安财大MBA经济法(第三章：合同法).ppt

经济法 第三章 合同法 一、合同法概述 二、合同的订立 三、合同的履行 四、合同的变更和转让 五、合同的权利义务终止 六、违约责任 经济法 一、合同法概述 （一）合同与合同法 1、合同 合同，又称“契约”，有的国家 称“协议”。本来的意义只是验证契 约的一种标记。 经济法 广义合同 广义的合同，包括民事合同、行 政合同、劳动合同、身份合同等等。 经济法 狭义合同 狭义合同，是本章所指的合同， 即民事合同，是平等主体的自然人、 法人，其他组织之间设立、变更、终 止民事权利义务关系的协议。 经济法 2、合同法 合同法及其作用 合同法是调整合同关系的法律规 范的总称。它是市场经济的基本法律 。 “合同法”是调整各种交易关系， 保证交易安全的法律。 经济法 合同法的制订 合同法的主要内容 合同法是我国目前规模最大的一 部民事法律，共有23章428条，主要有 “总则”和“分则”两大部分组成。 经济法 所有内容分为三块： A、合同法原则 B、主要合同制度（合同订立、效 力、履行、变更和转让、权利和义务 终止、违约责任、其他规定） 经济法 C、各种类型合同的具体规定 合同分则包括15种具体合同：买卖 合同、供用电、水、气、热力合同、 赠与合同、借款合同、租赁合同、融 资租赁合同、承揽合同、建筑工程合 同、运输合同、技术合同、保管合同 、仓储合同、委托合同、行纪合同、 居间合同。其中融资租赁合同、委托 、行纪、居间合同是新增的合同。 经济法 （二）合同法的原则 1、自愿（自由）原则 新合同法关于自愿（自由）原则 具体表现在三个层次上： 旧合同法中指令性计划和行 政手段的一些规定被删除了 经济法 合同自由不受行政机关及其他 组织的干预 为保护小企业利益和弱者利益 ，对格式合同作了限制性规定 经济法 2、平等原则 是指当事人在订立合同、履行合同 、承担合同责任时的地位平等。 3、公平原则 当事人的合同权利与义务要对等， 不能显失公平。 经济法 4、诚实信用原则 当事人在订立和履行合同义务时 不能有欺诈行为，要全面履行合同义 务。 5、公序良俗原则 当事人在订立和履行合同时要遵 守社会公德和社会公认的习惯，不得 损害社会公共利益和社会经济秩序。 经济法 二、合同的订立 (一)合同订立的程序（方式） 合同的订立，是指合同当事人就 合同的各项条款，经过反复协商达成 一致意见的过程。这个过程包括要约 和承诺两个程序（或者说两个阶段） 。 经济法 1、要约 要约的含义 要约是指合同的一方当事人向另 一方当事人提出需要签订的合同的主 要条款，以及希望另一方接受并且与 自己订立合同的意思表示。也称“订 约提议”，“发盘”。 经济法 要约的构成要件 只有符合下列条件的意思表示才是 要约。 A、必须是特定人的意思表示 经济法 B、必须是以缔结合同为目的的意 思表示 商业广告符合要约规定，也是要约 。 C、内容必须包括具有足以使合同 成立的主要条款 经济法 要约的生效时间 A、以口头方式发出的要约，在受 要约人了解到要约内容时生效 B、以书面形式发出的要约，自要 约到达受要约人时生效 （并不是指到达受要约人手中，而 是指受要约人所控制的地方） 经济法 要约效力的终止 有下列情况之一的，要约不发生 效力或终止效力。 A、要约撤回 经济法 B、要约撤销 不可撤销销的要约约： a、要约约人确定了承诺诺期限或者 以其他形式明确表示要约约不可撤销销； b、受要约约人有理由认为认为 要约约是 不可撤销销的，并已经为经为 履行作了准备备 工作。 经济法 C、要约被拒绝 D、要约有效期限届满 E、要约人、受要约人丧失民事行 为能力、权利能力或死亡等 经济法 2、承诺 承诺的含义 是指受要约人在要约明确的有效 期内，接受要约的全部条件，同意与 要约人订立合同的意思表示。也称作 “接受提议”、“收盘”、“还盘” 。 经济法 承诺的构成要件 A、必须由受要约人向要约人作出 B、承诺的内容必须与要约的内容 一致。否则就是新要约 C、承诺必须在要约有限期限内作 出。否则就是迟到承诺或逾期承诺， 是一项新要约 经济法 承诺作出的方式 A、以通知的方式作出 B、根据交易习惯，或者要约人在 要约中表明允许的话，也可通过行为 作出 经济法 承诺效力的终止 有下列情形之一的，承诺不发生 效力或终止效力： A、承诺被撤回 只要在承诺到达对方之前，或与 承诺同时到达时都允许。承诺撤回， 合同不成立。 经济法 B、承诺迟到 迟到承诺为新要约，合同不成立 。如果要约人作出追认，合同成立。 但无论要约人是同意追认还是否认， 都应作出表示（表态）。 经济法 案例1 某市嘉信公司为了兴建高层办公楼而 在报纸上发布了招标公告，引来了众多建 筑公司竞标。经过一番激烈的竞争，最终 建安建筑工程公司以最低的报价和最优的 条件中标。可是事后，建安建筑工程公司 经过内部协商，又认为报价太低，于是便 拒绝与嘉信公司签订合同。 建安公司的行为是一种什么行为？是 否要承担相应的法律责任？为什么？ 经济法 案例2： 2006年7月5日，我国某公司向菲 律宾一公司发盘“以每吨800美元CIF 菲律宾港口的价格出售某种谷物300吨 ，7月25日前承诺有效”。菲律宾商人 接电话后，要求我方将价格降至750美 元。