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1 劳动人事争议仲裁员培训考试题库试题劳动人事争议仲裁员培训考试题库试题 一、一、 单项选择题。单项选择题。 1 1、正常工作时间工资正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用用 人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括： （C C） A、延长工作时间工资； B、中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的 津贴； C、劳动者个人按照规定应当缴纳的社会保险费； D、法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。 2 2、 工资工资， 是指用人单位基于劳动关系是指用人单位基于劳动关系， 按照劳动者提供劳动的数量和质量按照劳动者提供劳动的数量和质量， 以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。不包括以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。不包括： （A A） A、奖金、津贴、补贴； B、独生子女补贴； C、计划生育奖； D、丧葬费、抚恤金。 3 3、根据职工带薪年休假条例的规定，不享受当年的年休假情形包括、根据职工带薪年休假条例的规定，不享受当年的年休假情形包括： （D D） A、职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的； B、职工请事假累计 20 天以上且单位按照规定不扣工资的； C、累计工作满 1 年不满 10 年的职工，请病假累计 2 个月以上的；累计工 作满 10 年不满 20 年的职工，请病假累计 3 个月以上的；累计工作满 20 年 以上的职工，请病假累计 4 个月以上的； D、职工依法享受寒暑假，其休假天数少于年休假天数的。 4 4、根据根据全国年节及纪念日放假办法全国年节及纪念日放假办法 （20072007 年年 1212 月月 1414 日修订日修订）的规定的规定， 以下不属于全体公民放假的节日是：以下不属于全体公民放假的节日是： A、新年、春节； B、元宵节、重阳节； C、清明节、端午节、中秋节； D、劳动节、国庆节； 5 5、法定节假日加班费按照（、法定节假日加班费按照（D D ）工资标准的（）工资标准的（D D ）百分之几支付？）百分之几支付？ A、本人工资的 200B、社平工资的 300 C、本人工资的 400D、本人工资的 300 6 6、年休假加班工资包含（、年休假加班工资包含（B B ）工资的（）工资的（B B ）百分之几支付？）百分之几支付？ 2 A、本人工资的 300B、当日工资的 300 C、当日工资的 400D、当日工资的 200 7 7、 劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立 （D D ） 以上的固定期限劳动合同以上的固定期限劳动合同， 按月支付劳动报酬。按月支付劳动报酬。 A、二年B、三年C、二年以下D、二年以上 8 8、非全日制用工指每日不超过非全日制用工指每日不超过（C C ）小时小时，每周累计不超过每周累计不超过（C C ）小时？小时？ A、日 8 小时周 40 小时B、日 4 小时周 28 小时 C、 日 4 小时周 24 小时D、日 8 小时周 48 小时 9 9、在我国，由于（、在我国，由于（B B） ，导致劳动者在劳动关系中处于劣势地位。，导致劳动者在劳动关系中处于劣势地位。 A、劳动者的社会地位较低B、劳动力供大于求 C、劳动者的政治地位较低D、劳动者的法律地位较低 1010、劳动争议仲裁庭审理劳动争议案件，对于当事人接到通知，无正当理、劳动争议仲裁庭审理劳动争议案件，对于当事人接到通知，无正当理 由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以对被申请人（由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以对被申请人（C C） 。 A、驳回申诉B、延期审理C、作缺席裁决D、按撤诉处理 1111、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作 的，用人单位可以依法采取的处理方式是（的，用人单位可以依法采取的处理方式是（A A） 。 