原材料或技术原因造成的定作物的瑕疵，承揽人不负责精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 25 / 32 任。实践中，为避免该类纠纷的出现，要注意定作人要严格履 行合同，提供符合标准的原材料和技术资料。同时，承揽人还要注意严格检查、检验，一旦发现问题，应立即通知定作人，让其进行更换或修改，而不要以为这是定作人提供的而不加注意，以至发生纠纷，给双方带来损失。 最后，定作人中途变更合同内容或中途废止合同而引发的纠纷。加工承揽合同一旦订立，就应该严格履行，不得随意变更或解除。但由于社会情况的变化，定作人有时需要对合同内容如定作物的数量、规格等进行修改，但这必须取得承揽人的同意，否则，单方面解除合同、变更合同是违约行为，对承揽人因此而受的损失，定作人应负赔偿责任。 篇五：企业签订加工承揽合同时的主要风险 企业签订加工承揽合同时的主要风险防范措施 【合同订立】企业签订加工承揽合同时的主要风险防范措施 (一 )订立合同前对双方能力要有充分了解 这是一个相互了解的过程。双方的名称、注册地址、法人代表的姓名、联系方法要确认。对定作方订立合同的法人资格、代理权限、经营范围、企业信誉、财务状况、任务来源、技术要求合理性等要有基本的了解 ;对承揽方能否完成委托加工项目，其生产能力、设备条件、技术力量、工艺水平以及其曾经完成过何类水平的项目，都要了解清楚。即使其技精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 26 / 32 术、设备、经历 等符合要求，也应尽量了解清楚，其已经承揽过多少业务。 在承揽合同欺诈中，通常定作方都会虚构或夸大加工任务，使承揽人盲目相信该任务能产生多大经济效益，从而放松警惕，对定作方的苛刻要求没有引起足够重视，在谈判中处于被动局面，从而为产生合同纠纷甚至陷阱埋下伏笔。 企业在实际工作中，要防止以下合同欺诈行为：一是订立合同的主体没有订立合同的资格或根本没有履约能力 ;二是委托代理人超越代理权限，以被代理人名义签订承揽合同。在承揽合同的签订中，经常有委托代理人以被代理人名义签订合同的情况，在被代理人授权范围内，委托代理 人所签订合同的权利义务应由被代理人授权。但委托代理人超越代理权或代理权期限已过时效的、届满后所订立的合同，未经被代理人追认，由行为人承担，这有可能给另一方当事人造成损失。所以，对于对方业务员或经营管理人员代表其单位订立的合同，应注意了解对方法定代表人委托授权情况，包括授权范围、授权期限、授权书的真实性等等。 (二 )技术标准、质量要求是衡量合同履行的标尺，必须明确详尽 加工承揽的标较为广泛，既有加工定作物的，也有完成一定劳动项目的，所以，在合同中要明确委托加工、定制、维修修理的具体内容及相关要求。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 27 / 32 第一 ，标的物应具体合法。如标的物不能模糊，应具体准确，写全称 ;加工物应是合法物 (不能是造支枪、合成制造毒品等 );如须经有关部门批准应办理相关手续 (如危化品经营、强制标准许可等 );标的物不能侵犯他人合法权益 (知识产权、商业秘密等 )。 第二，加工承揽合同的定作物或完成工作项目的质量技术要求应清楚、准确。标的物或项目执行某一标准的，合同中应写明执行的标准名称、代号、编号。属于非标准的定作物， 必须有明确的技术要求或图纸资料。没有统一标准而有样品的，双方当事人应共同封存样品，妥善保管，作为验收的标准。当事人不得签订无 质量标准和技术标准的承揽合同。 第三，承揽方应当依据合同规定，按定作方要求的技术条件完成工作，未经定作方同意不得擅自变更。承揽方在依照合同要求进行工作期间，发现定作方提供的图纸或技术要求不合理，应当及时通知定作方，定作方应当在规定时间内及时回复，提出修改意见，承揽方在规定的时间内未得到答复，有权停止工作，并通知定作方，因此造成的损失由定作方赔偿。为确保质量，定作方有权在工作期间随时检查或委托双方认可的第三方检查产品质量。在实际工作中，我们要防范不平等技术要求带来的风险，如定作方提出的定做要求在实际上是不可 能实现的，或实现的成本明显高于承揽方所能达到的效益，这样可能给承揽方带来的亏损风险等。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 28 / 32 (三 )原材料的提供及规格、数量、质量等要求应具体 1、承揽方使用自己的原材料进行加工承揽生产或完成工作，承揽方必须按照合同要求选用原材料，对产品和工作成果的质量负责，并接受定作方的检查。若隐瞒原材料的质量缺陷或使用不符合合同要求的原材料，因而影响定作物质量的，定作方有权要求重作、修理、减少价款或退货等处理。 2、承揽方使用定作方的原材料完成工作的：一是要明确原材料的消耗定额，对于超定额部分的费用分担要作出约定 ;二是 定作方提供原材料的，应按合同规定的时间、数量、品种规格、质量保证供应，否则，对因原材料因素造成的定作物的瑕疵，承揽方不负责任 ;三是承揽方每批次应及时检验，发现原材料不符合要求的，应及时通知定作方调换或补齐，不要认为这是定作方供应的而不加注意，以致合同执行过程中发生纠纷，给双方带来损失 ;四是承揽方对定作方提供的原材料不得擅自更换，对修理的物品不得偷换不需要修理的零部件。 3、合同条款要明确规定原材料加工过程的废品率、计量误差、边角余料的要求及处理方法等。 (四 )价款或酬金条款要合理 价款是用来偿付承揽方 完成产品或项目的价金。价款中包括原辅材料、技术、燃料动力、劳务及设备损耗等开支。酬金是不包括原辅材料用来支付对方劳务或智力成果的价金。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 29 / 32 1、加工定作物的价款或酬金，国家或主管部门有规定的，按规定执行。没有规定的，可由当事人双方商定。应包括以下主要内容：单价 (是否含税 )、总价、付款方式、结算方式、付款期限、价格组