经经研究，我方决定将价格定为为780 美元。 经济法 并于8月1日通知对对方，“此为为我方最 后出价，8月10日前承诺诺有效”。菲律 宾宾方于8月8日来电电接受我方最后发盘发盘 ，但此前我方得知世界市场场上该该谷物 价格已升至820美元/吨的消息，并于8 月7日致函撤盘，菲商认为合同已成立 ，我方撤盘系违约行为，后经仲裁， 以我方赔偿对方2万美元而告终。 仲裁裁决，是否正确？为为什么？ 经济法 （二）缔约过失责任 1、概念 缔约过失责任，是指当事人一方 在合同成立前的缔约过程中，由于自 己过错，致使合同不成立以及撤销或 无效给对方当事人造成损失时所需承 担的责任。 经济法 2、现行合同法所规定的缔约过错 行为 假借订立合同，恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重 要事实或提供虚假情况 经济法 违反因缔约关系而产生的协助 、告知、保密、照顾、注意、保护义 务以及其他违背诚实信用原则的行为 。 经济法 案例1 张先生欲买楼，张先生口头与楼 宇发展商约定看楼时间，某日，楼宇 发展商陪同张先生一起去看房，因为 后期施工未完毕，张先生因大厅地面 太滑摔跤骨折。在这种情况下，张先 生是追究发展商的违约责任呢，还是 追究发展商的侵权责任？ 经济法 案例2： 甲向乙发出要约：购大米1000吨 ，价格3000元/吨，10日内承诺有效， 乙收到要约后为慎重起见，立即派人 去各地落实货源，甲却在第7日提出撤 销要约。这种情况下，乙虽未为承诺 ，但他派人前往各地落实货源的费用 能否由甲负担呢？ 经济法 3、缔约过失应承担的责任 民事责任损害赔偿责任，包 括直接损失和间接损失（丧失与第三 人另订合同的机会所产生的损失） 经济法 （三）合同的生效 1、合同成立与生效 合同成立并不等于合同生效 经济法 合同生效的法律要件 A、合同当事人必须符合法律规定 B、合同当事人的意思表示真实（欺 诈、虚假、胁迫） C、合同应采取法定形式（书面、口 头、电子数据交换、电子邮件） D、合同内容不违反法律和社会公共 利益 经济法 2、合同法规定的几种特殊生效的 合同 附条件合同 附生效条件的合同，自条件成就 时生效，反之不正当阻止条件成就， 视为条件已成就。 附期限合同 案例 经济法 案例 农民某甲决定自己出资购进一套机器 设备，办塑料制品厂，但因资金不够向朋 友某乙借款20万元。某甲对某乙说：“我 付了钱即可提货，预计两个月内安装调试 完毕，开工后资金一周转过来，还钱没问 题。”某乙说：“时间不长，我也不急用 ，利息就不要了，但要打张借条。”某甲 就写了一张“暂借某乙人民币20万元整， 塑料厂开工第2个月即奉还”的借条。设备 运到后，某甲发现搞塑料制品生产不如倒 卖塑料 经济法 加工原料赚钱，所以某甲将自己购进 的塑料加工机械租给了塑料加工专业 户某丙，利用某乙这一笔不要利息的 借款，自己去倒卖塑料加工原料。半 年过后，某乙见某甲有钱做买卖却无 钱还他，便上门索款。可某甲反说借 条上写明的条件是开工后第2个月还钱 。现在虽有了设备却没开工，故要等 开工后才能还钱。某乙见某甲毫无诚 意，遂向法院提起诉讼。对他们间的 债务该如何处理呢？ 经济法 限制民事行为能力人订立的合 同 A、经法定代理人追认后有效。 B、纯获利等不必追认。 C、相对人可催告法定代理人在1 个月内予以追认，未作表示视为拒绝 。 D、被追认前相对人可撤销合同。 经济法 无权代理人代订的合同 A、包括无权、越权和代理权终止 后的代理。 B、未经被代理人追认，有行为人 承担责任。 C、相对人可催告被代理人在1个月 内追认，未追认视为拒绝。 D、被追认前，相对人可以通知方 式撤销合同。 经济法 表见代理合同 案例 经济法 案例 京安百货公司委托其业务员吴某到 广州购买冰箱1000台。吴某到广州 后，很快与当地生产冰箱的厂家 签订了一份标的为1000台的合同。之 后吴某又在当地见到另外一种全自动 洗衣机很畅销，于是在没有征得百货 公司同意的情况下，利用盖有百货公 司公章的空白介绍信和空白合同书， 经济法 以百货公司的名义与穗中家电 批发部签订全自动洗衣机的购销合 同。合同约定：穗中家电批发部在合 同签订后的5天内发货，百货公司购买 全自动洗衣机1000台，货款总计90万 元，货到交款。吴某回到百货公司后 向公司领导告知了订购全自动洗衣机 一事。 经济法 百货公司领导认为订购90万元 的全自动洗衣机，会占用本公司大 量流动资金，影响公司的资金流动。 于是要求吴某即去广州，撤销该购销 合同。与此同时，百货公司也向穗中 家电批发部发出书面通知，表示欲撤 销此合同。然而， 经济法 穗中家电批发部在与吴某签订 合同的第二天就已经发货，所以 在吴某到达广州时，合同 所涉的 1000台全自动洗衣机已经启运，穗中 家电批发部要求百货公司支付货款， 而百货公司拒付，表示吴某未得到购 买全自动洗衣机的授权， 经济法 订立该项合同超越了公司的授 权范围，且吴某的越权代理行为 没有得到百货公司追认，故该合同所 产生的一切后果与百货公司无关，应 由吴某自行承担。后双方交涉未果， 遂起诉讼。 经济法 合同法第49条规定：行为人没有 代理权、超越代理权或者代理权终止 后以被代理人名义订立合同，相对人 有理由相信行为人有代理权的，该代 理行为有效。 