A、解除合同B、终止合同C、变更合同D、续订合同 1212、劳动争议当事人因为履行劳动合同发生争议劳动争议当事人因为履行劳动合同发生争议，举证责任坚持举证责任坚持（C C）的原的原 则。则。 A、谁决定谁举证B、劳动者举证 C、谁主张谁举证D、用人举证 1313、我国劳动法禁止用人单位招用未满、我国劳动法禁止用人单位招用未满( ( C C) )的未成年人。的未成年人。 A. 14 周岁B. 15 周岁C. 16 周岁D. l8 周岁 1414、根据我国劳动法的规定，用人单位每月要求劳动者加班加点的时间不、根据我国劳动法的规定，用人单位每月要求劳动者加班加点的时间不 得超过得超过( ( B B) )小时。小时。 A. 24B. 36 C. 48D. 72 1515、根据我国有关法律的规定，职员、根据我国有关法律的规定，职员( (干部干部) )的一般退休年龄为的一般退休年龄为( ( D D) )。 A.男 50，女 45B.男 60，女 50 C.男 55，女 45D.男 60，女 55 1616、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作 的，用人单位可以依法（的，用人单位可以依法（ A A ） 。 A.解除合同B.终止合同C.变更合同D.续订合同 1717、某女职工遇到难产，按劳动法规定应给予的产假为（、某女职工遇到难产，按劳动法规定应给予的产假为（D D）天。）天。 A56 天B.90 天C.105 天D.120 天 1818、 用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同，是指（用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同，是指（A A ） 。 3 A、固定期限劳动合同B、无固定期限劳动合同 C、 以完成一定工作任务为期限D、口头合同 1919、劳动合同中试用期条款的性质是、劳动合同中试用期条款的性质是( (A A) ) A、约定条款B、法定条款 C、必备条款D、合同成立条件 2020、劳动合同约定试用期的最长时间是、劳动合同约定试用期的最长时间是( (D D) ) A、1 个月B、3 个月C、6 个月D、1 年 2121、非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过、非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过( (C C) ) A、10 日B、15 日C、20 日D、30 日 2222、根据根据关于职工全年月平均工资工作时间和工资折算问题的通知关于职工全年月平均工资工作时间和工资折算问题的通知 ，月月 计薪天数为计薪天数为 ( (C C) ) A、20.83 天B、20.92 天C、21.75 天D、30 天 二、多项选择题。二、多项选择题。 1 1、根据因工死亡职工供养亲属范围规定、根据因工死亡职工供养亲属范围规定 ，因工死亡职工供养亲属是指，因工死亡职工供养亲属是指 该职工的该职工的： （A A、B B、C C、D D） A、配偶、子女、父母；B、祖父母、外祖父母； C、孙子女、外孙子女；D、兄弟姐妹。 2 2、根据根据工伤保险条例工伤保险条例的规定的规定，职工不得认定为工伤或者视同工伤的情职工不得认定为工伤或者视同工伤的情 形为形为： （A A、B B、C C） A、故意犯罪的；B、醉酒或者吸毒的； C、自残或者自杀的；D、受到交通事故伤害的。 3 3、劳务派遣一般在什么岗位上实施？、劳务派遣一般在什么岗位上实施？(ABC)(ABC) A 、临时性B、替代性C、辅助性D、单一性 4 4、仲裁庭可以裁决先予执行的有哪些？、仲裁庭可以裁决先予执行的有哪些？(ABCD)(ABCD) A 、劳动报酬B、工伤医疗费 C、经济补偿金D、赔偿金 5 5、劳动关系的成立具备哪些情形？、劳动关系的成立具备哪些情形？(ABC)(ABC) A、用人单位和劳动者符合主体资格 B、用人单位的规章制度适用劳动者并接受用人单位的管理 C 、劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分 D、劳动者上下班的必经之路 6 6、职工非因工死亡待遇有哪些？、职工非因工死亡待遇有哪些？(ACD)(ACD) A、丧葬补助费 3 个月 B、一次性精神损失费 6 个月 C 、一次性抚恤金 6 个月 4 D、供养直系亲属一次性救济金 6 个月 7 7、根据法律、法规规定，劳动争议处理的原则是（、根据法律、法规规定，劳动争议处理的原则是（ABCDABCD） A、合法、公正处理的原则B、着重调解原则 C、及时处理原则D、依法处理原则 E、协商一致的原则 8 8、 “因履行劳动合同发生的争议因履行劳动合同发生的争议” ，具体包括因（，具体包括因（ABCDABCD）发生的劳动争议）发生的劳动争议。 