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法的本质、特征及要素 一、法的本质 （一）法存立的社会基础 1、有社会才有法和法律 2、法最终是由经济基础决定的 （二）法的客观性与主观性 n法权关系是经济关系和法律意识形态 的中介 （三）法的本质内容 自由、权利、权力三维一体 n自由是法的根本理念 n权利代表法对自由的确认 n权力是法的支柱 （四）法的本质属性 1、法必然是人的意志的体现，即法对社 会关系存在一定的需要、理想和价值 。同时，法还受制于一定的客观规律 ，或尊重或反映或克服这些规律。 2、法不仅是阶级统治的工具，还是社会 管理的手段。 3、法律通过调整各种利益关系来实现社 会正义。 二、法的特征 （一）法区别于其他社会规范的特征 1、法律是调整社会关系的行为规范。 2、法律是国家制定或认可的行为规范 。 3、法律是以权利义务为内容的行为规 范。 4、法律是由国家强制力保证实施的行 为规范。 （二）现代法律的主要特征 n确定性 n概括性 n程序性 n公开性 n平等性 n不溯及既往性 三、法的要素 （一）法律规则 1、含义：即以法律权利和法律义务为主要内 容，由国家强制力保证实施的具有严密的 逻辑结构的社会规范。 n宏观上，法律和法律规则可以通用；微观 上，法律包含了法律规则、原则和概念。 n法律规则的明确性和一般性。 2、法律规则的逻辑结构 n假定条件 n行为模式（处理） n法律后果 3、法律规则与法律条文的关系 一个法律规则由同一规范性法律文件中的 数个法律条文表达 刑法382 国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其 他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营 国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他 手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 刑法383 对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一 ）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑 ，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（ 二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，（三）个人贪污数 额在五千元以上不满五万元的，（四）个人贪污数额不满五千元， 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 一个法律规则由不同规范性法律文件中的不同 法律条文表达 宪法10：任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土 地。 土地管理法2：任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转 让土地。土地使用权可以依法转让。 土地管理法73：买卖或者以其他形式非法转让土地的，由县级以上人民 政府土地行政主管部门没收违法所得；对违反土地利用总体规划擅自将农用 地改为建设用地的，限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施 ，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法转让的土地上新 建的建筑物和其他设施；可以并处罚款；对直接负责的主管人员和其他直接 责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 刑法228：以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用 权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、 倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的， 处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之 五以上百分之二十以下罚金。 同一法律条文表达了不同法律规则的要素 药品管理法74：生产、销售假药的，没收违法生产、销 售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额 二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤 销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销药品生 产许可证、药品经营许可证或者医疗机构制剂许 可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 一个法律条文仅表达了某个法律规则的某 个要素或若干个要素 4、法律规则的种类 n授权性规则、义务性规则、复合性规则 n强行性规则、任意性规则 n确定性规则、委任性规则、准用性规则 n调整性规则、构成性规则 （二）法律原则 1、含义：即为法律规则提供某种基础或本源 的综合性的、指导性的原理或价值准则的 一种法律规范。是高度一般化的规范。 n法律原则是对一定时代与社会中的普遍价 值观念的法律表达，集中彰显了人们为法 律所设定的调整社会所应达致的目标。 2、法律原则的分类 公理性原则、政策性原则 n公理性原则：由法律上的事实推导出来的 法律原则即由法律原理所构成的原则，是 严格意义上的法律原则。如诚实信用、一 物一权、罪刑法定等。 n政策性原则：国家或政府为了实现一定时 期内的任务或目标，基于政策考量而制定 的一些原则。如计划生育等。 基本原则、具体原则 n基本原则：调整的社会关系领域比较宽广 ，体现了法律的基本精神和根本价值的原 则。如法律平等、人权等原则 n具体原则：只调整某一具体社会关系的法 律原则。 实体性原则、程序性原则 n实体性原则：直接涉及规定和确认实体性 方面的权利、义务或职权、职责的原则。 n程序性原则：涉及规定和确认保证实体性 方面的权利、义务或职权、职责得以实现 的程序性方面的权利、义务的原则。如诉 讼法中回避原则、辩护原则等 3、法律原则和法律规则的区别 性质不同 适用范围不同 规则的冲突与原则的竞争的解决方式不同 4、法律原则的功能 立法中的功能 法律适用中的功能 指导、评价、裁判 （三）法律概念 1、含义：法律上对各种事物进行概括，抽象 出它们的共同特征而形成的权威性范畴。 2、种类 n按法律概念涉及的内容分：涉人概念、涉 事概念、涉物概念 n按法律关系分：主体概念、权利概念、义 务概念、客体概念、事实概念 n按概念使用的语言环境分：日常术语、专 门术语、技术性术语 考研试题解析 n下列有关法律规则和法律条文的正确表述 是( ) A.法律规则就是法律条文 B.法律条文是法律规则的表现形式 C.法律规则的完整结构必须体现在一个条 文中 D.一个法律条文不能内含几个法律规则 n答案：B n以下关于法律概念的正确表述是( ) A.日常术语不能成为法律概念 B.在具体的法律适用中必须借助于法律概念 来进行 C.法律概念就是指法律中的专门术语 D.法律概念较日常生活运用的概念更具确 定性 n答案：BD 司考试题解析 n甲、乙签订一份二手房房屋买卖合同，约定：“本 合同一式三份，经双方签字后生效。甲、乙各执 一份，留见证律师一份，均具有同等法律效力。” 关于该条款，下列哪一选项是正确的？（ ） A.是有关法律原则之适用条件的规定 B.属于案件事实的表述 C.是甲乙双方所确立的授权性规则 D.关涉甲乙双方的行为效力及后果 n答案：D n劳动争议调解仲裁法第五条规定：“发生劳动争议， 当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的 ，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达 成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请 仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向 人民法院提起诉讼。”关于这一规定，下列哪一说法是错 误的？（ ） A.从法的要素角度看，该规定属于任意性规则 B.从法的适用角度看，该规定在适用时不需要法官进行推理 C.从法的特征角度看，该规定体现了法的可诉性特点