经济法 “有理由相信”，这种理由应是 正当的，否则可能构成串通。另外， 相对人应该是善意并无过失，也就是 说，相对人没有办法知道代理人无代 理权，这种不知情也不是由于相对人 的疏于注意所导致。 经济法 过去的三部合同法对表见代理行 为没有作出规定。 附：98年4月9月，高法在审理 经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若 干问题的决定中有四个方面的规定 ： 经济法 1、个人借用单位业务介绍信、合 同专用章或盖章合同书，以出借单位 的名义签订经济合同，骗取财物归个 人占有、使用、处分或进行其他犯罪 活动，给相对人造成损失构成犯罪的 ，除依法追究借用人责任外， 经济法 出借单位，依法应承担赔偿责任。但 有证据证明被害人明知签约的对方当 事人是借用行为仍与之签定合同的除 外。 经济法 2、行为人盗窃、盗用单位的公章 、业务介绍信、盖章合同书或私刻单 位的公章签订经济合同，骗取财物归 个人占有、使用、处理或进行犯罪活 动的，单位对行为人该犯罪活动所造 成的经济损失不承担民事责任。 经济法 行为人私刻公章或擅自使用单位 公章、业务介绍信、盖章合同书 以签约方法进行犯罪行为，单位有明 显过错，且该过错行为与被害人的经 济损失之间具有因果关系的，单位对 该犯罪行为造成的经济损失，依法应 当负赔偿责任。 经济法 3、企业承包、租赁合同期满后， 企业应进行法定代表人变更登记。若 企业未采取有效措施收回其公章、介 绍信、空白合同书或没有及时采取措 施通知相对人，致使原承包人、承租 人的得以用原承包、租赁企业的名义 签订经济合同， 经济法 骗取财物据为己有构成犯罪的， 该企业对被害人的经济损失依法 承担赔偿责任。但是，原承包人、承 租人利用擅自保留的公章、业务介绍 信等，以原企业名义签约，骗取财物 的，企业一般不承担民事责任。 经济法 4、单位聘用人员解聘后，或受单 位委托保管公章的人员被解除委托后 ，单位未及时收回公章，行为人擅自 利用保留的原公章签订合同，骗取财 物构成犯罪的，单位应负赔偿责任。 经济法 单位代表人越权订立的合同 案例 上海中振公司到广州参加春季广 交会。在广交会上第一次认识广州的 粤光公司，双方于2006年4月，在广州 签订合同，中振公司的法定代表人孙 某以中振公司的名义与粤光公司签订 了一份购销合同， 经济法 孙某在合同上加盖了中振公司的 印章。合同约定：由粤光公司向中 振公司供应不锈钢卷板500吨，每 吨单价18500元，合同总价925万元，1 个月内交货。还约定自签订合同后10 天内按货款的20%作为定金汇入粤光帐 户，货到后需方付50%货款方可提货， 经济法 提货后按实际吨数7天内结清全部 款项。合同签订后的第5天，粤光 公司便将货物交给承运人船运公 司，稍后向孙某发出货物已装船通知 。到合同签订后的第10天，粤光公司 发现中振公司并没有按约将定金185万 元汇入其指定帐户，于是向中振公司 发出催告通知。 经济法 粤光公司被告知：根据我公司财 务管理章程规定，公司支出100万 元以上款项，要经董事会讨论通过。 而孙某未经董事会讨论就决定支款925 万元购入不锈钢卷板，其行为是超越 权限的，故孙某与贵公司所签合同实 属无效合同，我公司现要求解除合同 。 经济法 但粤光公司则坚持合同是有效 的，要求中振公司尽快支付定金 和其余货款。中振公司拒不同意 ，双方遂起纠纷。 该案的合同效力如何？中振公司 是否可以其法定代表人孙某越权签订 合同为由要求解除合同？ 经济法 合同法第50条规定：法人或者其 他组织的法定代表人、负责人超越权 限订立的合同，除相对人知道或应当 知道其超越权限的外，该代表行为有 效。 经济法 “应当知道”如何判断，尚无明 确司法解释。但可以依照假定来判断 。如果属于明显不合理、不合法行为 ；如果该法定代表人的行为足以使对 方当事人知道其行为超越权限的，属 于应当知道的范围。 经济法 无处分权的人处分他人财产的 合同 经济法 （四）合同的无效与撤销 1、合同的无效 含义 是指已经成立的合同，由于出现 了法定无效的情形，因而被确认为无 效。 无效合同的确认机关 人民法院或仲裁机构 经济法 无效合同的效力界定 A、时间界定，从订立时起，就无 法律约束力 B、范围界定，合同部分无效，并 不影响其余部分的效力，免责条款有 时有效，有时无效。 经济法 导致合同无效的法定情形： A、一方以欺诈、胁迫的手段订立 合同，损害国家利益 B、恶意串通，损害国家、集体或 第三人利益 经济法 C、以合法形式俺盖非法目的 D、损害社会公共利益 E、违反法律、行政法规的强制性 规定 经济法 2、可变更和可撤销的合同 含义 是指合同成立后，由于存在法定 事由，人民法院和仲裁机构根据一方 当事人的申请，在审理后准许变更和 撤销有关内容的合同。 经济法 合同可变更和可撤销的条件 A、存在法定事由 a 、订立合同时存在重大误解 案例 经济法 案例 2005年10月，经富乐经济贸易公 司（以下简称富乐公司）介绍，金泽 金属材料公司（以下简称金泽公司） 与华申钢材制品厂（以下简称华申厂 ）签订了一份号码为ON.9817的购销合 同，由华申公司向金泽公司供给直发 卷2.01300 C，数量1000吨， 经济法 每吨3760元，交货时间为2006年1月30 日前，合同签订当日付款100万元，余 款在出货之前送达。