A、执行劳动合同B、变更劳动合同 C、解除劳动合同D、终止劳动合同 E、修订劳动合同 9 9、根据劳动法规定，劳动争议仲裁委员会由下列（、根据劳动法规定，劳动争议仲裁委员会由下列（ABCABC）人员组成。）人员组成。 A、劳动行政主管部门代表B、同级工会的代表 C、用人单位方面的代表D、劳动者代表 E、人民法院代表 1010、劳动争议仲裁员的主要职责，包含（、劳动争议仲裁员的主要职责，包含（ABCDEABCDE） A、接待争议当事人的来访和接受仲裁申请 B、对已受理的劳动争议案件，进行调查取证 C、根据法律、法规提出处理方案 D、承担对争议当事人的调解工作 E、参加仲裁庭合议，对案件提出裁决意见 1111、因违反法律、行政法规而导致劳动合同无效的情形的有、因违反法律、行政法规而导致劳动合同无效的情形的有( ( ABCDEABCDE) ) A.劳动者未达到法定就业年龄。 B.劳动合同的内容不合法。 C.订立劳动合同的程序不合法。 D.用人单位的职能部门直接跟劳动者签订劳动合同。 E.用人单位采用胁迫手段与劳动者订立的劳动合同。 1212、关于竞业限制的表述正确的有（、关于竞业限制的表述正确的有（ABCABC） A.在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定 的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 B.竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负 有保密义务的人员。 C.竞业限制期限，不得超过二年。 D.竞业期内不可以就业。 1313、下列关于无固定期限劳动合同的说法中错误的有（、下列关于无固定期限劳动合同的说法中错误的有（ACDACD） A.对无固定期限的劳动合同，劳动者可以随时解除劳动合同。 B.若出现法律、法规规定或双方约定的可以解除、终止劳动合同的条件， 该无固定期限的劳动合同也可以解除、终止。 5 C.无固定期限的劳动合同以某项工作或工程的时间长度为准，当某项工作 或工程完成后，劳动合同自行终止。 D.劳动者在同一用人单位连续工作满 10 年以上，当事人双方同意续延劳动 合同的，双方应当订立无固定期限的合同。 1414、在哪些情形下，公司可以解除与张某的劳动合同的有（、在哪些情形下，公司可以解除与张某的劳动合同的有（ ADAD） A.试用期内被证明不符合录用条件，但张某怀孕的。 B.张某因违反交通规则而被行政处罚的。 C.张某在产期内，但其不能胜任工作，调整工作岗位仍然不能胜任。 D.张某严重违反单位的劳动纪律的。 1515、非全日制用工表述正确的有（、非全日制用工表述正确的有（ACDACD） A.可以订立口头协议。 B.从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动 合同，不受限制。 C.非全日制用工不得约定试用期。 D.非全日制用工双方当事人任何一方均可随时通知对方终止用工。终止用 工不支付经济补偿。 1616、关于劳动争议仲裁的裁决，下列说法正确的有（、关于劳动争议仲裁的裁决，下列说法正确的有（BCBC） 。 A. 当事人申请劳动争议仲裁后，必须先行和解 B. 仲裁庭在作出裁决前，应当先行调解 C. 仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出 D. 对裁决持不同意见的仲裁员应当在裁决书上签名 1717、劳动法律关系的客体包括、劳动法律关系的客体包括： （BCBC） A、用人单位；B、行为；C、财物；D、劳动者； E、仲裁请求。 1818、不属于劳动法适用范围的有、不属于劳动法适用范围的有( (BCBC) ) A、律师事务所文员B、现役军人 C、农业劳动者D、与事业单位建立劳动关系的人 1919、下列机构无权受理劳动争议的是、下列机构无权受理劳动争议的是( ( ACAC) ) A、市政府信访办B、人民法院 C、企业劳动争议调解委员会D、劳动争议仲裁委员会 2020、甲餐厅聘用乙为服务员，双方签有聘用协议。后双方发生争议，根据、甲餐厅聘用乙为服务员，双方签有聘用协议。后双方发生争议，根据 设定的情况，下列哪些选项正确设定的情况，下列哪些选项正确? ?（ABCDABCD） A、因甲强迫乙加班，乙可以随时通知甲解除劳动合同 B、因甲未按照聘用合同的约定付给乙工资，乙可以随时通知甲解除劳动合 同 C、在试用期内，乙可以随时通知甲解除合同 6 D、甲没有按照约定提供劳动条件，乙有权随时通知甲解除劳动合同 三、判断题三、判断题 1、经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的 标准向劳动者支付。 （） 2、劳动合同法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同继续履 行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数， 从本法施行前续订固定期限劳动合同时开始计算。 （） 3、劳动合同法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照 本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自劳动关系成立 之日起计算。本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付 经济补偿的，按照现在有关规定执行。 （） 4、公务员和事业单位实行聘用制的工作人员与本单位发生劳动争议的，依 照劳动合同法执行。 （） 5、 处理劳动争议既要依程序法， 而且要掌握依法的顺序， 即有法律依法律， 没有法律依法规，没有法规依规章。不同层次的法规相矛盾，依据高层次 的法规。 （） 6、劳动争议当事人申请调解，必须用书面形式进行。 （） 7、人民法院审理劳动争议案件适用中华人民共和国民事诉讼法所规定 的诉讼程序。 （） 8、劳动争议，是指劳动关系（包括劳务关系）双方当事人关于劳动权利、 义务主张不一而引起的争议。 （） 9、禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年工。 （ ） 10、社会保险旨在向全体公民提供一系列基本生活保障，使其免受或摆脱 人生的各种灾害。 （ ） 11、劳动争议发生后，当事人向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调 解不成时，方可申请仲裁。 （ ） 12、休息日安排劳动者工作应当支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。 （ ） 13、用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以 作为用人单位与劳动者订立劳动合同。 （） 14、依法订立劳动合同，标志着用人单位和劳动者劳动关系的建立。 （） 15、非全日制用工可以不签订劳动合同。 （） 16、劳动仲裁当事人证人应当在仲裁庭就座旁听。 （） 7 17、 根据新修订的 工伤保险条例 （2011 年 1 月 1 日起施行） 的规定， 参 保职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，其一次性伤残补助金从工伤 保险基金按伤残等级支付；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出 解除劳动、聘用合同的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助 金均由用人单位支付。 （） 18、非全日制用工是指以小时计酬、劳动者在同一用人单位平均每日工作 时间不超过 5 小时累积每周工作时间不超过 30 小时的用工形式。从事非全 日制工作的劳动者只能与一个用人单位建立劳动关系。用人单位可以不为 非全日制用工劳动者缴纳工伤保险。（） 19、劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动 者在原用人单位的工作年限不能合并计算为新用人单位的工作年限，新用 人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再 计算劳动者在原用人单位的工作年限。（） 20、治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、 工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。（） 四、简答题。四、简答题。 1 1、法定节假日加班的加班费到底是按三倍还是四倍计算？、法定节假日加班的加班费到底是按三倍还是四倍计算？ 答答： 劳动法第 44 条第三项规定，法定休假日安排劳动者工作的， 支付不低于工资的 300%的工资报酬。 