金泽公司于当日 将100万元汇票交给华申厂，华申厂出 具收条，上写结算付款单位为富乐经 贸公司，款项用途为NO.9809合同（该 合同为富乐公司与华申厂于2005年9月 签订的一份合同），金额100万元。 经济法 金泽公司对该收条上的结算付款单位 一项提出异议，华申厂逐将结算付款 单位改为金泽公司。之后，金泽公司 认为华申厂未将合同文本加盖公章后 交给给自己，故要求华华申厂返还还100万元 预预付款及支付利息。而华申厂认为， 金泽公司系代富乐公司支付NO.9809合 同的货款， 经济法 因为合同签订时双方并未加盖公章， 金泽公司也未拿到合同文本，并且华 申厂在给金泽公司开具的收条上清楚 写明款项用途为NO.9809合同，而金泽 公司对合同NO.9817合同的货款至今未 付，导致华申厂为金泽公司准备的钢 材积压，造成经济损失112万元，因此 要求金泽公司予以赔偿。双方协商不 成而涉讼。 经济法 所谓重大误解，是指一方因自己 的过错对合同的内容等发生误解而订 立了合同的行为。 根据高院解释：行为人因对行为 的性质、对方当事人、标的物的品种 、质量、规格和数量等的错误认识， 使行为的后果与自己的意思相悖，并 造成较大损失的，可认定为重大误解 。 经济法 、显失公平 高院解释：一方利用优势或利用 对方没有经验，使合同双方权利义务 明显违反公平，等价有偿原则。 经济法 、欺诈 是指一方故意告知对方虚假情况 或故意隐瞒真实情况，诱使对方作出 错误的意思表示。 经济法 d、胁迫 是指以给公民及其亲友的生命健 康、荣誉、名誉、财产造成损害，以 及给法人的荣誉、名誉、财产造成损 害为要挟，迫使对方作出违背真实的 意思表示。 经济法 、乘人之危 指一方乘对方处于危难之机，为 牟取不正当利益，迫使对方作出不真 实的意思表示，严重损害对方利益。 经济法 、必须要有一方当事人行使请 求权，而且在知道或应当知道撤销事 由的一年内行使。 经济法 、合同的变更和撤销权要由法 院或仲裁机构行使。 经济法 、当事人请求变更的，法院或仲 裁机构不得依职权撤销。 经济法 、无效合同及被撤销合同的法律 后果 因该合同取得的财产，应予返 还。不能返还或无必要返还的，应予 折价补偿。 过错方应赔偿对方因此所受的 损失，双方有过错，各自承担相应的 责任。 经济法 对恶意串通，损害国家、集体 或第三人利益，应予追缴收归国家或 返还集体、第三人（原经济合同法规 定，追缴财产均归国库）追缴的财产 包括双方已经取得和约定取得的财产 。 经济法 案例 某省国际经济技术房地产开发公司 与A糖厂无效经济合同纠纷案 2004年2月19日，某省国际经济技 术房地产开发公司（以下称国经公司 ）与B糖厂签订了一份合作筹办B糖 厂协议书， 经济法 约定：国经公司应于2004年2月22日 至8月15日，分四期筹集资金2500万元 ，第一期200万元要于2004年2月22日 前交B糖厂；国经公司分期资金到位后 ，该该厂向其提供20032004年度一 级级糖2000吨指标标，其中2004年3月份 1000吨，4月份1000吨； 经济法 价格按出厂价优优惠供应应。同年22日 ，国经经公司业务业务 人员饶员饶 某将前上述B 糖厂有2000吨优优惠一级级白砂糖的信息 告诉诉了某市南北经济贸经济贸 易南宁公司的 关某，经经关某联联系，饶饶某与A糖厂副 经经理翁某口头头商定：由国经经公司将 2000吨白砂糖卖给卖给 A糖厂，每吨糖价 3150元， 经济法 2004年3月、4月各供货货1000吨；A公 司先预预付货货款200万元，提货时货时 支付 全部货货款。次日，翁某与饶饶某等人到B 糖厂，将A糖厂的200万银银行承兑汇兑汇 票 交给给了B糖厂，汇汇票用途写明货货款。但 饶饶某向B糖厂说说明这这是国经经公司的投 资资款，B糖厂收到该该200万元款项项后， 经济法 以该该款系国经经公司与其签订签订 的合作筹 建B糖厂协议协议 中规规定的第一期投资资款 ，如要优优惠糖价指标标及购购糖，还还需另 付购购糖款，提供白砂糖的厂家才能以 优优惠价供货为货为 由，未能提供2000吨的 白砂糖指标标。经经A厂催促追索，B糖厂 于同年2月28日出具了收到转转来借款 200万元的收据。 经济法 同年3月6日，A糖厂派员员同国经经公司 负责负责 人到B糖厂催要2000吨白砂糖未果 。之后，A糖厂曾于2004年3月7日至4 月28日，四次向国经经公司致函要求其 尽快落实货实货 源，办办理提货货手续续。国经经 公司收函后均未答复，也未能提供 2000吨白砂糖。 2004年4月26日，国 经经公司书书面通知B糖厂要退还还A糖厂200 万元的货货款。 经济法 该该通知称：因我公司资资金紧张紧张 ，原 借A糖厂200万元于2004年2月22日投入 B糖厂建设设，现请贵现请贵 厂按帐帐号将此款 退回A糖厂，另按我公司与贵贵厂所 订订合同将利息算清请请交我公司饶饶某同 志带带回现现金，由A糖厂直接与我公司结结 算。 2004年5月11日，B糖厂将200万 元退还给还给 A糖厂。 