劳动法第五十一条规定，劳动者在 法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法 支付工资。这句话的意思就是法定节假日劳动者即使不上班用人单位也是 应当支付工资的。综上所述，领取日薪、月薪的劳动者，法定节假日加班， 用人单位支付三倍加班工资。 2 2、适用一裁终局的劳动争议仲裁案件有多少类？、适用一裁终局的劳动争议仲裁案件有多少类？ 答：答：一是小额仲裁案件。追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者 赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；二是标准明 确的仲裁案件。因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险 等方面发生的争议。 3 3、 “考核不合格考核不合格”能提前解除劳动合同吗？能提前解除劳动合同吗？ 答：答：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任 工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳 动者一个月工资后，可以解除劳动合同。 4 4、劳动合同到期但服务期未满，职工可否不续签？、劳动合同到期但服务期未满，职工可否不续签？ 答：答：在劳动合同期满后，用人单位放弃对剩余服务期要求的，劳动合 同可终止，但用人单位不得向劳动者追索服务期的赔偿责任；用人单位继 8 续提供工作岗位并要求劳动者履行服务期约定的，双方当事人应当继续履 行服务协议，职工可以不续签劳动合同。 5 5、劳动合同到期不再续签，单位要支付经济补偿金吗？、劳动合同到期不再续签，单位要支付经济补偿金吗？ 答：答：企业应按劳动合同法规定来支付经济补偿金，但经济补偿的 年限自劳动合同法施行之日即 2008 年 1 月 1 日起计算。 6 6、 劳动合同法规定额外支付劳动者一个月工资，这里的劳动合同法规定额外支付劳动者一个月工资，这里的“工资工资” 是指劳动者被解除劳动合同前是指劳动者被解除劳动合同前 1212 个月的平均工资吗？个月的平均工资吗？ 答答： 劳动合同法实施条例第二十条规定，用人单位依照劳动合同法 第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额 外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。 7 7、简述劳动争议概念的含义及劳动争议的分类。、简述劳动争议概念的含义及劳动争议的分类。 答：答：(一)劳动争议又称劳动纠纷，在国外也称劳资纠纷或劳资争议， 是指劳动关系双方当事人之间因劳动权利和劳动义务发生的纠纷和争议。 首先，双方当事人之间存在着一定的劳动关系，其次，当事人一方为用人 单位，另一方为劳动者；最后，争议的标的是劳动权利和劳动义务。(二) 劳动争议按照不同的标准，可以分为不同的类别：(1)按照争议标的性质的 不同，劳动争议可以分为权利争议和利益争议两类；(2)根据劳动争议一方 劳动者人数的多少，可分为个人的争议和集体的争议；(3)根据劳动争议的 当事人不同，可分为个别争议与团体争议；(4)按照争议发生的法律依据， 劳动争议还可以分为合同争议和法律争议两类。 8 8、我国对经济性裁员的条件和程序是如何规定的？、我国对经济性裁员的条件和程序是如何规定的？ 答：答：裁员条件的规定：用人单位濒临破产，被人民法院宣告进入法定 整顿期间或生产经营发生严重困难，达到当地政府规定的严重困难企业标 准，确需裁减人员的可以裁员。裁员程序的规定： （1）提前 30 日向工会或 者全体职工说明情况，并提供有关生产经营状况的资料： （2）依法提出裁 减人员方案； （3）将裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见，并对方 案进行修改和完善； （4）向当地劳动行政部门报告裁减人员方案、工会或 者全体职工的意见，并听取劳动行政部门的意见； （5）由用人单位正式公 布裁减人员方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手续，按照有关规定向 被裁减人员本人支付经济补偿金，出具裁减人员证明书。另外，用人单位 从裁减人员之日起，六个月内需要新招人员的，必须优先从本单位裁减的 人员中录用，并向当地劳动行政部门报告录用人员的数量、时间、条件以 及优先录用人员的情况。 9 9、简述劳动仲裁时效中断的情形。、简述劳动仲裁时效中断的情形。 答：答：有下列情形之一的，仲裁时效中断；从中断时起，仲裁时效期间 重新计算： 9 （1）一方当事人通过协商、申请调解等方式向对方当事人主张权利； （2）一方当事人通过向有关部门投诉、向仲裁委员会申请仲裁，向人 民法院起诉或者申请支付令等方式请求权利救济； （3）对方当事人同意履行义务。 五、案例分析题。五、案例分析题。 1、江某是某机电公司的新进员工，与公司签订了三年期的劳动合同， 并约定了 6 个月的试用期。由于公司急需进口机电方面的相应人才，在江 某进公司的第二个月，公司即安排其去新加坡培训两周。双方就培训事宜 签订了一份培训协议，约定江某回国后至少为公司服务两年，若江某回国 后为公司服务不满两年的，江某应赔偿公司为其培训所支付的全部费用 3 万元。2007 年 5 月，江某回国后，仅仅为公司服务了半个月即辞职离开了 公司。当公司不同意江某辞职，让其继续为公司服务的要求得不到回应的 情况下，公司便要求江某根据当初签订的协议，赔偿公司为其到新加坡培 训所支付的 3 万元费用。江某不同意，在双方协商不成的情况下，公司申 请了劳动仲裁，要求江某按照双方订立的培训协议的约定，赔偿公司为其 出国培训所支付的 3 万元费用。 本案争议的焦点是双方订立的培训协议是否有效本案争议的焦点是双方订立的培训协议是否有效? ?江某是否应当按照江某是否应当按照 培训协议约定的费用进行赔偿培训协议约定的费用进行赔偿? ? 从本案来看，江某在接受出国培训前与公司签订了培训协议，协议中， 就违反协议约定的培训费用赔偿问题做了约定，且协议中并没有违反法律 法规的条款，也没有明显的不公正条款。但对培训费用的赔偿问题，劳动 部 1995 年发布的违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法所做的 规定是：劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造 成损失的，劳动者应赔偿用人单位为其支付的培训费用以及劳动合同约定 的其他费用。 劳动部办公厅关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复 函 【劳办发（1995）264 号】规定，关于解除劳动合同涉及的培训费用问 题用人单位出资（指有支付货币凭证的情况）对职工进行各类技术培训， 职工提出与单位解除劳动关系的，如果在试用期内，则用人单位不得要求 劳动者支付该项培训费用。如果试用期满，在合同期内，则用人单位可以 要求劳动者支付该项培训费用。 上述规定，使培训费用的赔偿问题有了相应的依据。本案中，江某与 公司签订的培训协议是合法的，但江某在试用期内提出解除劳动合同，故 根据法律规定，公司不得要求其支付培训协议中所约定的培训费用。 2 2、某公司职工张某因履行劳动合同与公司发生争议某公司职工张某因履行劳动合同与公司发生争议，公司提出双方必公司提出双方必 须先在本公司设立的劳动争议调解委员会先行调解，张某不同意调解，而须先在本公司设立的劳动争议调解委员会先行调解，张某不同意调解，而 10 在争议发生后在争议发生后 1 1 个月内直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，公司被通知个月内直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，公司被通知 在在 1515 日内提交答辩书后日内提交答辩书后， 未按时提交答辩书未按时提交答辩书， 而是直接向人民法院提起诉而是直接向人民法院提起诉 讼。讼。 问：问： （1 1）张某是否必须同意公司先行调解的要求？为什么？）张某是否必须同意公司先行调解的要求？为什么？ （2 2）仲裁委员会是否有权受理此案？为什么？仲裁委员会是否有权受理此案？为什么？ （3 3）公司未按时提交答辩书，劳动争议仲裁委员会是否可以开庭审公司未按时提交答辩书，劳动争议仲裁委员会是否可以开庭审 理？为什么？理？为什么？ （4 4）人民法院对公司的起诉是否可以受理？为什么？）人民法院对公司的起诉是否可以受理？为什么？ 答案： （1）张某不必同意公司先行调解的要求。这是因为，劳动法规 定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位的劳动争议调解委员会申请调 解，也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，即企业调解不是解决劳 动争议的必经程序。 （2）劳动争议仲裁委员会有权受理此案，这是因为，因履行劳动合同 发生的争议属于劳动争议仲裁委员会仲裁的范围。 （3）公司未按时提交答辩书，劳动争议仲裁委员会可以开庭审理。