经济法 同年16日，A糖厂以国经经公司未履行 双方口头购销头购销 白砂糖协议协议 ，致其不能 履行与其他单单位的供糖合同，造成经经 济损济损 失80万元为为由，向某省高级人民 法院起诉，要求国经公司赔偿其经济 损失80万元，并承担诉讼费用。 经济法 本案经历了一二审，最高人民法 院于1995年12月5日判决：撤销原判， A公司与国经公司所签订的购销白砂糖 合同无效，国经公司赔偿A公司经济损 失36万元等。 经济法 三、 合同的履行 （一）合同履行的原则 包括共性原则（如诚实信用原则 、公平原则），个性原则，即合同履 行中的原则。下面着重讲个性原则。 经济法 、全面履行原则 即要求按照约定全面正确地履行 合同义务。 经济法 、协作履行原则 这个原则与全面履行原则有联系 。 经济法 例如，某买卖大豆合同，卖方系 从国外进口大豆，合同中双方约定履 行期限和履行方式为：“大豆3月份到 港，买方自提”。执行中，该批大豆3 月1日到港，卖方没有通知，买方也没 有去提货。3月24日买方去提货，因压 港要被罚款，这笔滞港费由谁负担， 双方发生了争议。 经济法 、经济履行原则 该原则要求减少社会成本和投入， 增加效益。 经济法 、实际履行原则 该原则要求按合同约定内容履行 义务。是什么义务就履行什么义务， 不能替代。 经济法 （二）合同的履行规则 、合同某些条款不明确时的履 行规则 原则性规定 如果合同条款欠缺或约定不明， 在合同生效后，可以协议补充，达不 成协议的，按合同有关条款或交易习 惯确定。 经济法 具体规定 、质量要求不明确的，按国家 标准和行业标准履行。无上述标准， 按通常标准或者符合合同目的的特定 标准履行。 、价款或报酬不明确的，按订 立合同时履行地的市场价格履行；依 法应当执行政府定价或政府指导价的 ，按规定履行。 经济法 、履行地点不明确，给付货币 的，在接受货币一方所在地履行；交 付不动产的，在不动产所在地履行； 其他标的，在履行义务一方所在地履 行。 、履行期限不明确的，债务人 可以随时履行，债权人也可以随时要 求履行，但应给对方必要的准备时间 。 经济法 、履行方式不明确的，按有利 于实现合同目的方式履行。 、履行费用的负担不明确的， 由履行义务一方负担。 经济法 、价格发生变动时的履行规则 执行政府定价或政府指导价 的，在合同约定的交付期内发生 政府价格调整，按交付时价格计价。 在执行上述价格时，如果一 方当事人违约，执行对违约方不利的 价格。 经济法 （三）合同履行中的抗辩权 例如，甲与乙签订一份购销合同 ，按合同约定甲负有首先交付货物给 乙的义务，但在合同实际履行过程中 ，如果甲有证据证明乙的财产状况严 重恶化，或者有其他难以保证合同义 务履行的情况时，可以暂停履行自己 的义务，在要求对方提供担保后，再 履行义务，否则可以解除合同。 经济法 、抗辩权的含义 抗辩权是相对于请求权而言的。 所谓请求权就是要求对方当事人履行 义务的权利（如上例中乙要求甲先履 行合同，就是请求权）。抗辩权是用 于对抗请求权的，起到阻止请求权的 效力，可以拒绝履行自己实体法上的 义务。 经济法 、同时履行抗辩权 案例 经济法 案例 国内某外贸公司和美国一公司签 订了销售代理合同，约定由美国公司 支付代理费，我外贸公司独家代理其 在国内的产品销售业务。双方在合同 中约定，在美国公司办理汇票的同时 ，我外贸公司需作好销售前的准备工 作。 经济法 我外贸公司依约作好了营销策划、广 告制作、店堂租赁等一系列销售准备 活动的前期工作，却迟迟不见美国公 司办理汇票，在几次催告未有结果后 ，我方停止了上述前期准备工作。 经济法 、同时履行抗辩权 含义 同时履行抗辩权， 是指双务合同的当事人一方，在 对方未履行合同之前，有权拒绝其履 行要求；在对方履行债务不符合约定 时，有拒绝其相应的履行要求。 经济法 必须注意的问题 在一方给付不完全的情况下，另 一方当事人能够行使同时履行抗辩权 ，但应依诚信原则判断。 经济法 、不安抗辩权 案例 地产公司A与建筑公司B订 立了一个地产项目合同，合同约定先 由B公司完成土地的“三通一平”工作 ，然后地产公司A再注资5000万元支付 建筑公司B的土地平整费用和工程后期 投资。合同订立后B公司开始施工，却 调查发现地产公司A注册资金不足1000 万元， 经济法 且在不久前的一笔投资中因经营不善 亏损了1000余万元，B公司停止了已开 始的施工。地产公司A知道后以B公司 违约为由向法院提起诉讼。 本案中B公司的行为究竟是不是违 约？如果不是违约，它不履行合同约 定义务的行为将负什么责任？ 经济法 、不安抗辩权 含义 不安抗辩权 是指双务合同中应当先履行债务 的当事人有确切证据证明对方不能履 行合同义务时，可以中止履行合同的 权利。 经济法 当事人行使不安抗辩权，可 以中止履行合同的几种情形（引 起当事人不安的因素） 、经营状况严重恶化。 、转移财产，抽逃资金，以逃 避债务。 、对方丧失商业信誉。 经济法 须注意的问题 、负举证责任义务 、负及时通知对方的义务 、对方提供担保后，应恢复合同 履行 、对方在合理期限内未恢复履行 合同能力并未提供相应的担保，中止 履行方可解除合同。 经济法 、顺序履行抗辩权 含义 顺序履行抗辩权，又称先后履行 抗辩权 是指双务合同中，有先后履行顺 序，先履行一方未履行的或履行债务 不符合约定的，后履行一方有拒绝其 履行或相应的履行要求的权利。 