这 是因为：劳动法规定，被申请人在规定期限内未按时提交答辩书的，不影 响案件的审理。 （4）人民法院对公司的起诉不可以受理。这是因为：根据劳动法规定， 解决劳动争议时，仲裁是诉讼的先置程序。 3 3、丁某、丁某 20092009 年年 3 3 月被某纺织厂录用月被某纺织厂录用. .合同期自合同期自 20092009 年年 3 3 月月 2525 日日至至 20122012 年年 3 3 月月 2525 日，双方约定试用期日，双方约定试用期 3 3 个月，自个月，自 20092009 年年 3 3 月月 2525 日至日至 2002009 9 年年 6 6 月月 2525 日。日。20092009 年年 9 9 月月 1515 日，该厂发现丁某不能完成工作任务，不能日，该厂发现丁某不能完成工作任务，不能 胜任工作，便以不符合录用条件为由提出解除与丁某的劳动合同。丁某不胜任工作，便以不符合录用条件为由提出解除与丁某的劳动合同。丁某不 服，多次与纺织厂协商，并不断找关系向该厂领导说情，均遭拒绝。半年服，多次与纺织厂协商，并不断找关系向该厂领导说情，均遭拒绝。半年 后，丁某无奈向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。后，丁某无奈向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 试分析试分析: :纺织厂解除劳动合同是否合法，为什么？纺织厂解除劳动合同是否合法，为什么？ 答：答：纺织厂解除劳动合同不合法。因为，试用期已过。双方约定的试 用期到 2009 年 6 月 25 日截止，纺织厂不得以不符合录用条件为由解除劳 动合同。 4、2011 年 5 月某私营企业招聘员工,出生于 1996 年 7 月的赵某应聘, 双方签订了 1 年期的劳动合同,试用期为 30 天,从事货物装卸工作,并规定 如赵某提前解除劳动合同视为违约,应支付违约金 1000 元。赵某工作 2 个 月后,感到货物装卸工作过于繁重,体力不支,于是向某私营企业提出解除 劳动合同。某私营企业认为其行为构成违约,要求赵某支付违约金,赵某不 同意,双方发生争议,某私营企业即以赵某为被申诉人向劳动争议仲裁委员 11 会提出仲裁申请,要求裁决赵某承担违约责任,支付违约金。 问题： （1 1）赵某与某私营企业是否存在劳动法律关系）赵某与某私营企业是否存在劳动法律关系? ?为什么？为什么？ （2 2）劳动争议仲裁委员会应否支持某私营企业的主张）劳动争议仲裁委员会应否支持某私营企业的主张? ? 答：答： （1）赵某与某私营企业不存在劳动法律关系。因为劳动法律关系,是 指劳动者与用人单位依据劳动法律规范,在实现劳动过程中形成的权利义 务关系。作为劳动法律关系主体的劳动者必须具备一定的条件,即必须具有 劳动权利能力和劳动行为能力。依照我国法律规定,劳动者享有的劳动权利 能力和劳动行为能力一般是公民在年满 16 周岁时同时产生的。而赵某在与 某私营企业签订劳动合同时未满 16 周岁,因而其不具备劳动法律关系主体 资格,某私营企业虽与赵某签订了劳动合同,但由于违反了我国禁止使用童 工的规定,双方之间应当按照非法用工的相关法规规定处理。 （2）劳动争议仲裁委员会不应支持某私营企业的主张。某私营企业未为 赵某提供专项培训费用和进行专业技术培训的，双方又未订立协议和约定 服务期，不符合劳动合同法第 22 条和第 23 条的规定，因而其要求赵 某承担违约责任的要求,劳动争议仲裁委员会不予支持 5、申请人陈某于 2009 年 9 月 3 日入职被申请人(某民办学校)处，任 中学数学老师，双方当事人签订了期限自 2009 年 9 月 4 日至 2010 年 7 月 15 日的聘任合同书，该劳动合同约定申请人月基本工资为 1100 元。工资结 构为基本工资、课时工资、补助工资、奖励工资。2010 年 6 月 9 日，被申 请人向申请人送达了教师意向调查表 ，称： “临近期末，学校为了做好 下学期的工作安排，特进行教师工作意向调查，请老师们回答以下问题： 下学期我打算：1、离校另谋职业；2、留校继续工作。 ” 当日申请人填写 了此意向调查表，在“离校另谋职业”处打钩。2010 年 7 月 15 日被申请人 通知申请人办理离职手续，不支付终止劳动合同经济补偿金。被申请人并 未送达续订劳动合同书给申请人。申请人离职前月平均工资为 2800 元。申 请人向当地劳动争议仲裁委提出仲裁申请，请求被申请人支付其终止劳动 合同经济补偿金 2800 元。 请就事实和法律依据进行说理，并作出裁决。请就事实和法律依据进行说理，并作出裁决。 答：答：此案争议的焦点是双方终止劳动合同是否属于劳动合同法第 四十六条第五项规定，即是否符合用人单位维持或者提高劳动合同约定条 件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形，导致双方劳动合同期满终止 劳动合同。仲裁委查明被申请人并未送达劳动合同书给申请人，也没有在 教师意向调查表写明被申请人在维持和提高原劳动合同约定条件愿意 与申请人续订劳动合同，因此可以认定被申请人并未以维持和提高原劳动 12 合同约定条件为前提向申请人发出续订劳动合同的要约，因此依据劳动 合同法第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条的规定，支 持申请人的仲裁请求，裁决被申请人应当向申请人支付终止劳动合同经济 补偿金 2800 元。 六、论述题。六、论述题。 1 1、怎样理解竞业限制协议的约束力？、怎样理解竞业限制协议的约束力？ 答：答：劳动合同法第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动 合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负 有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者 约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限 内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定 向用人单位支付违约金。法律规定了用人单位应当在竞业限制期限内按月 给予劳动者经济补偿。但是在实践中很多用人单位在与劳动者签订的竞业 限制协议中根本没有用人单位需支付经济补偿的规定，或者虽有约定，但 用人单位实际上并未支付，在这样的情况下，竞业限制协议是否有效？对 劳动者是否还有约束力？劳动合同法以及劳动合同法实施条例并未对此做 出规定，导致司法实践中对此类案件处理不一，严重损害了法律适用的统 一性。下面根据劳动争议多发的几个省市出台的指导意见，就竞业限制补 偿金对竞业限制协议效力的影响进行分析，希望能够给仲裁员在实践中适 用此类案件提供一些参考。 一、以上海为代表“有效说”。上海市高级人民法院关于适用劳 动合同法若干问题的意见第十三条关于“当事人对竞业限制条款约定不 清的处理”规定，劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务， 但未约定是否向劳动者支付补偿金，或者虽约定向劳动者支付补偿金但未 明确约定具体支付标准的，基于当事人就竞业限制有一致的意思表示，可 以认为竞业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不明的，双方可以继 续就补偿金的标准进行协商；协商不能达成一致的，用人单位应当按照劳 动者此前正常工资的 20-50%支付。协商不能达成一致的，限制期最长不得 超过两年。根据该指导意见，用人单位未在竞业限制协议中约定向劳动者 支付经济补偿，或者未约定支付标准的，竞业限制协议仍有效，劳动者需 履行竞业限制义务，用人单位也需支付经济补偿，经济补偿标准可协商约 定，协商不了的按照劳动者此前正常工资的 20-50%支付。 二、以江苏、浙江为代表“无效说”。江苏省高级人民法院、江苏 省劳动争议仲裁委员会印发关于审理劳动争议案件的指导意见的通知 第十三条规定，用人单位与劳动者约定了竞业限制条款但未约定经济补偿， 13 或者约定了经济补偿但未按约定支付的，该竞业限制条款对劳动者不具有 法律约束力。江苏省的指导意见对于用人单位未约定经济补偿，或者约定 了但未按约定支付经济补偿的，直接否认竞业限制协议的效力，竞业限制 协议对劳动者没有法律约束力。没有法律约束力当然可以理解为没有法律 效力。但是，该指导意见在第十三条第二款中又增加了一句，劳动者依约 遵守了竞业限制条款，但用人单位未按约支付经济补偿，劳动者请求用人 单位支付经济补偿的，应予支持。双方没有约定补偿标准或约定的补偿标 准低于江苏省劳动合同条例第十七条规定的标准，劳动者请求按照江 苏省劳动合同条例第十七条规定的标准补足的，应予支持。 浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发关于劳动争议案件处理若干 问题的指导意见（试行）的通知第三十一条规定，用人单位与劳动者约 定竞业限制但未同时约定经济补偿，或者约定经济补偿的数额明显过低、 不足以维持劳动者在当地的最低生活标准的，属于劳动合同法第二十 六条第（二）项规定的“用人单位免除自己的法