经济法 在实务中，如果先履行一方已经 履行了合同主义务，但尚未履行合同 从义务时，一般不能发生顺序履行抗 辩权。 注意的问题 经济法 （四）合同的保全措施 、现实生活中，信用危机的主 要表现有三个方面 债务人恶意逃债 三角债 债务人破产 经济法 、撤销权 案例 中天建筑公司与富华华集 团团于2005年9月订订立了一宗大理石板材 买卖买卖 合同，合同约约定中天建筑公司应应 于2005年11月底付清货货款。但直到 2005年12月底中天建筑公司还还欠富华华 集团货团货 款780万元。因中天公司正投资资 一个商住小区的开发发， 经济法 占用了大笔流动资动资 金，富华华集团团同意 其延迟迟履行。2006年7月小区建设设竣工 ，中天公司却出人意料地宣布将其在 开发项目中价值约1000万元的股份赠 与合作商瑞达地产有限公司，并立即 办理了赠与公证，富华集团认为这是 中天公司有意躲避债务的骗局，富华 集团该怎么做才能保护自己的债权呢 ？ 经济法 、撤销权 含义 是指债权人对于债务人危害债权 人利益的行为，请求人民法院予以撤 销的权利。 经济法 债务人危害债权人利益的行为 （行使抵销权的法定事由） 、债务人放弃到期债权。放弃 应为明示，并对债权人造成损害。 、债务人无偿转让财产，对债 权人造成损害。 经济法 、债务人与受让人串通，以明 显不合理的低价转让财产，对债权人 造成损害。 思考：如果以明显不合理的高价 购进财产，应如何？ 经济法 、关于“明显不合理”的界定 ，是自由裁量的问题。 、关于撤销权行使的时效问题 。 a、当债权人知道或者应当知道行 使撤销权的事由时，从知道或应该知 道之日起1年内必须行使，否则丧失权 利。 注意的问题 经济法 b、当债权人不知道行使撤销权的 事由时，从债务人危害债权人利益的 行为发生之日起5年内必须行使，否则 丧失权利。 经济法 、行使撤销权的必要费用由债 务人承担。 、对于债务人的身份行为，如 结婚、收养子女、放弃继承权等，即 使会使财产减少，也不能对其行使撤 销权。 经济法 、代位权 案例 金马集团与某信托投资 公司于2005年1月订有一份借款合同， 约定该投资公司借款300万元给金马集 团，期限自合同订立时起至2005年10 月底。直到2006年1月，金马集团仍未 归还此笔款项，经查帐，金马集团帐 上资金仅80万元，不足以清偿借款， 经济法 又获知金马集团曾借款300万元给正 泰公司，约定2005年7月还款，迟迟未 还，也未见金马集团上门催讨。投资 公司遂向法院起诉，请求以自己的名 义行使金马集团对正泰公司的债权。 法院审理过程中，又有一音像公司主 张自己的权利，提出金马集团欠该公 司100万元，若投资公司代位获偿，该 300万元应由投资公司与音像公司按比 例获偿。 经济法 、代位权 含义 是指因债务人怠于行使其对第三 人享有的到期债权，而对债权人造成 损害的，债权人可以向人民法院请求 以自己的名义代位行使债务人对第三 人的债权的权利。 经济法 、代位权制度很有针对性，对 于解决“三角债”提供了途径。 、“怠于”的原因很多，有不 敢、不愿、有漠然等等。 经济法 行使中要注意的问题 、代位权的行使范围，以债权人 的债权数额限制 、债权人不能直接向第三人提出 要求，必须以自己的名义起诉于法院 。 经济法 、甲对乙和乙对丙都享有的债权 都必须是到期债权 、实务中如何列名？原告：债权 人（甲）；被告：第三人（丙）；债 务人（乙）可以列为第三人，但不应 影响甲诉丙的审理。 经济法 、对专属于债务人的债权不能 行使代位权，如抚养费、侵权赔偿等 。 、行使代位权发生的费用，由 债务人承担。 总之，从总体上来说，代位权的 行使，对债权人有利，对其他人无害 ，所以，代位权制度是一项“利己而 不损人”的制度。 经济法 四、 合同的变更和转让 （一）合同的变更 、含义 是指在合同成立后，尚未履行或 者未完全履行之前，由双方当事人依 法对原合同的内容进行修改或补充。 经济法 、合同变更的两种情况 法定变更 是指法院或仲裁机构对合同条款 的变更。 协议变更 是指经当事人协商一致，自行对 合同的内容进行修改或补充。本节所 述的合同变更，是指协议变更。 经济法 、合同协议变更的条件 变更的期限为合同成立之后 到合同尚未履行或未完全履行之前。 变更是对原合同部分内容的 修改或补充。 变更一般需要双方当事人一 致同意。 经济法 法律、行政法规规定变更合 同应办理批准、登记手续的要依照规 定办理。 当事人对合同变更的内容约 定不明确的，推定为没有变更。 经济法 （二）合同的转让 、含义 是指当事人依法将合同的全部或 部分权利义务转让给他人的合法行为 。 经济法 、合同转让的三种情况 合同权利的转让 、含义 是指合同中的债权人依法将自己 的债权全部或部分转让给第三人的行 为。 经济法 、对合同权利转让的限制 合同权利的转让并不是任意进行 的，有下列情形之一的，不得转让： 、根据合同性质不得转让的， 合同权利不得转让。比如从权利不得 转让。 经济法 、按照当事人约定不得转让的 ，合同权利不得转让。否则，要承担 违约责任。 、依照法律规定不得转让的， 合同权利不得转让。 经济法 、债权人转让权利时应履行的 义务 、通知义务。转让权利，应通 知债务人。另外，转让权利的通知， 不得撤销，但经受让人同意的除外。 经济法 、转让主债权时，从债权同时 转让。但是属于债权人自身的人身权 利不能转让。 、债权人转让权利需要办理批 准登记的，应办理相应的手续。 经济法 、合同权利转让时债务人的权 利 、抗辩权 债务人接到债权转让通知后，应 该向新的债权人履行合同所规定的义 务，但同时，债务人在履行合同时所 享有的抗辩权，也随之转移，即转向 新的债权人。 经济法 、抵销权。债务人接到债权转 让通知后，如果对债权转让人（原债 权人）享有已经到期的债权，并且该 债权先于转让的债权到期或同时到期 ，债务人可以向新的债权人主张抵销 。 经济法 合同义务的转让 、含义 是指合同中的债务人将其应履行 的义务转让给第三人的行为。 经济法 、债务人转让义务应注意的问题 、债务人转让义务的，应经债权 人同意。 、债务人转让义务的，新的债务 人应承担与主债务有关的从债务。 经济法 、债务人转让义务，按规定应办 理批准、登记手续的，应依规定办理 。 、债务人转让义务的，新的债务 人可以主张原债务人对债权人的抗辩 。 经济法 合同权利义务的一并转让 这类转让往往在两种情况下出现 ： 一是合同的一方当事人在合同订 立后，经与第三人约定，并经合同另 一方当事人同意，由第三人取代自己 在合同中的地位，承受合同中规定的 权利和义务。 经济法 二是当事人订立合同后合并或分 立的，由合并企业享有合同权利，承 担合同义务；或者由分立企业享有连 带债权，承担连带债务。 经济法 案例 2005年6月某纺织品进出口公司与 某服装厂签订合同一份，约定由服装 厂在12月底供纺织品进出口公司棉衣 5000件，价格200元/件，合同签订后 ，纺织品进出口公司即把货货款全部支 付给给服装厂。9月底，纺织纺织 品进进出口 公司为为了赶在圣诞节诞节 旺季销销售，遂与 服装厂协协商提前交货货事宜。服装厂无 提前交货货能力， 经济法 纺织纺织 品进进出口公司只好另从其他渠道 购得棉衣5000件。原订的棉衣恰好满 足另一外贸公司的要求，纺织品进出 口公司遂将合同全部转让外贸公司。 合同转让时市场棉衣价格上涨，因此 ，该外贸公司按250元/件支付纺织品 进出口公司125万元。12月底，该外贸 公司前往服装厂提货遭拒绝，服装厂 提出原合同是和 经济法 纺织品进出口公司签的，没有得到任 何合同转让通知，如果要交货，纺织 品进出口公司就要补偿其差价25万元 。该外贸公司不同意服装厂的要求， 遂以纺织品进出口公司和服装厂为被 告，诉至法院。法院判令合同转让因 未尽通知义务而无效，判令纺织品进 出口公司返还125万元给该外贸公司， 并继续履行与服装厂签订的合同。 经济法 案例2 宏大房地产开发公司（以下简称 宏大公司）和怡景房地产销售公司（ 以下简称怡景公司）于2005年1月签订 了一份房产买卖合同，怡景房地产销 售公司以1亿元的价格购买宏大公司开 发的一高档住宅小区，并由新达集团 公司为怡景公司提供履约担保。怡景 公司首期支付了4000万元给宏大公司 。怡景公司在销售该区楼盘时， 经济法 由于策划不成功而销售不理想。眼看 不能依约支付余款6000万元给宏大公 司，于是怡景公司找到金海公司代为 履行其债务，宏大公司也表示同意。 但到还款期限，金海公司也无法履约 。宏大公司将担保人新达集团公司作 为被告诉于法院，法院判决新达公司 不承担担保责任。 经济法 五、 合同的权利义务终止 （一）含义 合同的权利义务终止，也称合同 的终止，是指当事人双方终止合同关 系，合同确立的当事人之间的权利义 务关系消灭。 经济法 （二）合同终止的原因 、债务已经按照约定履行（合同 义务的双方都已完成，合同终止） 、合同解除（在合同没有履行或 没有完全履行前，因当事人双方协议 或法定条件的出现或当事人单方意思 表示，使合同关系终止。） 经济法 、债务相互抵销（合同当事人 双方相互负有到期债务，按法定或双 方约定进行相互充抵，使合同关系终 止） 经济法 、债务人依法将标的物提存（ 合同当事人履行债务时，如果债权人 无正当理由而拒绝受领或不能受领， 债务人可以将合同标的物提交提存机 关，视为履行了，使合同关系终止。 关于提存的具体内容下面将详细介绍 ） 经济法 、债务人免除债务（指债权人 免除债务人部分或全部债务，这样使 合同的权利义务部分或全部终止。免 除债务是债权人的单方法律行为） 经济法 、债权债务同归于一人（合同的 权利和义务全部归一人承受，合同终 止。例如合同的债权人与债务人，原 来是两个企业，现在合并为一个企业 ，合同关系可以终止） 、法律规定或当事人约定终止的 其他情形 经济法 （三）合同终止的法律效力 、原合同债权债务消灭。 、从权利一并消灭，例如担保、 违约金等。 、负债字据返还，若灭失，债权 人应出示债务清偿证明。 经济法 、当事人之间根据诚信原则，交 易习惯，还应履行通知、协助、保密 等义务。 、合同中结算和清理条款仍然有 效。 经济法 （四）合同的解除 、合同解除的方式 有两种，一是协议解除，二是法定 解除。 协议解除。 案例 经济法 案例 2005年9月，某摩托车制造厂与某 机械设备厂签订供货合同，合同约定 ：摩托车厂提供设计图纸和技术参数 ，机械厂每月向摩托车厂供货MQ50-B 型轻便摩托车车架1500副，每副单价 300元，每月月底交货。同时约定：供 货期限不定， 经济法 但若摩托车厂正在研制开发的新型摩 托车成功投产后，供货合同解除。合 同签订后，双方开始履行，货款两清 ，从无纠葛。2007年1月，摩托车厂书 面通知机械厂，说该厂自行研制新型 摩托车已成功， 经济法 并且通过了国家有关部门鉴定，将于 2007年10月1日投产。原供货合同执行 到2007年9月30日止。到了2007年10月 底，机械厂仍向摩托车厂供货，摩托 车厂拒收并拒付货款。机械厂遂诉至 法院。 经济法 法定解除。 法律规定，有下列情形之一的， 当事人可以解除合同： 、因不可抗力致使不能实现合 同目的 不可抗力 是指当事人在订立合同时不能预见 、不能避免、不能克服的客观情况。 （含自然现象和社会现象）。 经济法 、在履行期限届满之前，当事 人一方明确表示或以自己的行为表明 不履行主要债务。 经济法 、当事人一方迟延履行主要债 务，经催告后在合理期限内仍未履行 。 “催告”非常重要。 “合理的期限”，是一个需要根 据合同的具体情况加以判断的概念。 例如，可由当事人之间交通运输状况 决定，可由标的物生产过程决定。 经济法 、当事人一方迟延履行或者有 其他违约行为致使不能实现合同目的 。 、法律规定的其他情形（抄底 条款）。 经济法 案例 1、中国某进出口总公司（以下简 称中国公司）与外国某贸易公司（以 下简称外国公司）于2005年6月签订了 一份货物买卖合同。合同约定：由外 国公司卖给中国公司电子枪10万枝， 每枝单价2美元，总金额为20万美元。 合同还对电子枪的品质要求作了具体 规定。中国公司按期开出了信用证， 外国公司亦如期将上述合同项下的10 万枝电子枪运到了上海。 经济法 然而，在中国公司将货物交给用户进 行试验性生产时，发现电子枪的质量 存在问题。经中国公司和外国公司双 方同意，由中国公司请上海进出口商 检局和浙江进出口商检局分别对该批 电子枪进行了品质检验。两商检局分 别出具了品质检验证书证明电子枪的 质量存在重大缺陷。中国公司将两商 检局的检验结果通知了外国公司，同 时向外国公司提出了解除合同和赔偿 损失的要求，外国公司拒不同意，双 方遂起纠纷。 经济法 2、某市场百货商场与某市服装厂 签订了一份服装供应合同，约定于 2005年10月1日以前，由服装厂一次供 应给百货商场羽绒服1500件，每件单 价200元，合同总价款300000元，交货 付款。合同中还约定违约条款。合同 签订后，服装厂即开始准备购买原料 ，并安排了相应的生产计划。 经济法 10月1日，百货商场未收到货物，遂 派人前往服装厂，发现服装厂仅生产出 羽绒服400件，因此要求解除合同，并 要追究服装厂的违约责任。 服装厂提 出因制作羽绒服的原料已备齐，恳求不 要解除合同。最后双方同意服装厂于10 月20日以前将货送至百货商场处。 经济法 10月20日，服装厂未能将货送到。百 货商场于10月21日书面通知服装厂解 除合同，并要求服装厂支付违约金和 赔偿损失。10月22日服装厂也以书面 形式拒绝接受解除合同，并于10月25 日将羽绒服全数送到百货商场。百货 商场拒绝收货，双方发生纠纷。 经济法 、行使解除权的期限、程序和后 果 期限 当事人行使解除权应当约定期限 ，在约定期限内不行使，解除权消灭 。如果法律没有规定或当事人没有约 定期限，可以随时行使解除权，如经 过催告，在合理的期限内不行使，解 除权消灭。 法定解除权的期限，合同法没有 规定。 经济法 程序 当事人行使解除权时，应当通知 对方，通知到达对方时合同解除。对 方若有异议，可请求法院或仲裁机构 裁决，确认解除合同的效力。 经济法 后果 、合同关系消灭。尚未履行的 ，终止履行。 经济法 、对解除前的合同权利义务处 理，视合同履行情况和合同性质，采 取： a 、恢复原状。 、其他合理补偿措施。 、要求赔偿损失。 这样规定，对守约方有利。 经济法 债权人死亡，未确定继承人 或丧失行为能力，未确定监护人。 这时债权人的财产没有合法的管 理人，所以债务人要提存。 法律规定的其他情形。 经济法 （五）标的物的提存（公证提存） 、提存的条件 债权人无正当理由拒绝受 领。 债权人下落不明。 包括债权人不清，地址不详，无 法查找。如果是货物运输，收货人不 明，承运人可以提存。 经济法 、公证提存要注意的问题（提 存规则） 合同中确定的交易物不适合 提存，可以拍卖，提存价款。 a、鲜活商品 b、提存费用过高，何为过高，按 司法部“提存公证规则”规定：6个月 保管费用超过物品价值5%的，视为过 高。 经济法 债务人负有“通知”义务 a、知道债权人下落的，通知债权 人。 b、债权人死亡的，通知继承人。 c、债权人丧失行为能力的，通知 监护人。 d、如果债权人下落不明，或无继 承人或无监护人，免除通知义务。 经济法 债权人可以随时领取提存物 ，但应支付保管费 假如债权人还负有对等履行义务 （即对债务人负有到期债务的），必 须履行义务后，才能提存。 经济法 公正提存后，发生一切意外 风险都由债权人负责。 即债务人公证提存后，不承担任 何责任。 提存物自提存之日起计算， 债权人如果5年不去领取，公证处可以 在扣除提存费用后，作无主物交归国 家所有。 经济法 案例 2005年3月，某化肥厂与某服装厂 签订了一份加工承揽合同。